第三章合同内容与形式1zvi

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1、第一节第一节 合同的内容合同的内容第二节第二节 合同义务的分类合同义务的分类第三节第三节 合同条款合同条款第四节第四节 免责条款免责条款第五节第五节 格式条款格式条款第六节第六节 合同的形式合同的形式 第三章第三章 合同的内容和形式合同的内容和形式 l（1 1）甲乙约定买卖手机，但未约定价格）甲乙约定买卖手机，但未约定价格（2 2）张三将）张三将1212斤大米交给李四但未约定斤大米交给李四但未约定什么时候交钱什么时候交钱l（3 3）李四说要出售给甲水泥，但未约定）李四说要出售给甲水泥，但未约定数量数量l（4 4）王武和王六约定）王武和王六约定100100斤玉米的交易，斤玉米的交易，但王六是代张

2、三交易的，张三拒绝但王六是代张三交易的，张三拒绝【问题问题】【思考思考】上述交易是否成立？为什么？上述交易是否成立？为什么？第一节第一节 合合 同同 的的 内内 容容 从法律关系角度从法律关系角度 从法律文书的角度从法律文书的角度合同条款合同条款 一、合同的内容可以从两方面理解一、合同的内容可以从两方面理解 权权 利利义义 务务1 1、是就合同条款达成合意形成的、是就合同条款达成合意形成的2 2、是由要素、常素、偶素构成、是由要素、常素、偶素构成 构成合同必须具备的条件（影响成立）构成合同必须具备的条件（影响成立）通常应当具有的内容（不影响成立、可依通常应当具有的内容（不影响成立、可依法推定、

3、填补）法推定、填补）依行为人特殊意思确定的内容（不影响、依行为人特殊意思确定的内容（不影响、无法律填补规则）无法律填补规则）3 3、合同条款在例外的情况下也可以通过合、合同条款在例外的情况下也可以通过合同解释规则予以填补，并不简单的宣告同解释规则予以填补，并不简单的宣告不成立或无效不成立或无效。二、合同内容的特点：二、合同内容的特点：要素要素常素常素偶素偶素l（一）合同权利（一）合同权利l请求履行的权利请求履行的权利-满足利益满足利益l保全债权保全债权-防止责任财产减少防止责任财产减少l诉权保护债权诉权保护债权-诉诸法院强制诉诸法院强制l处分权利处分权利-转让、免除、抵销等转让、免除、抵销等l

4、（二）合同义务（二）合同义务l合同义务的相对性合同义务的相对性-双务合同双务合同l合同义务不同于责任合同义务不同于责任-强制性强制性 三、合同权利和合同义务三、合同权利和合同义务 l一、约定义务和法定义务一、约定义务和法定义务l1 1、约定义务、约定义务受限于当事人的约定；具受限于当事人的约定；具有优先执行的效力；是合同内容确定的主有优先执行的效力；是合同内容确定的主要方式要方式l2 2、法定义务、法定义务当然成为合同义务；强制当然成为合同义务；强制性。例如：性。例如：272272条条3 3款禁止分包给不具备资款禁止分包给不具备资质条件的人；质条件的人；273273、强制保险、强制保险、132

5、132条权利条权利瑕疵担保义务瑕疵担保义务第二节第二节 合同义务的分类合同义务的分类 二、给付义务和受领义务二、给付义务和受领义务l给付义务给付义务一般为债务人设定，在双务合同中，一般为债务人设定，在双务合同中，双方应负有给付义务双方应负有给付义务l可为积极给付和消极给付可为积极给付和消极给付l受领义务受领义务主要针对债权人主要针对债权人l（必须、及时、协助）（必须、及时、协助）l违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至违反给付义务特别是主给付义务，构成违约甚至是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约是根本违约。违反受领义务一般不构成根本违约l意义：帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权意义：

