董事与董事会培训讲义

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1、 第第4 4章章 董事与董事会董事与董事会 1本章内容本章内容o根本概念o董事会职责o董事会结构o独立董事制度2根本概念根本概念3董事与董事会董事与董事会o董事是股东大会选举产生的，组成董事会的成员，他们代表全体股东行使对公司的管理权力，是公司法定必备的阶层 o董事会是依法定程序产生的 o董事会是公司的业务执行和经营决策机关 o董事会是法定必设机关 o董事是董事会的成员 4o执行董事和非执行董事o执行董事执行董事：同时兼任公司高层管理人员的董事 o其他的为非执行董事非执行董事，非执行董事对执行董事起者监督、检查和平衡的作用董事的分类董事的分类5董事的分类董事的分类o内部董事和外部董事o内部董事

2、：内部董事：是指那些由本企业的职工或管理人员担任公司董事职位的董事 o外部董事：外部董事：是指那些由非本企业的职工与管理人员担任公司董事职位的董事6独立董事独立董事o外部独立董事外部独立董事：是指董事本人或董事所代表的利益主体与本公司无任何实质性联系、不受经营者控制的外部董事7美国美国SEC的独立性规定的独立性规定o与公司没有“重要关系的董事，其中“重要关系意味着，在年度股东大会召开的那一天：1他是公司的雇员，或在此前的两年内曾是公司的雇员；2他是此前两年在公司内曾担任过首席执行官或高级管理人员的某一个人的直系亲属；3他在此前的两个财务年度内，曾因商业关系而向公司支付过或收到超过20万美元的金

3、额；4他是某一商业机构的重要管理人员，而该商业机构曾因商业关系而向公司支付或从公司收到过超过该机构年度总收入5%或超过20万美元金额的款项；5他与过去两年内曾经担任过公司法律参谋的法律公司具有职业关系8我国关于我国关于“非独立性的规定非独立性的规定o在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等o直接或间接持有上市公司已发行股份1以上或者是上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属o在直接或间接持有上市公司已发行股份5以上的股东单位或者在上市公司前五名股东单位任职的人员及

4、其直系亲属o最近一年内曾经具有前三项所列举情形的人员o为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等效劳的人员9公司中底层管理人员或者一般职员的董事，在董事会的行为实际上受到经营者的控制或影响。非本企业的职工与管理人员担任公司董事职位的董事几类董事的关系几类董事的关系10董事会的职责董事会的职责11董事会的职责董事会的职责监督功能（包青天）决策功能（诸葛亮）明确责任制定战略检查监督科学决策12董事会的职权中国公司法董事会的职权中国公司法o负责召集股东会，并向股东会报告工作o执行股东会的决议o决定公司的经营方案和投资方案o制订公司的年度财务预算方案、决算方案o制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案

5、o制订公司增加或者减少注册资本的方案o拟订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案o决定公司内部管理机构的设置o聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项o制定公司的根本管理制度。13美国商业圆桌会议公司治理声明美国商业圆桌会议公司治理声明o选拔、定期审核，并在必要的情况下撤换CEO；决定管理层报酬；审核连续性方案o审核、并在适当的情况下批准公司主要战略、财务及其他目标方案o就公司面临的重大问题，向管理层提出建议o监督内部控制、风险经营、财务报告及合法性的评估程序，并遵守以上程序o提名董事，并保证董事会结构及其惯例能够实现有效的公司治理14美国投资

6、者对公司董事会的要求美国投资者对公司董事会的要求p高度的信息披露p独立的董事会p有效的董事会流程，如委员会p以业绩为导向和股东的价值p高层次的双向的投资者关系资料来源：麦肯锡分析15投资者对新公司董事会的主要关心点投资者对新公司董事会的主要关心点n在董事会中存在真正独立的非执行董事，有助于监督管理层n审计委员会在执行财务审查时，要有书面的参考条款n董事会组成人员要有经验，以便真正实施财务方面的控制n有一个正式的总裁接替程序，以帮助董事会任命高效的管理层独立独立财务控制财务控制继任计划继任计划资料来源：麦肯锡分析16董事会的结构董事会的结构17董事会模式董事会模式o德国双层董事会股东会监事会经理

