建设工程合同相关法律体系(共35页)

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1、精选优质文档-倾情为你奉上建设工程合同相关法律体系：1、中华人民共和国合同法必须适用2、建设部与国家工商行政管理局联合颁布:建设工程施工合同(示范文本)、建设工程勘察合同(示范文本)、建设工程设计合同(示范文本)、建设工程委托监理合同(示范文本)，以上示范文本尽管不是法律、法规，只是推荐使用的文本，对于当事人无强制性，但对减少合同争议，完善合同管理起到了极大的推动作用。3.建设工程相关法律体系： 基本法律民法通则， 规范市场经济流转的基本法合同法， 规范建筑市场工程采购的主要法律招标投标法， 规范建筑活动的基本法律建筑法， 合同订立履行中需提供担保的担保法， 合同订立履行中需提供投保的保险法，

2、 建设合同工程合同中需要建立劳动关系的劳动法， 合同需要公证、鉴证的公证暂行条例合同鉴证办法， 合同履行中发生争议，当事人之间有仲裁协议的仲裁法，合同履行中发生争议，当事人之间没有仲裁协议的民事诉讼法建设工程合同管理的任务：1)发展和完善建筑市场2)推进建筑领域的改革： 我国在建筑领域中推行项目法人制、投标招标制、工程监理制和合同管理制。在这些制度改革中，核心内容是合同管理制3)提高工程建设的管理水平4)避免和克服建筑领域中经济违法和犯罪建设工程合同的管理方法：1)严格执行建设工程合同管理法律法规2)普及相关法律知识，培训合同管理人才3)建立合同管理机构，配备合同管理人员4)建立合同管理目标制

3、度5)执行合同示范文本制度合同法律关系的构成1.合同法律关系是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。2.合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。3.合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。4.法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。5.法人应当具备的条件包括：依法成立、有必要的财产或者经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。6.法人可以分为企业法人、非企业法人。7.企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。8.企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应

4、当向登记机关办理登记并公告。9.非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。10.企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。11.法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体，这些组织应当是合法成立、有一定的组织机构和财产、但又不具备法人资格的组织;其主要内容包括法人的分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。12.合同法律关系客体是指合同指向的对象。13.合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。14.法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料.15.某建设单位与某水泥厂签订了水泥购销合同，该合同法律关系的客体是物。16.某单位

5、为了解决职工住房问题，与某房地产开发商签订了一份购买一栋宿舍楼的合同，该合同法律关系客体是物。17.借款合同的合同法律关系客体是指物。18.法律意义上的行为是指人的有意识的活动。19.建设工程勘察合同法律关系的客体是指行为。20.建设工程施工安装合同的法律关系客体是指行为。21.就某知识产权双方达成了购买合同，该合同法律关系的客体是指智力成果。22.某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签订了合同，此合同法律关系的客体是智力成果。23.合同当事人就某项技术秘密达成了购买合同，此合同法律关系的客体是：智力成果。24.在特定情况下的公知技术签订的合同法律关系的合同法律关系的客体是指智力成果。25.

6、合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。26.合同法律关系的内容是合同的具体要求。27.决定合同法律关系的性质的是合同法律关系的内容。代理关系1.代理具有的特征包括：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为、代理人以被代理人的名义实施代理行为、代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志、被代理人对代理行为承担民事责任.2.“代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志”的具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人做出意思表示或者代理人有权决定是否接受第三人的意思表示。3.以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理、指定代理。4.基于被代理人对代理人的委托授权行

7、为而产生的代理是委托代理。5.根据法律的直接规定而产生的代理称为法定代理。6.主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式是法定代理。7.指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。8.指定代理的适用条件：只在没有委托代理人和法定代理人的情况下。9.无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。10.无权代理的情况包括没有代理权而为代理行为、超越代理权限为代理行为、代理权终止为代理行为.11.无权代理行为在被代理不做否认表示、经被代理人追认情况下，被代理人承担民事责任。12.对于无权代理行为，被代理人可以行使追认权或拒绝权，行使追认权后，代理行为有效。13

8、.本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。14.导致委托代理关系的终止的是：代理期间届满或者代理事项完成、被代理人取消委托或代理人辞去委托、代理人死亡或代理人丧失民事行为能力、作为被代理人或者代理人的法人终止。15.导致指定代理或法定代理关系的终止的原因有：被代理人取得或者恢复民事行为能力、被代理人或代理人死亡、指定代理的人民法院或指定单位撤销指定、监护关系消灭。合同担保1.担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。2.担保活动应当遵循的原则是平等、自愿、公平、诚实信用。3.担保法是指调整因担保关系而产生的债权债务关系的法律