6、帮助判断根本性违约、抗辩权、解除权的行使的行使l1 1、合同性质决定的义务、合同性质决定的义务l (主要主要货物、租金、保管费、维修、服货物、租金、保管费、维修、服务务)l2 2、与订约目的相结合的义务、与订约目的相结合的义务l (合同目的能否实现合同目的能否实现)l3 3、影响合同的成立的义务、影响合同的成立的义务l (次要次要货物包装的修饰风格，出租房屋货物包装的修饰风格，出租房屋的灯具大小，厨房的窗户的灯具大小，厨房的窗户)特特点点三、主要义务和次要义务三、主要义务和次要义务 次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务次要义务不同于从义务，并不依附于主要义务l附随义务是依据诚实信用原则派生

7、出来的附随义务是依据诚实信用原则派生出来的告知、照顾、通知、保密、协助、保护等告知、照顾、通知、保密、协助、保护等义务义务l1 1、附随义务具有辅助主给付义务实现的功、附随义务具有辅助主给付义务实现的功能（医生保密、玻璃品包装）能（医生保密、玻璃品包装）l2 2、附随义务是诚信原则的延伸（、附随义务是诚信原则的延伸（6060、9292条）条）l3 3、附随义务具有法定性、附随义务具有法定性l4 4、随合同关系的发展而不断演化和发展、随合同关系的发展而不断演化和发展四、给付义务和附随义务四、给付义务和附随义务 主给付义务与附随义务的区别主给付义务与附随义务的区别 1 1、主给付义务自始确定，并决

8、定债之关系类型；附、主给付义务自始确定，并决定债之关系类型；附随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关随义务随债之关系的变化而变化，不受特定债之关系类型的限制。系类型的限制。2 2、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发、主给付义务构成双务合同中的对待给付，可发生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付，生同时履行抗辩；附随义务原则上不属于对待给付，不发生同时履行抗辩。不发生同时履行抗辩。3 3、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随、主给付义务不履行，债权人可解除合同；附随义务不履行，债权人原则上不得解除合同。义务不履行，债权人原则上不得解除合同。千万买豪宅一年被淹千万买豪宅一年被

9、淹80次次l草坪变成草坪变成“游泳池游泳池”，买家一怒告卖家，买家一怒告卖家l英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千英国银行家荷德在泰晤士河畔购得一处价值千万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生万人民币的豪宅，但却没有享受到梦想中的河畔生活，却被气得一塌糊涂。活，却被气得一塌糊涂。l20062006年，荷德以年，荷德以190190万英镑（逾万英镑（逾20002000万元人民万元人民币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦币）购买了泰晤士河畔江景半独立别墅，没想到梦魇就此开始魇就此开始泰晤士河河水每年都会熟门熟路地泰晤士河河水每年都会熟门熟路地去去“造访造访”他家的草坪，甚至将其全部

10、淹没。他家的草坪，甚至将其全部淹没。l 平白无故多了一个平白无故多了一个“露天游泳池露天游泳池”，荷德却气坏，荷德却气坏了：了：“我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾我们可不想生活在一个洪水平均一年光顾8080次的房子里。次的房子里。”一怒之下，荷德以前房主未尽告知一怒之下，荷德以前房主未尽告知义务而将后者告上了法庭。义务而将后者告上了法庭。l明示义务明示义务-当事人以口头、书面等形式所当事人以口头、书面等形式所约定的义务约定的义务l默示义务默示义务-依合同性质和交易习惯所确定依合同性质和交易习惯所确定的义务。的义务。l 合同性质合同性质-瑕疵担保、安全承运、委托瑕疵担保、安全承运、委托合同中

11、应尽最大的努力、承揽人应提供特定合同中应尽最大的努力、承揽人应提供特定结果结果l 交易习惯交易习惯-先住店后结帐、先用餐后结先住店后结帐、先用餐后结帐等帐等四、明示义务和默示义务四、明示义务和默示义务 l一、合同条款的概念和种类一、合同条款的概念和种类l要素和非要素条款（能否依要素和非要素条款（能否依6161、6262条填条填补）补）格式和非格式条款（格式和非格式条款（3939、4040条）条）主要条款（主要条款（1212条）条）实质性条款（实质性条款（3030条）条）第三节第三节 合同条款合同条款 l主体主体-当事人的名称或姓名和住所当事人的名称或姓名和住所l标的标的-物、货币、工程、劳务、

