公司注销清算

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1、回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 公司注销清算在近些年的司法实践中，经常出现这样一种奇特的现象：当事人提起诉讼或仲裁，人 民法院或仲裁机构因找不到当事人而无法送达诉讼文书，有的案件当事人虽已应诉，审理 工作也已在进行，但却发现当事人不能出示合法有效的企业法人营业执照，经工商部门查 询的结果则是该当事人的营业执照早被吊销，或该企业法人早被注销登记，其原因则是企 业未通过年检或根本未办理年检手续。而更为荒唐的是，公司在法律上虽不存在，但该公 司的财产却依然存在，甚至该公司的经营活动还在进行。然而，由于该当事人的主体资格已经丧失，公司债权人无法对其提起诉讼，已经提起 的诉讼也

2、不得不裁定终止。这也许是工商部门始料不及的结果，但的确是客观发生的事实， 其不合理性和荒唐性显而易见。问题的症结就在公司清算上。公司清算是依法定程序清理公司债权债务、处理公司剩 余财产并最终终止公司法律人格的法律制度。法定清算程序应该说是相当完美的制度设计， 其直接目的就是终止公司的法律人格。在公司法上，清算是终止公司人格必经的法律程序， 如同注册是公司取得法律人格的必经程序一样，任何公司非经清算、未对其债务作出清偿 并对其现存的法律关系和法律事务作出合法的了结之前，是不可能终止的。就此而言，公司的终止是比公司成立要复杂得多、严格得多的法律程序，甚至有的公 司因各种原因要历经几年的时间才能完成

3、公司的清算，实现公司的终止。当然，终止公司 的法律人格作为清算的目的，只能是形式上的，在实质意义上，清算的目的应是对公司债 权人利益、公司股东利益和社会经济秩序的保护，仅仅为了终止公司的法律人格，大可不 必通过复杂的清算程序。但是，终止公司人格之后，债权人的债权能否得到清偿，公司股 东对公司享有的股东权益能否得到实现，社会经济秩序是否能得到维护，却是法律最应关 注的问题，公司清算制度的根本目的和价值正在于此。如果经过法定的清算程序，债权人肯定会得到债务人注销的通知，并对主张或放弃自 己的权利作出表示。如果经过这样的程序，公司的财产在清偿其债务之前就不会随意分配 或流失，也更不可能出现公司不存而

4、财产犹在的奇特现象。然而，工商部门吊销营业执照和注销公司的行政处罚措施却使公司的终止成为最简单回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 的方式，成为免予清算程序并逃避债务清偿的最便利的手段。本要给违反管理规定的公司 以行政的处罚和制裁，但结果却适得其反，正中逃债公司的下怀，一些深喑此道的商人甚 至有意借此而摆脱了经营不善的公司的负担，逃避了债务的追索。公司的营业执照是工商部门签发的公司注册登记的法定证书，公司自成立时起取得法 人资格，而公司的成立则以取得营业执照为其标志。营业执照就其字义而言，本来应指企 业获得营业许可、具有营业资格的证书。在我国，工商管理部门颁发的营业执照有两

5、种， 一是向企业法人颁发的企业法人营业执照，二是向非法人企业和企业法人的分支机构颁 发的营业执照。企业法人营业执照除表明企业的营业资格外，同时也表明其法人的 资格，它是两种资格集于一体的执照。而营业执照则只表明企业的营业资格，并不直 接涉及企业的法人资格问题。因此，公司营业执照是公司合法存在的身份证明，是诉讼活 动中证明其主体资格和当事人身份的主要证据。公司是否具有法人资格的直接表现形式就 是是否拥有合法的营业执照。吊销营业执照是公司登记管理中十分重要的行政处罚措施，对于情节十分严重的违 法行为，通常都规定了此种处罚责任。例如，国家工商行政管理局关于企业登记管理若干 问题的执行意见第九条规定：

6、登记主管机关对不予通过年检的企业，应当依法通知，并 及时作出行政处罚，直至吊销营业执照。吊销公司营业执照的法律后果如何，其取消的究 竟是企业的营业资格，还是连同其法人资格一并取消？就立法、执法和司法的本意而言， 吊销营业执照的目的在于停止企业的营业，不允许其继续新的经营活动，而不是禁止企业 进行清算活动，而要进行清算，企业的法人资格就是必要的主体条件。因此，吊销营业执照的后果应是取消企业的营业资格，而不应同时将其法人资格一并 取消，法人资格的取消必以公司清算完结并办理注销登记为条件。然而，由于公司营业执 照将其营业资格与法人资格集于一体，在吊销营业执照的同时，也就将这两种资格一并取 消了。同时

7、，在执法和司法环节，甚至在相关的公司登记规定中，也存在着对这一问题的 明显误解。比如，上述执行意见第十条即明文规定：企业被吊销营业执照的，其法人 资格或经营资格终止。这些正是财产尚存、公司不在、诉讼受阻的根本原因。目前，解决这一问题较为现实而可行的应对方案应是对吊销营业执照作变通的执法和 司法解释，即吊销营业执照只是取消企业的营业资格，其法人资格依然存在，只有在企业回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题注销之后，其法人资格才丧失。司法机关不应因公司被吊销营业执照而否定其诉讼主体的 资格，被吊销营业执照的公司完全可以作为合格的原告和被告。同时，亦应说明，这种被 吊销执照的公司属

