公司法司法解释三讲座

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1、公司法司法解释三讲座最高院执行局金剑锋博士北京律协组织举办2011-11-12从三个角度说公司和公司法。“公司是有魔力的摇钱的机器，是天使和魔鬼的结合体。”社会闲散资金在公司平台上无限放大，形成资本制度。是否有钱就有资本？资本是用钱挣钱的能力和制度。理财，最有效率的就是资本市场。有一本书叫财富与平局（书名不准），人类财富大多数是由于思想形成的。公司法人对钱和利润的追逐，让资本的贪婪在公司制度中无限放大。资本制度的效率和制约，设立规则，达到平衡。社会规则角度：人有自私自利，贪婪，追逐利益的天性，公司制度是天使和魔鬼的结合体。公司法确立的规则，暗藏杀气。股东之间、股东与公司之间、股东与高管之间、股

2、东与债权人之间的争权夺利，都是通过公司制度、规则设立，暗藏杀机。启动公司法任何一条款，达到置人于死地的效果。公司法是“借刀杀人”的一部法，不是没有牙齿的。公司法和刑法衔接最密切。有些律师喜欢用刑事手段解决。公司法的斗争是你死我活。所以有些人总结，公司法是团结斗争、再团结再斗争的。从法律角度：公司法是实体法和程序法，又是组织法和行为法，而刑法、合同法作为公司法律制度的基础。基本上民商法的所有规则都集中体现在公司法中。基本所有重要的法律规则都体现在公司法中。大陆法系和英美法系中，民商法最重要的三部法：主体法、财产法、合同法。第一部，主体法。规定人的主体地位，自然人、法人的权利义务。中国的法人制度比

3、较复杂：国有、集体、外商投资企业、股份合作制企业等。中国的企业制度是最复杂的，是根据所有权进行划分的。主体制度，最核心的是公司法。是确立主体的权利义务关系，两种主体包括自然人和法人，但是实际最终就是自然人。法人说难听是骗人的东西，是法律拟制的人格，是法律制造的人。本质讲是自然人在控制法人。公司法规定了法人的权利义务、风险，集中做了规定。公司法司法解释四规定股东的权利义务，明年出台。主要讲股东权益。主要研究自然人的权利义务、责任。美国法院在19世纪的判例做过规定，法人、公司的权利义务的保护适用权利法案的一切规则，而权利法案的调整主要是自然人。创设主体制度，一直把自然人作为核心制度。法人是拟制的，

4、是人造的。基本理念。主体法主要规定的权利义务和责任，最主要的是公司法，公司制度。必须研究公司制度，从公司制度推出其他主体的规则。从学习的角度所有主体难以全部研究，有一条捷径，就是从已知推未知。在主体制度，从公司法推出独资企业、合伙、三资等主体制度。第二部，人对财产的各种权利，财产法，中国叫物权法，英美法系财产法包括债权。物权法的规则，在公司法都有明确规定。司法解释三有很多物权法的东西，有具体规则。第三部，人与人之间的法律关系，人与人之间的权利义务，债权法。债权法的核心是合同法。公司法，是对民商法全面规则集中体现，博大精深。组织法、行为法、侵权法、实体法、程序法，有集中的体现。涉及公司诉讼，单一

5、从一个角度很难解决，要有立体思维、体系思维，才能更好解决公司诉讼。公司法，体现民事规则、或者隐含的规则。泥土规则，水晶规则。公司法是水晶规则，诉讼法是泥土规则。（本句未记准）下面从涉及公司资本诉讼展开介绍。三个问题，公司资本制度，股东出资纠纷，资本变更纠纷。公司法司法解释一解决新旧衔接，解释二解散清算，解释三公司实质上核心问题涉及公司资本的诉讼问题，公司设立、股东出资；解释四股东权益（股东14项实体权利，5项诉讼权利做了规定）。公司资本制度先做一个理论铺垫和复习。公司资本制度的6个问题，必须明确。1、公司资本的立法模式。法定资本制（公司成立时，设立人必须全部缴足。也叫实缴资本制。1993年公司