12、技术等物、货币、工程、劳务、技术等 物主要包括名称、型号、规格、构成等物主要包括名称、型号、规格、构成等二、合同一般包括的条款（主要条款）二、合同一般包括的条款（主要条款）主体、标的、数量、质量、价款或酬金、主体、标的、数量、质量、价款或酬金、履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、履行时间、履行地点、履行方式、违约责任、解决争议的方法解决争议的方法l数量数量-标的的多少标的的多少l质量质量-标的的好坏标的的好坏l价款或酬金价款或酬金-价格或付酬标准、支付价格或付酬标准、支付方式、支付种类等方式、支付种类等l履行时间履行时间-交付的时间交付的时间 注意与合同的有效时间、履行时间的注意与合同的有

13、效时间、履行时间的区别区别l履行地点履行地点-交付的地点交付的地点l履行方式履行方式-交付的方法交付的方法l违约责任违约责任-承担责任的方式及计算等承担责任的方式及计算等l解决争议的方法解决争议的方法-争议处理程序选择争议处理程序选择第四节 免责条款l一、概念一、概念l 当事人约定当事人约定限制限制或或免除免除其未来责任的其未来责任的条款条款l保障私人利益（不干预）保障私人利益（不干预）l 预先考虑风险预先考虑风险l鼓励交易鼓励交易l 预先约定风险责任预先约定风险责任l1 1、邮电部门、邮电部门“发电须知发电须知”-只退报费，只退报费，不承担其他责任（延误或错误）不承担其他责任（延误或错误）l

14、2 2、铁路货物保价运输、铁路货物保价运输-只承担实际损只承担实际损失且不超过保价失且不超过保价l3 3、彩扩部、彩扩部-只赔偿同种同类胶卷的损只赔偿同种同类胶卷的损失失l4 4、商业、商业-“-“货物出门概不负责货物出门概不负责”l5 5、对企业违约责任不作规定、对企业违约责任不作规定-铁路晚铁路晚点不承担任何责任。点不承担任何责任。二、免责条款的具体体现二、免责条款的具体体现 l1 1、不得违反法律、法规的强制性规定、不得违反法律、法规的强制性规定 工伤概不负责（工伤概不负责（5252）l2 2、不得免除因故意或重大过失造成对方、不得免除因故意或重大过失造成对方的财产损失的责任（的财产损失

15、的责任（5353）房屋漏雨造成家电损失房屋漏雨造成家电损失l3 3、不得免除造成对方人身伤害的责任、不得免除造成对方人身伤害的责任（5353）l4 4、不得不合理的免除条款制作人的责任，、不得不合理的免除条款制作人的责任，加重对方责任，排除对方的主要权利。加重对方责任，排除对方的主要权利。（4040）三、免责条款的生效要件（限制效力）三、免责条款的生效要件（限制效力）第五节 格式合同条款 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同又称为定式合同、标准合同、附和合同 效率效率-成本成本-弥补法规的不足弥补法规的不足 自由受限自由受限-隐含不合理条款隐含不合

16、理条款一、概念、特征一、概念、特征优点：优点：缺点：缺点：l1 1、格式条款是当事人预先拟订的、格式条款是当事人预先拟订的 例如：具有垄断优势的例如：具有垄断优势的水、电、气、交水、电、气、交通、房产、保险、银行、通讯、电信通、房产、保险、银行、通讯、电信 行业协会、主管部门拟订的行业协会、主管部门拟订的-摄影业协摄影业协会、证券业协会会、证券业协会 格式条款的特征格式条款的特征 l2 2、格式条款具有重复性、格式条款具有重复性l3 3、格式条款的内容具有定型化的特点、格式条款的内容具有定型化的特点 即条款具有稳定性、不变性，形式标准即条款具有稳定性、不变性，形式标准化。化。l4 4、相对人在