9、规范的总称。4.担保法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置、定金。5.最常用的担保方式是保证。6.保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。7.保证法律关系至少有三方参加，即保证人、被保证人(债务人)、债权人。8.保证合同的当事人是指保证人和债权人。9.保证的方式有一般保证、连带责任保证。10.在具体合同中，担保方式由当事人约定。11.依据担保法的规定，当采用保证方式进行担保时，保证人与债权人是保证合同的当事人，保证人承诺，当债务人不履行债务时，由保证人承担责任。12.不征得保证人的书面同意，保证人不再承担保证责任的情况有债权人许可债务人转让

10、债务的、债权人与债务人协议变更主合同。13.担保方式中，有优先受偿权的担保方式是抵押、质押、留置。14.不可以是第三人做出担保的方式有留置、定金。15.保证方式没有约定或者约定不明确的，则按照连带责任保证承担保证责任。这是对债权人权利的有效保护。16.当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担责任的保证是一般保证。17.连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人既可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。18.具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，均可以作为保证人。19.保证人的资格20.担保法规定，保证担保的范围包

11、括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用。建筑工程一切险1.建设工程一切险往往还加保第三者责任险.2.我国建设工程施工合同(示范文本)规定，由发包人支付保险费用。3.在国外，建设工程一切险的投保人一般是承包人.4.我国施工合同(示范文本)中要求，应当由发包人投保建筑工程一切险。5.保险人可以对设计原因、原材料缺陷或工艺不善、自然磨损、维修保养费用带来的损失不负责赔偿。6.“建筑工程一切险”的责任范围和除外责任范围范围自然事件，指地震、海啸、雷电、飓风、台风、龙卷风、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破坏力强大的自然现象意外

12、事故，指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性事件，包括火灾和爆炸除外责任范围设计错误引起的损失和费用自然磨损、内在或潜在缺陷、物质本身变化、自燃、自热、氧化、锈蚀、渗漏、鼠咬、虫蛀、大气变化、正常水位变化或其他渐变原因造成的保险财产自身的损失和费用因原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用非外力引起的机械或电气装置的本身损失，或施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失维修保养或正常检修的费用档案、文件、账簿、票据、现金、各种有价证券、图表资料及包装物料的损失盘点时发现的短缺领有公共运输行驶执照的，或已由其他保险予以

13、保障的车辆、船舶和飞机的损失除非另有约定，在保险工程开始以前已存在或形成的位于工地范围内或其周围的属于被保险人的财产的损失除非另有约定，在本保险单保险期限终止以前，保险财产中已由工程所有人签发完工验收证书或验收合格或实际占有或使用或接受的部分7.建筑工程一切险加保第三者责任险规定保险公司承担的保险责任范围包括：在保险期限内，因发生与所保工程直接相关的意外事故引起工地内及邻近区域的第三者人身伤亡、疾病或财产损失、被保险人因上诉而支付的诉讼费用。8.建筑工程一切险的保险责任自保险工程在工地动工、用于保险工程的材料、设备运抵工地之时起始，至对部分或全部工程签发完工验收证书、工程所有人实际占用全部工程

14、之时终止，以先发生者为准。合同的公证1.公证机关进行公证的依据是当事人的申请，这是自愿原则的主要体现。2.如果承包人已经进场，但在开工前发包人违约而导致合同解除，承包人撤场前如果双方无法对赔偿达成一致，则可以对承包人已经进场的材料设备数量进行公证，即进行证据保全，为以后纠纷解决留下证据。合同的鉴证1.合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理。2.合同鉴证应审查的主要内容及其作用合同鉴证应审查的主要内容不真实、不合法的合同有足以影响合同效力的缺陷且当事人拒绝更正的当事人提供的申请材料不齐全，经告知补正而没有补正的不能即时鉴证，而当事人又不能等待的其他依法不能鉴证的可以使合同的内容符合国家的法律、行

15、政法规的规定，有利于纠正违法合同合同鉴证的作用可以使合同的内容更加完备，预防和减少合同纠纷便于合同管理机关了解情况，督促当事人认真履行合同，提高履约率合同公证与鉴证的相同点与区别1.合同公证与鉴证的相同点是：自愿申请原则相同、内容和范围相同、目的相同。2.合同鉴证与公证的目的是为了证明合同的合法性与真实性。3.合同公证与鉴证的区别是性质、效力、适用范围不同。4.经过公证的公司，其法律效力高于经过鉴证的合同。考试吧整理“2012监理工程师合同管理：合同法律制度”，希望对各位考友有所帮助。合同的分类:1.建设工程合同属于双务合同.2.赠与合同属于单务合同.3.在现代生活中，绝大部分合同都是诺成合同

