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1、任务十 争议条款设计,任务描述,教师提供适用的教学资源，安排学生自主探究，根据设定的情境，自主完成争议条款设计，并通过登录“SIMTRADE平台”，填制争议条款。,教学目标和要求,通过本章学习，使学生了解异议与索赔、仲裁和不可抗力等国际贸易争议预防和处理条款的作用、意义和内容，并掌握这些条款的订法。,学习方法指南,学习步骤1：工作 任务的知识资讯准备,学习步骤2：为完成 工作任务做出决策计划,学习步骤3：工作 任务的实施,学习步骤4：工作任务 完成情况的检查与评估,课堂组织,制定计划,1.教师讲解 重点知识,2.学生组成工作团队探究、讨论并作出决策,3.工作团队组织实施工作任务,4.教师对各团
2、队任务完成情况检查评估反馈,课堂 组织,一、不可抗力 （一）不可抗力Force Majeure的含义 指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人既不能预见，又无法预防的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的当事人一方，可根据合同或法律的规定，免除不履行合同的责任，或延期履行合同。 英美法的“合同落空frustration of contract” 大陆法的“情势变迁”/“契约失效”,知识准备教师讲解,（二）不可抗力的范围 由于自然原因引起的，如地震、水灾、飓风、大雪、暴风雨等 由于社会原因造成的，如战争、政府禁令、封锁等 各国对自然原因引起的灾
3、害解释较一致，而对社会原因引起的意外事故有分歧 社会现象较复杂，解释有难度 不可抗力是免责条款，买卖双方倾向于扩大不可抗力的范围以减少己方的责任和义务,知识准备教师讲解,（三）合同中的不可抗力条款 1、不可抗力事故范围的规定 概括规定不订明哪些现象属于不可抗力事故，只进行笼统的规定，如“由于公认的不可抗力原因”等。容易引起争议 具体规定在合同中规定属于不可抗力事故的现象，发生这些现象而使当事人无法履行合同或无法如期履行合同时，可以免责。还要规定应由何机构出具发生事故的证明文件 综合规定列明双方已达成共识的各种不可抗力，并加上“及双方同意的其他意外事故”的文句，以便在发生合同未列明的事故时，由双
4、方协商具体做法。我国外贸合同一般采用此种约定方式,知识准备教师讲解,2、不可抗力事故后果规定 解除合同不可抗力事故严重，使履行合同成为不可能 延期履行合同不可抗力事故影响不大，只在某种程度上阻碍了合同的履行 3、通知对方的期限和方式 4、证明文件及出具证明的机构 国外当地的商会或公证机构 中国中国国际贸易促进会或其分会,知识准备教师讲解,二、索赔条款 索赔claim受害方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，即法律上的主张权利 理赔settle the claim违约方受理受害方提出的赔偿要求或其他权利主张 国际贸易中的索赔类型 贸易索赔以贸易合同为基础 运输索赔以运输合同为基础 保险索赔以保
5、险合同为基础 索、理赔注意点 要对照原合同，研究所提索赔有无依据 是否在有效索赔期限内提出 证据是否齐全，出证机构是否合乎规定,知识准备教师讲解,合同中的索赔条款 异议和索赔条款discrepancy and claim clause一般针对卖方交货品质、数量或包装不符合合同规定而订，主要包括索赔依据、索赔期限，索赔的处理方法 罚金条款penalty clause又称违约金条款，多用于大宗商品、机器设备交易中，卖方延期交货或买方延期接货的情况，特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分比 大陆法系承认并执行罚金 英美法系认为产生罚金即违约，被损害方可要求赔偿固定金额,知识准备教师讲解,三、仲
6、裁条款 （一）国际商务纠纷的解决方式 双方当事人自行协商解决 通过第三方居中斡旋或调解 提交仲裁 司法诉讼,知识准备教师讲解,（二）国际商事仲裁的国际化和统一化 1958年6月联合国经社会的承认及执行外国仲裁裁决的公约（1958年纽约公约），于1987年4月对我国生效 1976年联合国国际贸易法委员会仲裁规则 1985年联合国大会国际商事仲裁示范法第40/72号决议 1994年8月31日中国参照示范法颁布中华人民共和国仲裁法 2000年9月5日，中国国际商会修订了中国国际经济贸易仲裁委员会1998年仲裁规则,知识准备教师讲解,（三）仲裁的涵义及特点 仲裁arbitration当事人双方在发生争