17、订约中属于附从地位、相对人在订约中属于附从地位 l都可适用合同法都可适用合同法3939、4040、4141条的规定条的规定l印刷文件印刷文件-保单、车票、机票、电报保单、车票、机票、电报稿稿l价目表、使用通知、通知、说明价目表、使用通知、通知、说明-张贴张贴于营业场所于营业场所l简单告示简单告示-货物离柜概不负责货物离柜概不负责 格式合同和格式条款格式合同和格式条款 具体表现具体表现“霸王合同霸王合同”条款条款l1、餐饮娱乐最低消费要求、餐饮娱乐最低消费要求l2、餐厅禁止顾客自带酒水、餐厅禁止顾客自带酒水l3、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责、商场游乐区告示，游玩事故拒不负责l4、商场免费停车

18、，损失遗失概不负责、商场免费停车，损失遗失概不负责l5、自来水用户不足、自来水用户不足6吨按吨按6吨计算收费吨计算收费l6、手机退货要求外包装完整、手机退货要求外包装完整l7、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以、银行提供的美圆转储蓄合同注明银行可以随时终止合同，客户无此权利随时终止合同，客户无此权利l2011年年7月月17日，市民小朱在团宝网上看到日，市民小朱在团宝网上看到“桂林玛桂林玛莎婚纱摄影莎婚纱摄影”的一次团购活动，活动写明，只需的一次团购活动，活动写明，只需9.9元，就能拍摄原价元，就能拍摄原价299元的全家福写真，其中包含了元的全家福写真，其中包含了精拍精拍30张照片、提供服装等

19、服务，团购服务有一个张照片、提供服装等服务，团购服务有一个限制，就是拍摄限限制，就是拍摄限2代人，人数在代人，人数在3至至5人，如果超过人，如果超过就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上就得多交些钱。小朱觉得实惠，且小朱自己，加上弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有弟弟，妈妈和外婆，他们家一共有3代代4口人，符合口人，符合拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，拍摄全家福的条件，遂缴费预订了全家福照。次日，小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工小朱一家人到桂林玛莎婚纱摄影拍摄全家福时，工作人员告知，在他们影楼的定义里，作人员告知，在他们影楼的定义里，“全家福全家福”一一定要有父母双

20、方和小孩，这才能算是全家福。像小定要有父母双方和小孩，这才能算是全家福。像小朱这样的单亲家庭，则属于朱这样的单亲家庭，则属于“亲子亲子”，不在团购的，不在团购的服务范围之内。服务范围之内。l那么，小朱该如何维护自身权益？那么，小朱该如何维护自身权益？示范合同不具有强制性示范合同不具有强制性参考、协商、示参考、协商、示范作用范作用l独家代理协议l甲方 （以下简称甲方）l乙方：（以下简称乙方）l甲、乙双方经友好协商，本着平等、自愿、诚实、互惠互利的原则，就甲方产品在指定地区进行市场推广的一系列合作事宜达成如下协议：l第一条 授权期限 l甲方授权乙方独家代理杈之期限为从年 月日至 年 月 日 止。l

21、第二条 代理区域 l甲方授权乙方为_ 省_市地區，之独家代理商。l第三条 代理商品l本协议所指的代理商品是：l第四条 独家代理权l 基于本协议授予的独家代理权，甲方不得在代理区域内，直接的或间接的，通过其他渠道销售、出口代理商品。二、格式条款的提示义务二、格式条款的提示义务3939条条 l1 1、异常条款不得订入合同、异常条款不得订入合同l例如：承运人不承担货损，房地产公司例如：承运人不承担货损，房地产公司不承担质量责任等不承担质量责任等l效果：视为未订入合同，没有约束力。效果：视为未订入合同，没有约束力。l2 2、对免除和限制责任的条款的提示义务、对免除和限制责任的条款的提示义务合理的方式提