16、.4.合同分类的目的在于确立合同的生效时间.5.主合同的无效、终止将导致从合同的无效、终止。6.从合同的无效、终止不能影响主合同。7.担保合同是典型的从合同.8.在市场经济中，绝大部分合同都是有偿合同.9.法律要求必须具备一定形式和手续的合同，称为要式合同.10.法律不要求具备一定形式和手续的合同，称为不要式合同.11.合同法的基本原则包括：平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、遵守法律法规和公序良俗原则合同的形式和内容1.一般认为，合同的形式可分为书面形式、口头形式、其他形式.2.合同的书面形式是指合同书、信件、数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。3.以合同形式的产生依据划分，合同

17、形式可分为法定形式、约定形式.4.应当采用书面形式的情形有：法律行政法规规定采用、当事人约定采用.5.合同法在合同形式上的要求是以不要式为原则的。6.建设工程合同应当采用书面形式、法定形式.7.合同法采用合同形式的不要式原则的理由是：合同本质对合同形式不作要求、市场经济要求不应对合同形式进行限制、国际公约要求不应对合同形式进行限制、电子技术对合同形式的影响.8.合同的形式是当事人意思的载体.本文来源:考试大网9.某施工合同，在施工任务完成后由于发包人拖欠工程款而发生纠纷，但双方一直没有签订书面合同，应当认定该合同已经成立.10.合同自由的重要体现是合同的内容由当事人约定.11.合同的首要条款是

18、标的.12.施工合同中的数量主要体现的是工程量的大小13.对于强制性的标准，当事人必须执行，合同约定的质量不得低于该强制性标准.14.在合同中，当事人没有约定质量标准，如果没有国家标准，则依行业标准执行;没有行业标准，则依地方标准执行;没有地方标准，坝0依企业标准执行。15.建设工程中的质量标准大多是强制性的质量标准.16.确定合同当事人是否适当履行合同的依据是履行的期限、地点和方式.17.合同当事人希望通过仲裁作为解决争议的最终方式，则必须在合同中约定仲裁条款，因为仲裁是以自愿为原则的。要约与承诺1.合同的成立必须经过要约、承诺两个阶段。2.订立合同过程中，投标书是要约。3.要约是希望和他人

19、订立合同的意思表示。4.要约人是指提出要约一方.5.被要约人是指接受要约一方6.要约应当具有的条件是内容具体确定、表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束、合同的一般条款.7.要约必须是特定人的意思表示，必须是以缔结合同为目的。8.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。9.价目表的寄送、招标公告、商业广告、招股说明书等均是要约邀请.10.商业广告的内容符合要约规定，视为要约。11.合同法规定，要约撤回的条件是撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。12.合同法规定，要约撤销的条件是撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。13.要约撤回是指要约在发

20、生法律效力之前，欲使其不发生法律效力而取消要约的意思表示。14.要约撤销是要约在发生法律效力之后，要约人欲使其丧失法律效力而取消该项要约的意思表示。15.要约不得撤销的情况包括要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销、受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同做了准备工作.16.受要约人作出的同意要约的意思表示是承诺.17.承诺应具备的条件是承诺必须由受要约人作出、承诺只能向要约人作出、承诺的内容应当与要约的内容一致、承诺必须在承诺期限内发出.18.受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为薪要约.19.有关合同标的、数量、质量、价款和报酬、履行期限和履行地点和方式、违约责任和

21、解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。20.非受要约人向要约人作出的接受要约的意思表示是一种要约.21.非要约对象向要约人作出的完全接受要约意思的表示不是承诺.22.受要约人对解决争议的方法变更，应视为新要约.23.在建设工程合同的订立过程中，招标人发出中标通知书的行为是承诺。24.要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。“合理期限”要根据要约发出的客观情况和交易习惯确定，应当注意双方的利益平衡。25.承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。26.合同法规定，承诺的撤回的条件是撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。27.世界各国对于要约和承诺的

22、生效，主要有投邮主义、到达主义、了解主义.28.我国对要约、承诺的生效采用到达主义.29.承诺的通知送达给要约人时生效。30.如果法律法规、当事人对合同的形式、程序没有特殊的要求，则承诺生效时合同成立。31.一般情况下，要约生效的地点为不要式合同成立的地点。32.采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。33.当事人采用合同形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。34.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。格式条款1.在订立合同时未与对方协商即可采用格式条款。

23、2.格式条款又被称为标准条款.本文来源:考试大网3.对格式条款的理解发生争议的，对格式条款有两种以上解释的，应当做出不利于提供格式条款的一方的解释。4.在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款.合同的生效1.合同成立后，具备其生效的条件是当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或者社会公共利益.2.在建设工程合同中，合同当事人一般都应当具有法人资格，并且承包人还应当具备相应的资质等级，这是合同生效条件中当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力的具体表现。3.建设工程合同的订立，一方采用欺诈、胁迫的手段订立的合同，就是意思表示不真实的合同，这样的合同就欠

