国际货物买卖合同的明示条款和默示条款

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1、国际货品买卖合同的明示条款和默示条款来源:作者:合同的条款是拟定合同当事人之间权利义务关系的基本根据。依当事人在合同中对于本合同发生法律效力的条款的规定明确与否,可以将合同的条款分为明示条款和默示条款。在国际货品买卖中,由于用以解决具体的货品买卖合同问题的准据法不同，合同的明示条款和默示条款无论在范畴还是效力方面都会有明显的差别。明确这些，对于签订同际货品买卖合同具有十分重要的意义。 一、有关明示条款 明示条款，是当事人在合同中明确规定的权利义务。在书面合同中，就是通过双方当事人批准载入合同的条款；在口头合同中,就是双方通过公开的意思表达而用口头达到的合同。由于并非当事人签订的所有合同条款都十

2、分具体明确,也不是所有书面或口头的声明都必然构成合同条款,因此,在实践中有时需要拟定何为合同自身的条款。对因合同条款引起的纠纷,一般由法院根据有关法律的规定或精神加以解释,从而明确合同明示条款的实际内容。 英美法院对合同条款进行解释所奉行的基本原则是：只能从合同已写明的条款或双方公开的话语来探明双方缔结合同的真意，而不能离开合同自身去探究双方在缔结合同步的内心想法（客观说)。 法国民法典则规定,解释契约条款时，应当谋求缔约当事人的共批准思，而不拘泥于文字（主观说）。此外,文字也许作两种解释时，应采用最适合于契约目的的解释（参见第156、118条)。该法典第1602条第2款又规定:“凡买卖契约有

3、隐晦歧义的条款，应从不利于出卖人方面解释之”。显然,它加重了有“隐晦歧义”条款的买卖合同之卖方当事人的责任。这样规定，重要因素就在于卖方一般更理解一种买卖合同应当具有且须明确的条款，她较之买方处在更积极、积极和有利的地位,签订该项具有“隐晦歧义”条款的合同，一般是出于卖方单方面的过错或卖方的重要过错。 联合国国际货品销售合同公约（如下简称公约）的规定与英美的做法类似。公约第8条第1款规定:“为本公约的目的，一方当事人所作的声明和其他行为，应根据她的意旨加以解释，如果另一方当事人不懂得或者不也许懂得此一意旨。”所不同的是，根据一方当事人的意旨解释她所作的声明和其她行为,应附有一种前提条件,即必须

4、另一方当事人已懂得或者不也许不懂得此一意旨。在这里,公约的科学性和公正性就在干它比较彻底地贯彻了意思表达一致、真实这一合同法的最一般的原则。如果另一方当事人不懂得或者不也许懂得对方当年人的意旨，而法官在解释那些“声明和其她行为”时仅仅根据这一意旨,事实上是将一方当事人单方面的意思强加给另一方,其成果必然会损害另一方当事人的利益,也有悖于公平原则。对于对方的理解(指她已懂得或不也许不懂得的事实），须作应有的解释。公约第8条第2款权定:“如果上一款的规定不合用,当事人所作的声明和其她行为应按照一种与另一方当事人同等资格、通情达理的人处在相似状况下应有的理解来解释。”所谓“同等资格”,是指经验、资历

5、、专业知识等,均是相似的或相称的。“通情达理”一词应当根据公约第7条的精神进行解释,可以觉得，一种通情达理的人，必须是她的品质、行为、信誉和智力俱佳，并努力采用合伙的态度。同条第3款还规定,在解释当事人的意思或理解时,应合适地考虑有关各项事实与状况,涉及谈判情形、当事人之间拟定的习惯做法、惯例及其后来的行动等。 英美学者在研究合同的明示条款时，比较注意区别合同的条款和单纯的陈述。她们觉得，合同条款与单纯陈述之间的区别，取决于当事人的意思表达,法院必须根据拟定的意思表达和具体状况运用多种有关合同条款或陈述的规则来鉴定。如果这种陈述是合同条款，那么，如果不履行该陈述,则一般赋予对方以清偿权;并且,

6、如果这个条款又是非常重要的陈述，则还也许赋予对方以取消（解除)合同的权利。另一方面，如果这种陈述只是单纯的陈述,除非能证明陈述者有过错或陈述系欺诈行为,一般只赋予对方以取消（解除）合同的权利，而不赋予对方以清偿权。 二、有关默示条款 默示条款，是未经当事人拟定而对她们具有约束力的合同权利义务。由于有关法律和惯例对某些问题已有直接规定，当事人必须照章办理,为简便起见，她们在签订合同步,凡波及此类问题的条款均不必写明。固然，它也也许是出于当事人的疏忽或欠缺经验,但这并不阻碍有关惯例和法律规定对她们的效力。在履行合同步,债务人负有所有履行合同的明示条款和默示条款规定的义务。默示条款分为两类：法律规定