22、示合理的方式提示 解释2第6条以足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按对方的要求予以说明的。如何判断合理说明的方式？如何判断合理说明的方式？l1、文件的外形、文件的外形须以须以“文件文件”之感而非之感而非“收据收据”之感之感l2、提请注意的方法、提请注意的方法原则：个别提请注意；例外：原则：个别提请注意；例外：公开张贴公告公开张贴公告l3、提请注意的时间、提请注意的时间l4、提请注意的程度、提请注意的程度原则以理智的社会一般人认原则以理智的社会一般人认识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等识水平，但兼顾智力欠缺、盲人、文盲等l5、清晰明白的程度、清晰明白的程度l提供格式条款一方对已尽

23、合理提示及说明义务承提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。担举证责任。l1 1、违反法律规定的无效（、违反法律规定的无效（5252条）条）l2 2、格式条款免除造成对方人身伤害及、格式条款免除造成对方人身伤害及因故意或重大过失造成对方财产损害的因故意或重大过失造成对方财产损害的责任（责任（5353条）条）l3 3、格式条款免除了条款制作人的责任，、格式条款免除了条款制作人的责任，或加重了相对人的责任（或加重了相对人的责任（4040）l4 4、格式条款排除了对方的主要权利、格式条款排除了对方的主要权利（4040）三、格式条款的无效（三、格式条款的无效（4040条）条）l1 1、通

24、常解释、通常解释l 以可能订约者的平均、合理的理解来解释以可能订约者的平均、合理的理解来解释l“天灾人祸天灾人祸”-“-“车车”的含义的含义-l约约500500吨吨-“-“包退包换包退包换”-l“买一赠一买一赠一”-按通常的理解，即买一种按通常的理解，即买一种商品可以获赠一个同一商品。而商场的解释商品可以获赠一个同一商品。而商场的解释大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，大不一样，买一台电视机赠送一个电熨斗，买一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。买一瓶洗发水赠一小袋洗发膏等。四、格式合同的解释（四、格式合同的解释（41条）条）遵循合同的一般解释原则遵循合同的一般解释原则 考虑格式合同特殊情况考虑格式合

25、同特殊情况 寿险寿险-免责事由免责事由“被保险人违反法律、被保险人违反法律、法规或其他犯罪行为法规或其他犯罪行为”应解释为被保险人的犯罪行为应解释为被保险人的犯罪行为 一六人五座车发生事故一六人五座车发生事故-“-“如果汽车如果汽车因其载货量超重而导致事故的发生，则因其载货量超重而导致事故的发生，则保险公司不承担赔偿责任保险公司不承担赔偿责任”应解释为适用货物应解释为适用货物2 2、对条款制作人不利的解释、对条款制作人不利的解释 -导源于罗马法导源于罗马法l格式条款与非格式条款不一致的，应采格式条款与非格式条款不一致的，应采用非格式条款用非格式条款l个别商议条款应优于一般条款个别商议条款应优于

26、一般条款l手写条款优于印刷条款手写条款优于印刷条款l大写优于小写（数字）大写优于小写（数字）3 3、依非格式条款解释、依非格式条款解释 杨艳辉杨艳辉南方航运公司南方航运公司上海至厦门九折机票上海至厦门九折机票机票载明出发地是上海机票载明出发地是上海PVG，而原，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时告到上海虹桥机场出示这张机票时被告知应到被告知应到SHA 南航公司应否承担责任南航公司应否承担责任,依据是什么依据是什么?杨某重新购票到厦门杨某重新购票到厦门l原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上原告杨艳辉在民惠公司购买南方公司的上海至厦门九折机票一张，机票载明出发地海至厦门九折机票一张，机票载明出发地

27、是上海是上海PVGPVG，而原告到上海虹桥机场出示这，而原告到上海虹桥机场出示这张机票时，机场工作人员告知其应到上海张机票时，机场工作人员告知其应到上海浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦浦东机场乘坐该航班。因已来不及赶往浦东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打东机场，杨艳辉要求转签，又被告知是打折的机票，不得转签。杨以折的机票，不得转签。杨以850850元的价格购元的价格购买了当日买了当日2121时上海至厦门的全价机票。返时上海至厦门的全价机票。返回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣回上海后，杨艳辉要求退票，被告知要扣除除20%20%的手续费。的手续费。l杨认为南航公司和民惠公司的行为严重杨认