6、法就是法定资本制度。优势和价值取向是对债权人的保护。缺陷是造成资本的闲置、公司设立门槛过高）、授权资本制（和法定资本制相反，不要求到位，公司可以成立。好处是可以刺激投资，吸引社会闲散资金，上升为资本。缺点是公司设立门槛低，容易产生欺诈投机，对债权人保护造成风险）、折中资本制（是对法定资本制放宽和授权资本制的限制，允许股东出资缴纳首期出资后，公司可以成立。董事会根据资金需求情况，发行资本。这是现代资本制度发展的方向）。2、公司资本的最低限额。英美法没有规定最低。经营能力问题。是对投资人设立公司的最低要求。我国公司法这样规定，是解决注册资本出资不足或者未出资时，揭开公司面纱。如果没有达到法定最低注

7、册资本，不承认公司独立人格。这时揭开公司面纱，用法官法槌砸开公司制度外壳。如果出资不足但已经超过最低注册资本，是补足责任。3、公司资本制度基本原则，三原则，资本确立原则、资本维持原则、资本不变原则。资本增减变更履行严格的法律程序是资本不变原则。趋势是对资本三原则有弱化、软化，但保护债权人时就体现了这些规则。4、具体规则，15项具体规则。1、禁止折价发行股份。发行的股份必须和票面价值相当，可以溢价等价发行，但不得折价发行。2、限制非货币财产出资。公司法法定出资方式，货币、实物、知识产权、土地使用权，除了这4种，按公司法规定其他属于无效出资。其他形式限定出资。如股权债权，信誉劳务商号字号，承包期经

8、营权，能否作为出资？（股权出资，对资本制度的影响？对债权人的保护？股权出资在实务中造成很多问题，确定性、稳定性。案例：上市公司重整程序，战略投资者要求解封股权的查封。查封5000万股份，是否必然对应企业的5000万的财产？股权是财产的符号。交叉持股，对公司控制权的实际影响。是否符合资本三原则，出资是否真实到位。司法解释三也对股权出资做了确认，当时想删掉，没有意义。股权出资必须进行价值评估，价值评估是静态还是动态？把静态评估结果作为出资投入企业，而企业经营是一个动态的。所以不能解决实际出资到位，出资是否虚假。不可能！对法人治理结构、对股东关联公司关联交易损害债权人利益先不做评价，另外司法解释4要

9、对关联交易做规定。对债权人利益的误导、欺骗，有没有规定？对相应的法律后果没有做规定。债权出资，债权是否存在、时效、确定、抗辩权都存在的前提下，投入到公司，是否符合资本三原则。现在对资本三原则是负面评价，否定。但是在诉讼中是有体现（积极作用）的。劳务出资，主流观点是对肯定。归为人力资本，国际上对人力资本作为出资基本还是肯定的。我国没有相应的法律调整。劳务出资的效力、具体规则没有规定。人力资本属于公司的经营要素：劳动者、劳动工具、劳动资料。将人力上升为资本，劳动者既出卖体力、智慧，又享受公司创造的剩余价值，解决劳资纠纷，职工、技术人员、高管形成命运共同体，职工持股计划、期权制度都和这个有关系。公司

10、法要进一步明确。现在有不规范的情况，将国有企业员工变成公司的股东，由原来政府负责推向公司负责。规则尚不清晰。信誉出资。比如文化体系建设，泥土规则。诚信、道德的问题，其他国家可以信誉出资。信誉出资价值几何，能否转让？转让有什么规则？商号、字号出资，其他国家可以。但必须和企业财产是连在一起的，不是分开的拿出来的出资。如果和企业没有必然联系，还能否作为资本？限制非货币出资，因为其会造成资本的虚假，等于股东没有出资。3、发起人的连带责任。发起人承担的内部规则和外部责任是一致的，签署公司章程、认缴出资、筹办设立公司的义务，股份有限公司发起人的概念同样适用于有限公司的原始股东！有限公司、股份公司发起人责任