7、议时，按双方协议，由一定机构以第三方身份，对争议的事实或权利义务关系依法做出裁决，以解决争议 仲裁具有的特征 仲裁机构属民间机构，处于第三方地位，以公正的活动树立自己的威信 仲裁是在自愿的基础上进行的，仲裁机构不具有强制管辖权。涉及当事人较大利益的事项完全由当事人协商，甚至可自定程序，简化环节,知识准备教师讲解,仲裁机构间互不隶属，各自独立，仲裁实行一裁终局，不存在类似诉讼的二审。生效的裁决对双方均有约束力，不得上诉或更改。当事人不自动履行义务时，对方当事人可直接将其作为执行依据向法院申请强制执行 与诉讼相比，仲裁更经济。双方的对抗是在自愿的基础上，不如诉讼激烈；仲裁不公开进行，可保守商业秘密
8、；裁决是终局的，程序灵活。 仲裁的专业权威性往往比诉讼强。仲裁机构所聘仲裁员一般是各专业的专家。 国际商事仲裁裁决比涉外诉讼的判决更易得到外国法院的认可和执行。多数裁决按照“公平原则”、“商务习惯”做出,知识准备教师讲解,（四）仲裁与诉讼的区别 审理机构 办案人员 是否自愿（自治权） 是否具有终局性 保密性 审理程序及其复杂程度 审理时间长短 审理费用 裁决的执行,知识准备教师讲解,（五）仲裁协议 双方当事人达成的、自愿将其相互间已发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的书面文件，是申请仲裁的必备文件。没有仲裁协议，仲裁机构将不受理。 仲裁协议的作用 约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议； 排
9、除法院对有关案件的管辖权； 赋予仲裁机构对争议案件的管辖权,知识准备教师讲解,仲裁协议的类型 仲裁条款arbitration clause双方在争议前订立的、常以合同条款形式达成。常用方法，订立容易，节省时间，许多仲裁机构都合用标准仲裁条款。但其仅适用于合同纠纷 争议协议书submission当事人在争议发生后订立。范围可订得较广，但在纠纷发生后，双方不易达成仲裁协议，实践中少用 按照中国法律： 仲裁协议必须是书面的； 双方必须具有签订仲裁协议的行为能力； 形式和内容合法。,知识准备教师讲解,仲裁协议内容 提交仲裁的事项因本合同而产生的或与本合同有关的一切争议均应提交仲裁机构裁决。而仲裁机构一
10、般均按仲裁协议约定的范围进行裁决 仲裁地点双方当事人一般力争在本国进行仲裁，若双方不能达成一致，则一般以第三国仲裁机构进行 仲裁机构各国的常设仲裁机构的仲裁规则通常规定，除非当事人在仲裁协议中明确表示将争议提交该仲裁机构，否则，即使当事人在协议中规定了仲裁地点，有关仲裁机构仍将拒绝受理,知识准备教师讲解,仲裁程序如如何提出仲裁申请、选定仲裁员、怎样审理、裁决的效力、裁决费用的支付等。各国常设的仲裁机构一般都有自己的仲裁规则 仲裁裁决的效力是否终局性、对双方当事人的约束力、能否向法院上诉等。 我国进出口合同的仲裁条款中，一般规定仲裁裁决是终局性的 各国一般都不允许上诉法院，即使上诉，法院一般也只
11、审查程序，不审实体 仲裁的费用负担一般由败诉方承担,知识准备教师讲解,中国国际经济贸易仲裁委员会向中外当事人推荐如下示范仲裁条款： “凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。”,知识准备教师讲解,知识准备学生自主探究,学生自主探究的问题： 一、不可抗力条款的惯常订法 二、索赔条款的惯常订法 三、仲裁的适用情形 四、如何订立仲裁条款,讨论决策,讨论前的准备工作 学生登入SIMTRADE，了解商品的特性、合同金额高低、经营风险 部门经理带领团队分析对方的信用能力、经营能力,讨论决
12、策,部门经理带领团队研究本工作任务，即根据设定的情境，自主完成争议条款设计，并通过登录“SIMTRADE平台”，填制相关争议条款 部门经理带领团队根据搜集的双方信用状况、商品特性，安排各成员提出争议条款的设计方案 部门经理带领团队研究各成员的成果，通过团队讨论，选定最佳的方案，并计算运费,组织实施,部门经理组织团队对争议相关条款的表述进行研讨，确定合适的表述方式 部门经理指定员工在合同中填入不可抗力条款,组织实施,部门经理指定员工在合同中填入索赔条款,组织实施,部门经理指定员工在合同中填入仲裁条款,检查评估反馈,检查各组完成情况 教师、企业指导教师、学生联合检查与评估各组的工作任务 为各组打分，并推荐优秀小组 教师对优秀小组、较差小组的工作分别进行深入剖析，并引导学生总结工作经验和教训,
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