8、于清算中的法人，类同于设立中的公司法人，具有特定范围内的权利能 力和行为能力，在清算期间，可以进行与清算事务相关和必要的民事行为。而清算组则是 清算中的公司法定代表机关，具有对内执行清算事务、对外代表公司的权利和职责，其地 位类似于正常经营中的法定代表人。因此，在清算活动中，清算组可以也应该是以公司的 名义，并以公司为民事活动和诉讼活动的主体。目前实践中，清算组不以公司名义而以自 己的名义进行民事活动和诉讼活动的做法，与清算中的公司与其清算组之间的法律关系并 不吻合。 在判断、认定公司的主体资格问题上，还应特别明晰公司注销与公司终止、公 司注销与吊销营业执照的关系。公司注销是工商部门办理公司终

9、止的登记程序，公司的成 立和终止都必须办理相应的工商登记并以此作为生效的要件和标志，公司的成立以设立登 记为要件，公司的终止则以注销登记为要件。与此同时，在实体上，注销登记又必须具备公司法人的终止要件，而惟一的终止要件 就是清算。吊销公司营业执照，作为工商部门的行政措施，并不表明公司已经完成清算， 并不构成公司法人终止的充分要件，也就不能据此办理公司的注销登记。实践中，吊销营 业执照与公司的注销常被混淆，公司的营业执照被吊销就认为该公司已被注销，也有的工 商部门在吊销营业执照后，将该公司自然注销，这显然也是导致公司诉讼法律障碍的又一 重要原因。对于未经清算而已经被注销的公司，其债务应如何处理呢

10、？目前一些地方人民法院简 单地将案件终止了结并不妥当，当事人也并非只能就此放弃债务追索。就法理而言，公司 终止并不意味着公司清算义务和责任的完全解除。债权人可以也应该以公司股东为被告提 起诉讼，而提起诉讼的根据则在于公司股东所应承担的清算义务。公司法第一百九十二条 规定：有限公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。 由此可见，公司的清算义务是由股东承担的，除破产清算由人民法院组织外，其他情况下， 股东必须自行组织清算。在公司被强行注销、法人资格不存的情况下，股东仍可以以其个 人名义并作为民事主体履行其清算的义务。在实体上，公司被注销后，其财产当然应分配 于公司的股东，

11、事实上，一般情况下，公司的财产也的确被股东所分配或占有。本来通过回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 正常的清算程序，在公司负债大于资产的情况下，股东是不可能获得任何剩余财产的，而 由于未进行清算，使得股东获取了公司的财产，但却未承担任何公司的债务。因此，以股东为被告，要求其承担债务清偿责任，完全合情合理。即使在公司被注销 之后，股东并未从公司实际取得任何财产，同样可以要求股东承担相应的责任，因为正是 由于股东未履行清算义务，才导致了公司财产的流失或被他人侵占，股东对此负有不可推 卸的过错责任。至于在此股东承担财产责任的范围则应取决于公司被注销时的实有资产数 量和股东应诉时

12、的举证情况，如果股东能够证明公司注销时的资产数量，则应以此资产作 为股东财产责任的范围。附录：公司注销清算报告根据公司法及公司章程的有关规定，XXX公司已经XXXX年XX月XX日 召开的股东会决议解散,并成立公司清算组于XXXX年XX月XX日开始对公司进行清算。 现将公司清算情况报告如下。一、公司登记情况公司名称：XXXX有限公司类 型：有限公司公司;法定代表人：XXXX;住 所: XXXXXX;成立时间：XXX年XXX月XXX日;注册资本：XXXX万元；股东姓名：XXXXX，出资XXXX万元。回复上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题二、公司清算组已于XXXX年XX月XX日向公

13、司登记机关备案，并取得备案通知 书（文号）。清算组成员由股东XXXX担任。三、通知和公告债权人情况。公司清算组于XXXX年XX月XX日通知公司债权人申 报债权，并于XXXX年XX月XX日在XXXX报公告公司债权人申报债权。四、截止XXXX年XX月XX日，公司资产总额为XXXX元，其中，净资产为XXX 元，负债总额为XXXX元。附资产负债表。五、公司财产状况。附财产清单。六、公司债权债务状况：公司应收债权数额为XXX元，债务为XXXX元；七、公司资产总额为XXXX元，并按以下顺序进行清偿：1、清算费用；2、剩余财产由股东XXXX所有截止XXXX年XX月XX日，公司债权债务已清算完毕，剩余财产已分配完毕，实收 资本为零。清算组成员签字：经全体股东审查确认，一致通过该清算报告。回复文章来源：中顾法律网上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 免费法律咨询 3 分钟 100%全体股东签字盖章：XXXX有限公司（盖章）XXXX年XX月XX日