11、一致（一个规则）。解决发起人认购担保责任、缴纳担保责任，发起人对注册资本的认购和实际缴纳承担连带责任，对非货币资产出资不足承担连带责任，和填补责任。同时发起人之间是连带责任。4、股东出资后，不得以任何形式抽回出资。如果要抽回要按公司法的退出条件，这是法定的，强制性的。5、依法提取和使用公积金。法定公积金、任意公积金、资本公积金。提取和使用的原则，公司法规定非常清楚，解释就没有进一步规定。补亏、提取法定公积金后，税后利润才可以提取。6、公司没有盈利不得分红。分红有前提条件。股东分红权，目前争议比较大，股东能否主动提起分红权的诉讼？证监会最近规定如果有盈利，上市公司要强制分红，因为如果有利润不分红

12、对资本市场的影响非常大。股东或者投资人能否提起诉讼，要求强制分红？法院的不同意见：公司通过股东会决议，或者章程对分红有前提条件，具备条件了，可以起诉要求强制分红。如果没有前提条件，股东要求强制分红，一律驳回！公司法规定5年不分红股东有退出公司的权利，但是如果公司效益好，退出正中下怀，股东不愿意退出公司，在这种情况下，如何对投资者进行救济。现在救济渠道不畅。7、公司不得收购本公司的股份。公司回购的法律效果，是造成了资本的虚假。是被收购股份的股东非法退出公司。对回购规定了严格的条件，有限与股份公司回购条件不一样的。有限公司及时转让、或者减资；股份公司履行债权人保护的程序，注销、减资。8、限制公司以

13、公司股票作为质权的标的。这属于以合法形式达到非法的目的。出质人，股东到期不能清偿，公司作为质权人行使质权，实质上是公司回购。第三人。9、限制公司对外投资。对外投资分为股权投资、债权投资。公司法规定的是股权投资，不允许债权投资，公司法实际是限制公司的股权投资。不得成为无限责任的投资者。投资对象、数额、程序，公司法做规定。防止投资、转投资，造成公司出资虚假。因为公司主业是出卖产品，不是经营货币。10、限制公司对外提供担保。担保法司法解释规定，“第四条董事、经理违反中华人民共和国公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务

14、人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。”出台后遭遇银行联名告状到国务院，说造成金融债权的风险。高管的擅自、越权行为无效，但是能否对抗第三人？从举证责任上，未经授权无效，但书有一个除外条款，第三人明知的，债权人明知是董事、经理的意思。公司如对抗，公司要证明债权人知道。恶意、善意是主观要件。董事、经理对外，与法定代表人一致（一样）。越权相对无效，公司可以追认，第三人明知是例外，有效。实际对债权人是一个保护。这个问题有两种判例，一个是福州中福，还有另外一个最高院判的判例，试图以判例建立规则，但是这个问题不太清晰。关于债权人接受担保时候的审查义务：债权人在接受担保时候要审查公司章程、股东会决议

15、。但是这条的规定是公司法对内（对公司）不对外。不能对抗债权人。我认为债权人没有审查义务！担保有效。11、减资12、增资。增资是增加公司的注册资本，表面看是有利于债权人的，但实际上增资有稀释股权、引起公司法人治理重大变化的效果。13、限制公司发行债券。证券法有规定。14、高管在设立时资本虚假、抽逃出资的连带责任。如果高管协助控制股东发起人抽逃出资，高管承担连带责任。15、控制股东的义务，多大比例算是控制？没有定论。比如:甲持有乙51%，乙持有丙51%，丙持有丁51%，丁持有戊51%，甲对戊是以多少比例形成控制？现在的抽逃出资几乎没有直接抽走，都是通过专业人员都不太容易搞清楚的复杂关联交易抽走的。