7、理事会信托托管信托托管委托代理委托代理职工选举18董事会模式董事会模式o英美公司单层模式股东非执行董事非执行董事(美：外部董事美：外部董事)执行董事执行董事(美：内部董事美：内部董事)股东会董事会运用股票市场强化对执行运用股票市场强化对执行官员的监督和激励官员的监督和激励(表决形成决议)(以会议形式集体行使职能)其它高层执行官员执行机构19历史的终结？历史的终结？o在20世纪后期，公司治理有向单层结构靠拢的趋势?OECD公司治理原那么?o但这并不等于双层结构“历史的终结o单层结构董事会的内部改进：90年代开始的“公司治理运动20单层董事会改进措施单层董事会改进措施o增加董事会中外部董事的比重o

8、强调董事的独立性“独立董事o香港：设立“独立的非执行董事“独立董事o在董事会下设立由独立董事主持的审计、薪酬、提名等委员会o强化董事会下属委员会的工作21董事会规模董事会规模o双层模式的董事会规模最大，单层模式的董事会规模逐渐变小o多数国家对董事会规模没有具体的规定，但均强调董事会规模应该是适度的，应视公司性质、规模和环境而定o原那么：能够使董事会进行富有成效的讨论，并作出恰当、迅速和科学的决策22全球主要国家董事会规模全球主要国家董事会规模总体15美国13日本23拉美11英国15亚太13欧洲16加拿大18资料来源：?董事会?2007年12月231999年通用电气的董事会年通用电气的董事会n2

9、名学术界人士n2名其他公司退休的董事长和总裁n2名其他公司的董事长n3名其他公司的董事长/总裁n1名其他公司的管理人员n1名其他公司的前任高级副总裁n1名前任参议员和律师124 内部董事内部董事 外部董事外部董事p3名高管人员p 1名首席执行官241999年微软公司的董事会年微软公司的董事会资料来源：Microsoft PressPass,McKinsey Corporate Governance TeamAspen学院主席Vulcan Northwest,Inc.主席HP的董事会选举主席August Capital and Technology Venture合伙人Simpson Inves

10、tment Co.主席退休微软总裁和营运总监退休pWilliam H.Gates,董事长和首席软件设计师pSteve Ballmer总裁62 2 内部董事内部董事 外部董事外部董事251999年年IBM的董事会的董事会资料来源：IBM proxy statements,McKinsey Corporate Governance Teamp2名其他公司的总裁p1名管理型董事长p3名学术界人士p2名其他公司的董事长和总裁p1名其他公司的董事长p1名其他公司退休的董事长和总裁p1名其他公司的监事会主席p首席执行官兼董事会主席111 内部董事内部董事 外部董事外部董事262000年网络公司的董事会结构

11、年网络公司的董事会结构27我国上市公司的数据我国上市公司的数据28我国上市公司的董事会构成我国上市公司的董事会构成o内部董事过多o法人股国家股代表董事过多o专家董事太少29我国上市公司董事会存在问题我国上市公司董事会存在问题o董事会成为权力角逐的场所o董事会成员缺乏独立性o董事会结构单一，董事责任不明确o董事会经营管理能力较低2002年年05月月30专业委员会专业委员会o在董事会内部设置假设干专业委员会是强化董事会职责的开展趋势o我国上市公司治理准那么“第三十六条：o上市公司董事会要按照股东大会的有关决议，设立战略决策、审计、提名、薪酬与考核等专门委员会。审计委员会、薪酬与考核委员会中独立董事

12、应占多数并担任负责人，审计委员会中至少应有一名独立董事是会计专业人士 31专业委员会的类型专业委员会的类型o审计委员会o薪酬委员会o提名委员会o公共政策委员会32董事委员会的意义与条件董事委员会的意义与条件o董事委员会处理专务，可以提高董事会的决策效率o委员会由在该领域具有丰富经验或专业知识的董事构成，可以提高决策的准确性o要求董事会具有较多的董事人数o要求董事会中有较多的各个领域的专才33委员会成员的效劳期限委员会成员的效劳期限o效劳期限较长，可以使熟悉委员会工作和熟悉该领域的董事能够更好地发挥他们的作用，长期的工作也可以培养出一批专家型董事o效劳期限太长，容易产生合谋o通用汽车：每隔年对委