24、缺生效的条件.4.不违反法律或者社会公共利益，是合同有效的重要条件，这是就合同的目的和合同的内容而言的。5.不违反法律或者社会公共利益，实际是对合同自由的限制。6.不同形式的合同，其生效的时间可以是自合同成立时、自受要约人承诺时、当事人双方签字、当事人双方盖章.7.口头合同自受要约人承诺时生效。8.书面合同自当事人双方签字或盖章时生效。9.法律规定应当采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式，但已经履行全部或者主要义务的，应视为合同有效.10.附生效条件的合同，自条件成就时生效;附解除条件的合同，自条件成就时失效。11.附生效期限的合同，自期限界至时生效;附终止期限合同，自期限届满时失效。12

25、.附条件生效的合同，合同成立后虽然并未开始履行，但任何一方不得撤销要约和承诺，否则应承担缔约过失责任.13.合同成立后，合同中的仲裁条款是独立存在的。14.合同的无效、变更、解除、终止不影响仲裁协议的效力。15.如果当事人在施工合同中约定通过仲裁解决争议，若因一方的违约行为，另一方按约定的程序终止合同而发生了争议，此争议应当由双方选定的仲裁委员会对争议进行处理。16.效力待定合同的情形是无权代理人、表见代理人、法定代表人、负责人越权、无处分权人处分他人财产、限制民事行为能力人订立的合同。17.限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认以后，合同有效。18.限制民事行为能力人订立的合同，相对

26、人可以催告法定代理人、在1个月内予以追认。19.无权代理人以被代理人的名义订立的合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效.20.“表见代理”的代理行为有效.21.“表见代理”是善意相对人通过被代理人的行为足以相信无权代理人具有代理权的代理。22.善意第三人与无权代理人进行的交易行为(订立合同)，其后果由被代理人承担。23.某单位推销员拿盖有单位公章的空白合同文本与其他单位签订了超越授权范围的合同，此时订立的合同有效.24.表见代理应当具备的条件包括表见代理人并未获得被代理人的书面明确授权，是无权代理、客观上存在让相对人相信行为人具备代理权的理由、相对人善意且无过失.25.无处分权

27、人处分他人财产，经权利人追认，订立的合同有效。26.无处分权人通过订立合同取得处分权的合同有效.27.在房地产开发项目的施工中，如果施工企业将施工的商品房卖给该工程的材料供应商，则该买卖合同无效.无效合同1.无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的，国家不承认其效力，不给予法律保护的合同。本文来源:考试大网2.无效合同从订立之时起就没有法律效力。3.不论合同履行到什么阶级，合同被确认无效后，这种无效的确认要溯及到合同订立时。4.合同无效的情形包括一方以欺诈、胁迫的手段订立、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的合同、以合法形式掩盖非法目的的合同、损害社会公共利益、违反法律、行政法律的强制

28、性规定的合同.5.施工企业伪造资质等级证书与发包人签订施工合同是无效合同.来源：考试大的美女编辑们6.材料供应商以败坏施工企业名誉为要挟，迫使施工企业与其订立材料买卖合同，该合同是无效合同.7.施工单位在劳动合同中规定雇员应当接受搜身检查的条款是无效合同条款.8.在施工合同的履行中规定以债务人的人身作为担保的约定是无效合同条款.9.如果建设工程合同当事人约定的质量标准低于国家标准，则该合同是无效合同.10.合同免责条款，是指当事人约定免除或限制其未来责任的合同条款。11.合同免责条款不一定都无效.12.合同中的造成对方人身伤害的、因故意或者重大过失造成对方财产损失的免责条款无效。13.合同当事

29、人签订的合同确认为无效合同的确认权归人民法院或仲裁机构.14.无效合同的法律后果是返还财产、赔偿损失、追缴财产，收归国有.15.处理无效合同的主要方式是返回财产.16.建设工程合同如果无效一般应当采用作价补偿的方法处理。17.当事人签订的合同存在恶意串通，损害国家利益的应采用收归国有方法处理。可变更或可撤销的合同1.合同当事人对合同的可变更或可撤销发生争议，只有人民法院、仲裁机构有权变更或者撤销合同。本文来源:考试大网2.合同被变更、撤销的前提是当事人提出请求.3.当事人如果只要求变更合同，则人民法院或仲裁机构不得撤销其合同.4.可变更的合同在变更前属于有效合同。5.因重大误解而订立的合同、在

30、订立合同时显失公平的合同、以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同均是可撤销的合同。6.因重大误解而订立的合同属可变更或可撤销合同，其“重大误解”必须是当事人在订立合同时已经发生的误解，如果是合同订立后发生的事实，且一方当事人订立时由于自己的原因而没有预见到，则不属于重大误解.7.民间借贷约定的利息高于银行同期同种贷款利率的4倍时，签定的合同，可确认为可变更、可撤销合同。采集者退散8.合同撤销权消灭的情形有具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起l年内没有行使撤销权、具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权.9.可撤销的合同只涉