28、为南航公司和民惠公司的行为严重地侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。地侵犯了她的合法权益，遂提起诉讼。上海徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、上海徐汇区人民法院认为，上海有虹桥、浦东两大机场，确实为上海公民皆知，浦东两大机场，确实为上海公民皆知，但这两个机场的专用代码但这两个机场的专用代码SHASHA和和PVGPVG，作，作为被告人的南方航运公司，应当根据这为被告人的南方航运公司，应当根据这一具体情况，在出售的机票上以我国通一具体情况，在出售的机票上以我国通用文字清晰明白地表明机场名称，或以用文字清晰明白地表明机场名称，或以其他足以使旅客通晓的方式做出说明。其他足以使旅客通晓的方式做出说明。l南航公司

29、在机票上仅以南航公司在机票上仅以“上海上海PVG”PVG”代表上海浦东机场，以致原告因不代表上海浦东机场，以致原告因不能识别而未在约定的时间乘坐上约能识别而未在约定的时间乘坐上约定的航空工具，南航公司应承担履定的航空工具，南航公司应承担履行随附义务不当的过错责任。最终行随附义务不当的过错责任。最终法院判决南航公司退还原告机票款法院判决南航公司退还原告机票款770770元，赔偿原告元，赔偿原告8080元。元。lKKKK洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非洗像店在装照片的纸袋封口上方都用非常小的字体提示到：常小的字体提示到：l1、如遇胶卷损 坏或损失，只赔偿同类同量胶卷；(40,53条)l2、由订印

30、照片之日期起，如三个月内仍未前来领取，订件可由本公司处理；（40条）l3、如遇机械故障、电流中断或水源问题，本公司有权将取件时间押后。（迟延）请问：请问：1、下列条款的属性如何？、下列条款的属性如何？2、请你评价、请你评价KK洗像店这三条提示的效力？洗像店这三条提示的效力？l律师将一份材料交给快递公司送律师将一份材料交给快递公司送到当事人手中。快递公司交给律到当事人手中。快递公司交给律师一份收据。收据上写道：师一份收据。收据上写道：“任任何原因的延误，我公司都不承担何原因的延误，我公司都不承担责任。责任。”该免责条款该免责条款()()lA A无效无效 B B有效有效 C C律师同意律师同意时有

31、效时有效 D D律师不同意时无效律师不同意时无效l经常看到商店有这样的告示：经常看到商店有这样的告示：“本店商品售出后概不负责，不本店商品售出后概不负责，不退不换。退不换。”这种格式条款是这种格式条款是（）lA A有效有效 B B无效无效 C C可以在购买可以在购买者同意时有效者同意时有效 D D若购买者不同若购买者不同意则无效意则无效l某企业在其格式劳动合同中约定：员工某企业在其格式劳动合同中约定：员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡、在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡、企业概不负责。如果员工已在该合同上企业概不负责。如果员工已在该合同上签字，该合同条款（签字，该合同条款（）lA A、无效、无

32、效lB B、是当事人真实意思的表示，对当事人、是当事人真实意思的表示，对当事人双方有效双方有效lC C、不一定有效、不一定有效lD D、只对一方当事人有效、只对一方当事人有效l某商场设有自动售报机，顾客只按要求某商场设有自动售报机，顾客只按要求投入硬币，即可得到当天日报一份，此投入硬币，即可得到当天日报一份，此种成立买卖合同的形式为（种成立买卖合同的形式为（）lA A、书面形式、书面形式lB B、口头形式、口头形式lC C、推定形式、推定形式lD D、默示形式、默示形式 20002000年年1212月月2121日，原告与两被告签约，由原日，原告与两被告签约，由原告委托两被告组建的公司将告委托两