13、员会成员进行周期性轮换，但不作为强制性政策34董事长与董事长与CEO兼任兼任o董事长与CEO的职务应该分开是多数国家所倡导的o我国上市公司治理准那么第三十二条：o董事长和总经理要明确各自的职责o为有利于董事会对经理层的有效监督，上市公司董事长和总经理原那么上不应该由同一人担任o如果董事长和总经理由同一人担任，那么公司董事会成员中应至少包括二分之一的独立董事35董事义务董事义务o注意义务：1保证时间和对公司充分关注；2董事不作为和依赖他人；3谨慎行事o诚信义务：要求董事按照公司的最正确利益老实行事，禁止从事损害公司利益的活动o“利益冲突事项：自我交易、确定经营者报酬、滥用公司财产、不当的公司行为

14、o相关措施：股东大会批准、申明、回避36我国上市公司治理准那么我国上市公司治理准那么o第四十七条：董事应该根据公司和股东的最大利益，诚信、勤勉地履行职责，并公平对待所有股东。o第四十八条：董事应保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责o第四十九条：董事应以认真负责的态度出席董事会，对所议事项表达明确的意见。董事确实无法出席董事会，可以以书面形式委托其他董事按委托人的意愿代为投票，委托人要独立承担法律责任。37法律责任及免责法律责任及免责o西方国家：董事没有履行注意义务和诚信义务造成股东或公司损失，将被起诉，董事应承担责任，如赔偿损失、恢复原状等o我国公司法：董事会决议违反法律、行政法规或公司章程

15、，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负有赔偿责任o董事履行了注意义务和诚信义务，在有些情况下可以免除责任38董事会薪酬制度董事会薪酬制度o英美等国的实践：1车马费，但兼任高级职员的董事领取薪酬；2认股权；3金色降落伞o董事报酬由谁来定？股东会英国或董事会美国或监事会双层制o信息披露的重要性o我国的情况：股东大会选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项39独立董事制度独立董事制度40独立董事制度独立董事制度o1940年美国投资公司法：年美国投资公司法：至少40%的董事必须是独立人士o1977年纽约证券交易所上市条件：年纽约证券交易所上市条件：o上市公司应设立审计委员会，该委员会由外部董事

16、组成，以确保会计和审计的独立性o1991年美国证券交易所规定：年美国证券交易所规定：o上市公司至少应有2名独立董事，并组成审计委员会，其中一半以上的成员为独立董事41独立董事制度背景分析独立董事制度背景分析o职业经理层的崛起与非执行董事的衰落 o公司治理中存在的独特权力机制o股东大会失灵-没有观众的演出o董事会失灵o机构投资者的势力日益强大42独立董事的作用独立董事的作用o确保总裁和董事会集中精力使股东的长期价值最大化o战略上的功能：在战略决策过程中的独立判断o专长：提供公司可能没有的技能和经验o治理功能：确保总裁和董事会遵守最正确行为准那么，参与新董事的任命和监督执行董事的行为43中国作出的

17、努力中国作出的努力o从2001年初开始中国证监会组织了大规模的公司治理学习宣传活动o2001年8月发布?关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见?，要求上市公司建立独立董事制度o2002年1月，发布?上市公司治理准那么?，提出董事会可以建立专门委员会，其中，审计、提名、薪酬与考核委员会中独立董事应占多数并担任召集人44实际进展实际进展o绝大多数上市公司建立了独立董事制度o大多数上市公司建立了审计委员会和薪酬委员会，局部公司也建立了提名委员会o审计委员会在进行季报、年报审核和关联交易审核中开始发挥作用45中国联通的实例中国联通的实例o这是一个国家控股的香港红筹股公司o公司董事会共有10名董事，其中4名为独立非执行董事o公司审计委员会和薪酬考核委员会由独立董事组成o专门委员会工作认真负责，并得到内部董事的理解和支持o公司治理的改善使中国联通由一个多部门拼凑起来的小公司成长为有一定竞争力的公司，2003年获Euromoney大中国区最正确公司治理排名与中石化并列第4名。46