31、及当事人意思表示不真实的问题。10.施工合同中的承包人到材料供应商处去购买水泥，由于水泥标号不清楚而将425号的水泥当作525号水泥购入。该买卖合同没有仲裁条款，发现问题后，承包人应向人民法院起诉，要求撤销该合同.采集者退散11.依据合同法的规定，出现对方当事人采用欺诈手段订立的合同时，当事人可以向仲裁机构请求撤销合同。12.对合同的效力不产生影响的情况有当事人名称变更、法定代表变更、当事人合并、当事人分立.合同的履行1.合同的履行以有效的合同为前提和依据。2.合同具有法律约束力的首要表现是合同履行.3.合同生效后，当事人就质量、价款或报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明的，可以协议补充，

32、这体现了合同履行的全面履行原则。4.建设工程合同中的质量标准是当事人的约定不能低于国家标准.5.建设工程施工合同中，在合同生效后如果合同的价款不明，则应当执行工程所在地的市场价格。6.某施工承包商与材料供应商签订的材料采购合同中，约定的运输费用不明确，应由材料供应商承担.7.订立合同时，当事人在合同内对价款没有作出明确约定，合同生效后，双方通过协商也未达成一致，则应按照订立合同时履行地的市场价格履行。8.合同法规定，订立合同时履行地点不明确的，需给付货币时，在接收货币一方所在地履行，要交付不动产时，在不动产所在地履行，其他标的在履行义务一方所在地履行。9.依据合同法规定，当合同履行期限不明确的

33、，债务人可以随时要求履行.当履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。履行费用的负担不明确的，由履行义务一方承担。10.合同在履行中，如果是按照市场行情约定价格履行，则市场行情的波动不应影响合同，合同仍执行原价格.考试大论坛11.如果执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。12.执行政府定价的合同，逾期交付标的物的，遇价格上涨时按照原价格执行;遇价格下降时，按新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价值执行;价格下降时，按原价格执行。13.一方当事人在履行过程中发生困难，另一方当事人应当在法律允许的范围内给予帮助。这体

34、现了在合同履行过程中应遵循诚实信用原则。合同履行中的抗辩权1.抗辩权是指在双方合同的履行中，双方都应当履行自己的债务，一方不履行或者有可能不履行时，另一方可以据此拒绝对方的履行要求.2.合同履行中的抗辩权包括同时履行抗辩权、后履行抗辩权、先履行抗辩权.3.当事人互负债务，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求或一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求，这是合同履行中的同时履行抗辩权.4.施工合同中期付款时，对承包人施工质量不合格部分，发包人有权拒付该部分的工程款，这是发包人行使的同时履行抗辩权.5.施工合同履行中，如果发包人拖欠工程款，则承包人可以放慢施工进度，甚至停止施工，这是

35、承包人行使的同时履行抗辩权.6.抗辩权的适用条件:由同一双务合同产生互负的对价给付债务 合同中未约定履行的顺序 同时履行抗辩权对方当事人没有履行债务或者没有正确履行债务 对方的对价给付是可能履行的义务 由同一双务合同产生互负的对价给付债务 合同中约定了履行的顺序 后履行抗辩权应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确履行债务 应当先履行的对价给付是可能履行的债务 经营状况严重恶化 转移财产、抽逃资金，以逃避债务的 先履行抗辩权丧失商业信誉 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形7.材料采购合同约定先交付材料后付款结算，若合同履行过程中供货方交付的材料质量不符合约定的标准，采购方有权拒付贷

36、款，这是材料采购方行使的后履行抗辩权.8.先履行抗辩权，又称不安抗辩权，设立不安抗辩权的目的在于，预防合同成立后情况发生变化而损害合同另一方的利益.9.当事人没有确切证据就中止履行合同的应承担违约责任.10.当事人中止履行合同的，则有时承担有时不承担违约责任。11.同时履行抗辩权和后履行抗辩权的适用条件中完全一致的条件是由同一双务合同产生互负的对价给付债务.12.施工合同订立后，发包人有确切证据证明承包人经营状况严重恶化，拒绝支付预付款，这是发包人行使不安抗辩权.采集者退散13.合同法中规定的合同履行抗辩权，是指合同履行过程中，当事人任何一方因对方的违约而中止履行合同义务的行为。一、建设工程招

37、标投标的概念建筑产品也是商品，工程项目的建设以招标投标的方式选择实施单位，是运用竞争机制来体现价值规律的科学管理模式。属于要约和承诺特殊表现形式的招标与投标是合同的形成过程，招标人与中标人签订明确双方权利义务的合同。招标投标制是实现项目法人责任制的重要保障措施之一。二、政府主管部门对招标投标的监督(一)依法核查必须采用招标方式选择承包单位的建设项目必须招标的范围可以不进行招标的范围(1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目。(2)国家投资、融资的项目。(3)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。其他法律法规：(1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上;(2)重要