33、被告组建的公司将8 8件（件（640640小件）小件）恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其恒源祥羊毛衫从上海运往北京。被告是用其承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行承包的两节属国有铁路部门所有的车厢进行运输经营的。原告在办理托运时填写了由两运输经营的。原告在办理托运时填写了由两被告印制的被告印制的“货票货票”。该货票上印有。该货票上印有“注意注意事项事项”，其中第，其中第3 3条写道：条写道：“托运人必须参托运人必须参加保价（保险）运输，按投保价格加保价（保险）运输，按投保价格100%100%赔偿，赔偿，未保价的一切责任自负未保价的一切责任自负”。20002000年年1212月月2424日

34、，该货物运至北京，原日，该货物运至北京，原告在提货时发现货物短少告在提货时发现货物短少3 3件（件（240240小件）小件）后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉后原告多次向被告索赔未果，遂提起诉讼。讼。提问：提问：本案该如何处理？是否应该适用本案该如何处理？是否应该适用中华人民共和国铁路法中华人民共和国铁路法规定的铁路规定的铁路运输企业的限额赔偿规定？运输企业的限额赔偿规定？第六节 合同的形式l一、合同的形式的概念一、合同的形式的概念l1 1、订立合同的方式、订立合同的方式l2 2、法律和合同对订约的特殊形式要求、法律和合同对订约的特殊形式要求二、合同形式的分类二、合同形式的分类1 1、约定形式

35、和法定形式、约定形式和法定形式 法定形式是法律对合同订立方式和特法定形式是法律对合同订立方式和特殊形式要件的规定。殊形式要件的规定。l合同的法定形式是对合同的效力进行合同的法定形式是对合同的效力进行限制。限制。l例如：专利转让，涉外担保，合资合例如：专利转让，涉外担保，合资合同同l合同的法定形式是法律对合同关系的合同的法定形式是法律对合同关系的干预干预l例如：技术合同，政府采购，房屋交例如：技术合同，政府采购，房屋交易易l合同的法定形式是合同法规定的订立合同的法定形式是合同法规定的订立合同的形式而不是物权变动的公示方合同的形式而不是物权变动的公示方法。法。l例如：抵押登记。例如：抵押登记。合同

36、的法定形式的特点合同的法定形式的特点 2、口头、书面和其他形式、口头、书面和其他形式 口头形式口头形式 普通的书面形式普通的书面形式 书面形式书面形式 数据电文形式数据电文形式 行为默示行为默示l（一）书面形式的优点（一）书面形式的优点l1、促使认真签定合同、促使认真签定合同l2、有助于及时解决纠纷、有助于及时解决纠纷l3、有助于防止欺诈和伪证、有助于防止欺诈和伪证l4、有助于实现政府对交易的必要监管、有助于实现政府对交易的必要监管l5、有助于保护弱者或消费者的利益、有助于保护弱者或消费者的利益l缺点：不利于迅速交易、防碍自由、导缺点：不利于迅速交易、防碍自由、导致无效致无效三、书面形式三、书

37、面形式(10(10条条)l1 1、依合同性质、内容应采书面形式的、依合同性质、内容应采书面形式的l如：保证、抵押、质押、房地产交易等如：保证、抵押、质押、房地产交易等l2 2、政府进行审批和进行登记的合同、政府进行审批和进行登记的合同l如：政府采购合同、技术进出口、合资、如：政府采购合同、技术进出口、合资、合作、涉外担保合作、涉外担保l3 3、对交易当事人有重大利益的合同、对交易当事人有重大利益的合同l如：保险、标的额较大的合同、如：保险、标的额较大的合同、（二）书面形式通常针对的合同类型（二）书面形式通常针对的合同类型 l1 1、合同书（、合同书（3232）l以文字为内容载体以文字为内容载体

38、l有规范的合同条款有规范的合同条款-示范文本示范文本l有当事人签字或盖章（二者居其一即可，有当事人签字或盖章（二者居其一即可，未要求同时具备）未要求同时具备）l2 2、信件、信件-载有条款的文书（载有条款的文书（3333）l通常反映合同内容，不规范通常反映合同内容，不规范l须确认书加以确认须确认书加以确认（三）书面形式的的表现（三）书面形式的的表现 3 3、数据电文、数据电文 主要是利用网络和计算机设备发布各种主要是利用网络和计算机设备发布各种信息信息-信息存储在电脑中信息存储在电脑中 是无纸化信息是无纸化信息-但可以打印在纸张上但可以打印在纸张上 运营成本低、交易费用低、速度快、不运营成本低