7、的默示条款和习惯规定的默示条款。 (一)法律规定的默示条款 美国统一商法典第31条规定,除非被回绝接受或更改，如卖方作为商人,在货品买卖合同中应涉及货品需达到销售质量（可销售)的暗示担保（默示条款）;第2309条规定，如本编未作规定或当事人未作商定，合同里规定的装货、交货或任何其她行为的时间将是合理的时间(rasonable time）。第-31条有关所售货品必须符合购买者购货目的的条款也是法律规定的默示条款:如果卖方在签订合同步有理由懂得任何货品将被使用的特殊用途以及有理由懂得买方正在根据卖方的技术和鉴定来选择或提供合用的货品，除在如下一条(指-3条）中被回绝接受或更改外,就存在一项担保，即

8、货品将符合这样的特殊用途。英国19年货品买卖法第12-15条的规定是最常用的法定默示条款,如规定，所发售的货品都必须在合理的范畴内适合购买者的购货目的以及所发售的货品都必须保证质量等。需要指出的是,在英美合同法中常常浮现“合理的”(easonable)一词，如合理的时间、合理的期限、合理的范畴等,至于何谓“合理的”，英美法则觉得这是一种事实问题，应由法院根据具体状况来拟定。日本民法典第50条规定的出卖人的瑕疵担保责任也属于法律规定的默示条款:“买卖标的物隐有暇疵时,准用第66条的规定”(指买受人因此不能达到契约的目的时,可以解除契约,或在其她情形下祈求损害补偿）。德国民法典有关买卖契约有两条法

9、定的默示条款。一是第45条有关物的瑕疵的责任：“物的出卖人应向买受人担保其物在危险责任移转于买受人时,无灭失或减少其价值,或其一般效用或契约预定的效用的假疵。”二是第44条有关货样买卖的规定:“按货样或样本商定买卖者，应觉得出卖人已保证标的物与货样和样本有同一品质”。公约第35条第2款对于货品与合同相符之默示条款作了统一规定：“除双方当事人业已另有合同外,货品除非符合如下规定,否则即为与合同不符：(a)货品合用于同一规格货品一般使用的目的;（b）货品合用于签订合同步曾明示或默示地告知卖方的任何特定目的，除非状况表白买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对她是不合理的;(C)货品的质量与卖

10、方向买方提供的货品样品或样式相似；()货品按照同类货品通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货品的方式装箱或包装。”公约规定，合用该款的条件是:一方面,双方当事人没有就货品规格、合用目的、质量以及货品的包装达到与第2款（a）至(d)项规定不同的合同；另一方面，货品与上述四项规定不符；第三,买方在签订合同步不懂得或者不也许懂得货品不符合同。有关交货日期，除了合同规定有日期或有一段时间外，应在签订合同后一段合理时间内交货第33条（)。 (二）习惯规定的默示条款 习惯规定的默示条款,一般也是由法律明确赋予其效力的,在这个意义上,我们可以说它也是法律规定的默示条款。但习惯规定

11、的默示条款与上述法律规定的默示条款仍有明显区别，即前者具有一般的、普遍的意义,它的效力不一定局限于合同的某个条款,往往对合同的多项内容发生影响；而后者一般是针对合同中也许发生的个别问题所作的特殊规定，一般是某一法律规定仅对某个具体事项有拘束力。 在美国，若某一行业或某个地方所通行的做法，即便合同双方未在合同中明文规定，也应视为双方必须遵守的默示条款。美国统一商法典第105条规定:“行业惯例就是任何交易的习惯或措施。这种习惯和措施在某一地方、某一职业或行业上具有被遵守的一致性,并为交易遵守这些习惯和措施提供法律根据。这样一种惯例的存在和范畴将被象证明事实同样被证明。”也就是说，在美国法上，“这样

12、一种惯例”具有固然的法律效力。 公约第条规定:“（)双方当事人业已批准的任何惯例和她们之间确立的任何习惯做法,对双方当事人均有约束力。(2)除非另有合同，双方当事人应视为已默示地批准对她们的合同或合同的签订合用双方当事人已懂得或理应懂得的惯例,而这种惯例在国际贸易上已为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛懂得并为她们所常常遵守。”这里列举了可以成为默示条款的两种习惯：惯例和当事人之间的习惯做法。惯例即贸易惯例,是指在国际贸易中由某一地区、某一贸易行业普遍采用的有关当事人权利和义务的规则。当事人之间的习惯做法是指交易双方在其交易过程中反复采用的做法。公约规定，贸易惯例对双方当事人发生约束力必须具有如下条件:或者双方当事人“业已批准”，即双方当事人口头的或书面的明确表达批准;或者双方当事人“默示地批准”。构成“默示地批准”必须是：其一，除非另有合同(指当事人没有合同明确地排除贸易惯例的合用）。其二,双方当事人已懂得或理应懂得有关该项交易的贸易惯例。其三，这种贸易惯例须为有关特定贸易所涉同类合同的当事人所广泛懂得并为她们所常常遵守。三者缺一不可。