38、设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在l00万元人民币以上;(3)勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上。为了防止将应该招标的工程项目化整为零规避招标，即使单项合同估算价低于上述第(1)、(2)、(3)项规定的标准，但项目总投资在3000万元人民币以上的勘察、设计、施工、监理以及与建设工程有关的重要设备、材料等的采购.也必须采用招标方式委托工作任务。(1)涉及国家安全、国家秘密的工程;(2)抢险救灾工程;(3)利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况;(4)建筑造型有特殊要求的设计;(5)采用特定专利技术、专有技术进行勘察、设计或施工;(6)停建或者缓建后

39、恢复建设的单位工程，且承包人未发生变更的：(7)施工企业自建自用的工程，且该施工企业资质等级符合工程要求的;(8)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程，且承包人未发生变更的;(9)法律、法规、规章规定的其他情形。注意：依法必须进行招标的项目、全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的，应当公开招标。(二) 招标备案1、前期准备应满足的要求(1)建设工程已批准立项;(2)向建设行政主管部门履行了报建手续，并取得批准;(3)建设资金能满足建设工程的要求，符合规定的资金到位率;(4)建设用地已依法取得，并领取了建设工程规划许可证;(5)技术资料能满足招标投标的要求;(6)法律、法

40、规、规章规定的其他条件。2、对招标人的招标能力要求(1)有与招标工作相适应的经济、法律咨询和技术管理人员：(2)有组织编制招标文件的能力：(3)有审查投标单位资质的能力;(4)有组织开标、评标、定标的能力。利用招标方式选择承包单位属于招标单位自主的市场行为，因此招标投标法规定，招标人具有编制招标文件和组织评标能力的，可以自行办理招标事宜。任何单位和个人不得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。若招标人不具备上述招标能力要求，则需要委托具有相应资质的中介机构代理招标。3、招标代理机构的资质条件(1)有从事招标代理业务的营业场所和相应资金;(2)有能够编制招标文件和组织评标的相应专业能力;(3)有可

41、以作为评标委员会成员人选的技术、经济等方面的专家库。对专家库的要求包括：1)专家人选。应是从事相关领域工作满8年并具有高级职称或具有同等专业水平的技术、经济等方面人员。2)专业范围。专家的专业特长应能涵盖本待业或专业招标所需各个方面。3)人员数量应能满足建立库的要求。依法必须招标的建筑工程项目，在发布招标公告或者发出招标邀请书前，持有关资料到县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案。(三)、对招标有关文件的核查备案政府主管部门核查的主要内容为：1、对投标人资格审查文件的核查(1)不得以不合理条件限制或排斥潜在投标人;(2)不得对潜在投标人实行歧视待遇;(3)不得强制投标人组成联合体投标。2、对

42、招标文件的核查(内容)(1)招标文件的组成是否包括招标项目的所有实质性要求和条件.以及拟签订合同的主要条款，能使投标人明确承包工作范围和责任.并能够合理预见风险编制投标文件。(2)招标项目需要划分标段时，承包工作范围的合同界限是否合理。(3)招标文件是否有限制公平竞争的条件。在文件中不得要求或标明特定的生产供应者以及含有倾向或排斥潜在投标人的其他内容。主要核查是否有针对外地区或外系统设立的不公正评标条件。(四)、对投标活动的监督全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位，依法必须进行施工招标的工程项目，应当进入有形建筑市场进行招标投标活动。(五)、查处招标投标活动中的违法行为招标违

43、法行为承担法律责任的形式分为：判定招标无效，责令改正后重新招标;对单位负责人或其他直接责任者给予行政或纪律处分;没收非法所得，并处以罚金;构成犯罪的，依法追究刑事责任。三、招标方式公开招标邀请招标概念招标人通过新闻媒体发布招标公告，凡具备相应资质符合招标条件的法人或组织不受地域和行业限制均可申请投标。招标人向预先选择的若干家具备相应资质、符合招标条件的法人或组织发出邀请函，请他们参加投标竞争。邀请对象的数目以57家为宜，但不应少于3家。优点招标人可以在较广的范围内选择中标人，投标竞争激烈，有利于将工程项目的建设交予可靠的中标人实施并取得有竞争性的报价。不需要发布招标公告和设置资格预审程序，节约

44、招标费用和节省时间;由于对投标人以往的业绩和履约能力比较了解，减小了合同履行过程中承包方违约的风险。缺点由于申请投标人较多，一般要设置资格预审程序，而且评标的工作量也较大，所需招标时间长、费用高。由于邀请范围较小选择面窄，可能排斥了某些的技术或报价上有竞争实力的潜在投标人，竞争激烈程度相对较差。四、招标程序(掌握)按照招标人和投标人参与程度，可将招标过程划分成招标准备阶段、招标投标阶段、和决标成交阶段。(一)招标准备阶段主要工作该阶段的工作由招标人单独完成，投标人不参与。主要包括以下三个方面。1、选择招标方式(1)根据工程特点和招标人的管理能力确定发包范围;(2)依据工程建设总进度计划确定项目