39、、交易费用低、速度快、不受时限的限制受时限的限制缺点是：缺点是：签字问题、不存在原件只存在下载的签字问题、不存在原件只存在下载的复制件，易被篡改删除，证据效力较低复制件，易被篡改删除，证据效力较低 与一般合同的区别是与一般合同的区别是 l有助于电子商务的发展有助于电子商务的发展l有助于使当事人意识到订有助于使当事人意识到订立合同的后果立合同的后果l促进交易的合法性促进交易的合法性l根据书证的可靠性、可核根据书证的可靠性、可核查性、不可更改性来确定，查性、不可更改性来确定，具体确定如下：具体确定如下：立法意义：立法意义：电子合同书面电子合同书面效力的确定：效力的确定：l能有效表现所载内容，并可能

40、有效表现所载内容，并可供随时调取查用供随时调取查用l相对固定，日后查用相对固定，日后查用l能可靠的保证自最终形成时能可靠的保证自最终形成时起，其内容保持完整未被更起，其内容保持完整未被更改改l当事人可以选择第三人来保当事人可以选择第三人来保管或确认文件的完整性管或确认文件的完整性须可以调取须可以调取可以保留可以保留一定期限一定期限内容完整内容完整未被更改未被更改认证机构认证机构l电子签名：电子签名：l（中国电子签名法（中国电子签名法0505年、年、4 4、1 1日实施，日实施，0404、8 8、2828日公布）日公布）l数字签名数字签名-密码制度并具有再现功能密码制度并具有再现功能的电子记录转

41、换而成的签名的电子记录转换而成的签名l可靠的电子签名与手写签字或盖章具有可靠的电子签名与手写签字或盖章具有同等的法律效力同等的法律效力l1 1、口头协议不能对抗书面协议、口头协议不能对抗书面协议l2 2、事实合同可以成立、事实合同可以成立l3 3、双方都不能举证，原告败诉、双方都不能举证，原告败诉l4 4、自认债务，应确定成立、自认债务，应确定成立l5 5、承认主要条款即可认定合同成立、承认主要条款即可认定合同成立缺点：缺点：缺乏文字凭据、举证危险缺乏文字凭据、举证危险补救措施：补救措施：谈话录象、录音、无谈话录象、录音、无利害关系人的证明。利害关系人的证明。四、口头形式四、口头形式-语言对话

42、的方式语言对话的方式合同法36条事实合同 已缴纳出资，但没在章程、股东名册上表明，也没进行工商登记 确认股东地位确认股东地位 l五、其他形式五、其他形式l（一）行为形式（作为、不作为）（一）行为形式（作为、不作为）l推定形式推定形式-接受租金、销售、处置、接受租金、销售、处置、投币、点头等投币、点头等l默示形式默示形式-依约定和习惯可以有限的依约定和习惯可以有限的使用使用 例：变更钢材型号例：变更钢材型号 l（二）登记与审批方式（二）登记与审批方式l1 1、登记与合同的区分、登记与合同的区分l登记主要为物权的转移、变动的公示方登记主要为物权的转移、变动的公示方式，具有物权效力式，具有物权效力l合同为债权，登记不应影响合同的效力合同为债权，登记不应影响合同的效力l2 2、审批与合同、审批与合同l审批为一种要式行为，体现政府对合同审批为一种要式行为，体现政府对合同的控制，影响合同的效力的控制，影响合同的效力本章重点知识总结本章重点知识总结l1 1、合同的主要条款及其意义、合同的主要条款及其意义l2 2、合同的主要义务和附随义务、合同的主要义务和附随义务l3 3、免责条款的法律要求、免责条款的法律要求l4 4、格式条款的法律要求、格式条款的法律要求l5 5、合同的书面和口头形式、合同的书面和口头形式