16、未上市股份公司与有限公司是否规则一致？未上市股份公司的股份转让是否适用有限公司规定，要通知有优先购买权？现在有这样的案例。日本的做法是完全否认有限公司，借鉴英美法，分为公开公司和封闭公司（没上市的股份公司）。公司信用制度。公司支付能力、偿债能力。公司的信用不是注册资本，衡量公司的支付能力偿债能力，要分析公司的资产负债表，要看固定资产、流动资产、无形资产、递延资产、长期投资等，而不是看注册资本。要看公司的资产结构等信息。固定资产和流动资产是公司偿债的保障，无形资产、递延资产、长期投资是变数，是动态的，稳定性和确定性不足，相对固定资产要弱。股东转移资产，如果是非正常交易，其他股东和债权人有没有撤销

17、权？接受资产或者交易的第三方有没有协助义务，法院对财产流向是否可以查账，都是要解决问题。司法解释三规范的重点还是资本，但是重点应该是资产，最重要的是公司资产的变化情况。公司非正常交易情况下，揭开公司面纱，刺穿有限责任，追究股东、高管、控制股东的责任。公司股东出资纠纷三个问题：瑕疵出资的程序，瑕疵出资的法律责任，瑕疵出资的纠纷类型程序：主体、时效、管辖、举证责任。1、主体。原告、被告怎么列？原告，可以是股东、公司、债权人。但是原告只能是按期足额出资的股东，才能作为原告。这是法律上的“洁手原则”，自己的手必须是干净的。未出资、有瑕疵的股东，无权作为原告。公司当然有权作为原告。债权人也是，但债权人可

18、以以公司和股东作为共同被告。2、时效。股东出资是法定义务，不是约定义务。对股东和公司当然不能以时效对抗。对债权人同样不能对抗，但是债权本身必须是时效内。3、管辖。公司纠纷的管辖争议是最大的。建议：专属管辖，由注册地或者主要办事机构所在地法院管辖。4、举证责任。如关联交易抽逃出资的举证责任。举证责任法官不能行使自由裁量权。涉及资本虚假、由出资瑕疵股东承担举证责任。“谁主张，谁举证”来自罗马法，但是我们还应看到下一句：“肯定者承担举证责任，否定者不承担举证责任”。瑕疵出资的法律责任 不能以出资瑕疵为由否认股东资格。瑕疵出资法律后果，三项权利受到限制：利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求

19、权，其他11项权利争议大没有写进去。但是义务是没有相应限制，义务不受影响。3、救济方式：替代出资。替代人有选择权。可选择成为公司股东或债权人。转让出资。减资，实际是履行强制除名程序。4、违反出资义务的股权转让？由转让方和受让方共同对公司承担责任，其他股东承担连带责任。受让方有审查义务。但是只由受让方承担责任，考虑到有失公平，也把转让方加进来。5、瑕疵出资的内部责任。1、补足责任。不足必须完善。2、违约责任。3、赔偿责任4连带责任6、瑕疵出资的外部责任。1、补足，2赔偿责任，3担保责任。如非货币出资不当贬值，要求瑕疵股东回购。出资的担保责任。比如用熊出资，村长用地里的西瓜出资。劣质财产出资。4、

20、无限责任。以债务为标准，而不是以注册资本为标准，由股东承担偿债责任。但是只对一个股东，承担一次责任。7、责任形式。刑法里是2个罪名：虚报注册资本罪，虚假出资罪。瑕疵出资的纠纷类型 10种。虚报、虚假出资、代垫、逾期、不足、抽逃、出资形式无效、隐名、除名、变更。除名：两个要件：实体+程序。主体：公司才行，不需要过错。事由：严重违反出资义务、国外还有违反竞业禁止义务除名的规定。除名期限，给合理期限，补足出资，仍然没有补足可以除名，程序上，1、必须有一个催告程序；2、表决程序：是按人头决还是资本决？我国公司法规定的有很多种。这里必须人头决。3、诉讼，必然要通过司法审查，除名决议作出后必须经过法院判决后才能生效。4、减资。必须减资。变更：增减资、期权纠纷。增资：比例、效力、债转股；减资：比例，公司减资无效。期权：员工持股计划、期权等。（内容未经演讲者本人审查，由记录者负责。）5