45、建设过程中的招标次数和每次招标的工作内容;(3)按照每次招标前准备工作的完成情况，选择合同的计价方式;(4)依据工程项目的特点、招标前准备工作的完成情况、合同类型等因素的影响程度，最终确定招标方式。2、办理招标备案招标人向建设行政主管部门办理申请招标手续。招标备案文件应说明下列内容：招标工作范围;招标方式;计划工期;对投标人的资质要求;招标项目的前期准备工作的完成情况;自行招标还是委托代理招标。3、编制招标有关文件招标广告、资格预审文件、招标文件、合同协议书、资格预审和评标办法(二)招标阶段的主要工作内容公开招标时，从发布招标公告开始，邀请招标则从发出投标邀请函开始，到投标截止日期为止的期间称

46、为招标投标阶段。1、发布招标广告2、资格预审(1)资格预审的目的。一是保证参与投标的法人或组织在资质和能力等方面能够满足完成招标工作的要求;二是通过评审优选出综合实力较强的一批申请投标人，再请他们参加投标竞争，以减小评标的工作量。(2)资格预审程序1)招标人依据项目的特点编写资格预审文件。资格预审文件分为资格预审须知和资格预审表两大部分。2)资格预审表是以应答方式给出的调查文件。所有申请参加投标竞争的潜在投标人都可以购买资格预审文件，由其按要求填报后作为投标人的资格预审文件。3)招标人依据工程项目特点和发包工作性质划分评审的几大方面，如资质条件、人员能力、设备和技术能力、财务状况、工程经验、企

47、业信誉等.并分别给予不同权重。4)资格预审合格的条件。首先投标人必需满足资格预审文件规定的必要合格条件和附加合格条件，其次评定分必须在预先确定的最低分数线以上。目前采用的合格标准有两种方式：一种是限制合格者数量，以便减小评标的工作量(如5家)，招标人按得分高低次序向预定数量的投标人发出邀请招标函并请他予以确认，如果某1家放弃投标则由下1家递补维持预定数量;另一种是不限制合格者数量，凡满足80%以上分的潜在投标人均视为合格，保证投标的公平性和竞争性。(3)投标人必须满足的基本资格条件资格预审须知中明确列出投标人必需满足的最基本条件，可分为必要合格条件和附加合格条件两类。1)必要合格条件通常包括法

48、人地位、资质等级、财务状况、企业信誉、分包计划等具体要求。是潜在投标人应满足的最低标准。2)附加合格条件视招标项目是否对潜在投标人有特殊要求决定有无。普通工程项目可不设置附加合格条件，对于大型复杂项目，则应设置此类条件。招标人可以针对工程所需的特别措施或工艺的专长;专业工程施工资质;环境保护方针和保证体系;同类工程施工经历：项目经理资质要求;安全文明施工要求等方面设立附加合格条件。3、招标文件招标人根据招标项目特点和需要编制招标文件，它是投标人编制投标文件和报价的依据，因此应当包括招标项目的所有实质性要求和条件。招标文件通常分为投标须知、合同条件、技术规范、图纸和技术资料、工程量清单几大部分内

49、容。4、现场考察招标人在投标须知规定的时间组织投标人自费进行现场考察。设置此程序的目的，一方面让投标人了解工程项目的现场情况、自然条件、施工条件以及周围环境条件，以便于编制投标书;另一方面也是要求投标人通过自己的实地考察确定投标的原则和策略，避免合同履行过程中投标人以不了解现场情况为理由推卸应承担的合同责任。5、解答投标人的质疑对任何一位投标人以书面形式提出的质疑，招标人应及时给予书面解答并发送给每一位投标人，保证招标的公开和公平，但不必说明问题的来源。回答函件作为招标文件的组成部分，如果书面解答的问题与招标文件中的规定不一致，以函件的解答为准。(三)决标成交阶段的主要工作内容从开标日到签订合

50、同这一期间称为决标成交阶段，是对各投标书进行评审比较，最终确定中标人的过程。1、开标公开招标和邀请招标均应举行开标会议。在投标须知规定的时间和地点由招标人主持开标会议，所有投标人均应参加，并邀请项目建设有关部门代表出席。开标时，由投标人或其推选的代表检验投标文件的密封情况。确认无误后，工作人员当众拆封，宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。所有在投标致函中提出的附加条件、补充声明、优惠条件、替代方案等均应宣读，如果有标底也应公布。开标过程应当记录，并存档备查。开标后，任何投标人都不允许更改投标书的内容和报价，也不允许再增加优惠条件。投标书经启封后不得再更改招标文件中说明的评标、定标

51、办法。在开标时，如果发现投标文件出现下列情形之一，应当作为无效投标文件，不再进入评标：(1)投标文件未按照招标文件的要求予以密封;(2)投标文件中的投标函未加盖投标人的企业及企业法定代表人印章，或者企业法定代表人委托代理人没有合法、有效的委托书(原件)及委托代理人印章;(3)投标文件的关键内容字迹模糊、无法辨认：(4)投标人未按照招标文件的要求提供投标保证金或者投标保函;(5)组成联合体投标的，投标文件未附联合体各方共同投标协议。2.评标(1)评标委员会。评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为5人以上单数，其中招标人以外的专家不得少于成员总数的2/3。(2)评标工

52、作程序。大型工程项目的评标通常分成初评和详评两个阶段进行。1)初评。评标委员会以招标文件为依据.审查各投标书是否为响应性投标，确定投标书的有效性。投标文件对招标文件实质性要求和条件响应的偏差分为重大偏差和细微偏差两类。未作实质性响应的重大偏差包括：(i)没有按照招标文件要求提供投标担保或者所提供的投标担保有瑕疵;(i)没有按照招标文件要求由投标人授权代表签字并加盖公章;(iii)投标文件记载的招标项目完成期限超过招标文件规定的完成期限;(iv)明显不符合技术规格、技术标准的要求;(v)投标文件记载的货物包装方式、检验标准和方法等不符合招标文件的要求;(vi)投标附有招标人不能接受的条件;(vi

53、i)不符合招标文件中规定的其他实质性要求。所有存在重大偏差的投标文件都属于初评阶段应该淘汰的投标书。对于存在细微偏差的投标文件，指投标文件基本上符合招标文件要求，但在个别地方存在漏项或者提供了不完整的技术信息和数据等情况，并且补正这些遗漏或者不完整不会对其他投标人造成不公平的结果。对招标文件的响应存在细微偏差的投标文件仍属于有效投标书。属于存在细微偏差的投标书，可以书面要求投标人在评标结束前予以澄清、说明或者补正，但不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容。商务标中出现以下情况时，由评标委员会对投标书中的错误加以修正后请该标书的投标授权人予以签字确认，作为详评比较的依据。如果投标人拒

54、绝签字，则按投标人违约对待，不仅投标无效，而且没收其投标保证金。修正错误的原则是：投标文体中的大写金额和小写金额不一致的，以大写金额为准;总价金额与单价金额不一致的，以单价金额为准，但单价金额小数点明显错误的除外。2)详评。对各标书实施方案和计划进行实质性评价与比较。评审时不应再采用招标文件中要求投标人考虑因素以外的任何条件作为标准。设有标底的，评标时应参考标底。详评通常分为两个步骤进行。首先对各投标书进行技术和商务方面的审查，评定其合理性;其次，在对标书审查的基础上，评标委员会依据评标规则量化比较各投标书的优劣，并编写评标报告。由于工程项目的规模不同、各类招标的标的不同，评审方法可以分为定性

55、评审和定量评审两大类。中小型项目可以采用定性比较的专家评议法。大型工程应采用“综合评分法”或“评标价法”对投标书进行科学的量化比较。综合评分法是指将评审内容分类后分别赋予不同权重，评标委员依据评分标准对各类内容细分的小项进行相应的打分，最后计算的累计分值反映投标人的综合水平，以得分最高的投标书为最优。评标价法是指评审过程中以该标书的报价为基础，将报价之外需要评定的要素按预先规定的折算办法换算为货币价值.根据对招标人有利或不利的原则在投标报价上增加或扣减一定金额，最终构成评标价格。因此“评标价”既不是投标价也不是中标价，只是用价格指标作为评审标书优劣的衡量方法，评标价最低的投标书为最优。定标签订

56、合同时，仍以报价作为中标的合同价。(3)评标报告评标报告是评标委员会经过对各投标书评审后向招标人提出的结论性报告，作为定标的主要依据。评标报告应包括评标情况说明;对各个合格投标书的评价;推荐合格的中标候选人等内容。如果评标委员会经过评审，认为所有投标都不符合招标文件的要求，可以否决所有投标。出现这种情况后，招标人应认真分析招标文件的有关要求以及招标过程，对招标工作范围或招标文件的有关内容作出实质性修改后重新进行招标。3.定标(1)定标程序。确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。招标人应该根据评标委员会提出的评标报告和推荐的中标候选人确定中标人，也可以授权评标委员会直接确定中标人。中标通知发出后的30天内，双方应按照招标文件和投标文件订立书面合同，不得做实质性修改。招标人确定中标人后15天内，应向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。(2)定标原则。招标投标法规定，中标人的投标应当符合下列条件之一：1)能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准：2)能够满足招标文件各项要求，并经评审的价格最低，但投标价格低于成本的除外。专心-专注-专业