国有企业红筹上市

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1、科技金融集团设立境外融资平台研究按照现行国家政策规定，借鉴已有的国内公司境外上市操作模式，科技金融集团在香港设立境外融资平台可以通过H股上市、红筹上市方式进行，科技金融集团刚成立一年，各项指标不符合证监会、联交所有关H股上市的规定，因此按照红筹上市方式设立境外融资平台是目前的可行之道。一、红筹上市简介通过在海外设立控股公司，将中国境内公司的资产或权益注入境外控股公司，并以境外控股公司的名义在海外上市募集资金的方式，就是一般所称的“红筹模式”。相比直接海外上市方式，红筹模式具有诸多优势：上市门槛较低、上市程序相对简朴、易于实行员工股权鼓励筹划。这些优势使得红筹模式备受拟赴海外上市公司的青睐，诸如

2、新浪、网易、搜狐、联想、中国通、越秀、腾讯科技、蒙牛、慧聪国际、李宁、东方集团等出名公司均采用了红筹模式赴海外上市。国有公司红筹上市一般都会采用国内公司设立离岸公司，然后用该公司通过股权并购或资产并购的方式建立对国内公司的控股关系，最后以离岸公司的名义在境外申请上市。国有公司的实际控制人为各级国资委，国资委直接到境外设立离岸公司，再通过离岸公司返程并购国内的国有公司的也许性非常小，因此一般国有公司以红筹的方式境外上市都是由国有公司设立离岸公司，然后进行后续的操作。如广西玉柴实业股份有限公司就是通过这种方式在纽约证券交易所上市的。国务院有关进一步加强在境外发行股票和上市管理的告知规定，将国有股权

3、转移到境外公司在境外上市，境内公司或境内股权持有单位按照从属关系事先经省级人民政府或者国务院有关主管部门批准，报中国证监会审核，并由国务院按国家产业政策、有关规定和年度总规模予以审批。因此，从规则的层面上讲，将国有股权注入海外控股公司是也许的，但是，从实务操作上讲，审批程序复杂，耗费时间长，且成果不可控，是该种方案的最大问题。上述问题，直接影响了公司红筹上市的进程和时机的选择。因此，在实践中，上述方案一般不具有可行性。较为可行的方案是，在海外重组过程中，国有股权通过转让而退出。境内公司国有股权向海外控股公司转让而退出，必须委托具有相应资格的资产评估机构根据国有资产评估管理措施和国有资产评估管理

4、若干问题的规定等有关规定进行资产评估，并经核准或备案后，作为拟定国有产权、资产价格的根据。因此，在海外重组过程中，海外控股公司对境内公司国有股权的收购，应当遵循评估、备案的原则和不得低于评估值拟定转让价格的原则。二、法律法规（一）75号文10月21日，国家外汇管理局发布了国家外汇管理局有关境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的告知（简称“75号文”），该文于11月1日实行。1、有关定义1）特殊目的公司：指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内公司资产或权益在境外进行股权融资（涉及可转换债融资）而直接或间接控制的境外公司。2）返程投资：指境内居民通过特殊目的公司对境内开

5、展的直接投资活动。3）控制：指境内居民通过信托、代持、投票权、回购、可转债等方式获得特殊目的公司决策权和控制权。4）境内居民法人：指在中国境内依法设立的企事业法人及其她经济组织。5）境内居民自然人：指持有中华人民共和国居民身份证或护照等合法身份证件的自然人，或者虽无中国境内合法身份但因经济利益关系在中国境内习惯性居住的自然人。2、设立特殊目的公司的资料设立或控制特殊目的的公司办理境外投资外汇登记申报材料涉及：1）书面申请（应具体阐明境内公司基本状况、特殊目的公司的股权架构、境外融资安排）；2）境外融资商业筹划书；3）境内居民法人的境内登记注册文献，境内居民自然人需提供身份证明；4）境内居民法人

6、的外汇资金（资产）来源核准批复和境外投资主管部门的批准文献；5）境内居民法人需提供境外投资外汇登记证；境内居民境内居民自然人填写境内居民个人境外投资外汇登记表；6）其她真实性证明材料。3、返程投资外汇登记变更资料返程投资办理境外投资外汇登记变更申报材料涉及：1）书面申请（具体阐明境内公司与特殊目的公司的股东与股权变更过程、境内公司与特殊目的公司资产或股权定价方式）；2）境内居民法人填写的境外投资外汇登记证，境内居民自然人填写的境内居民个人境外投资外汇登记表；3）外商投资主管部门对返程投资的核准、备案文献；4）波及国有资产的，须提供国有资产管理部门对境内公司资产或股权价值的确认文献；5）特殊目的

7、公司的境外证明文献；6）其她真实性证明材料。4、其她规定1）境内居民从特殊目的公司所得利润、资本变动外汇收入应于获得之日起180天内调回境内；2）特殊目的公司发生已登记事项之外的不波及返程投资的重大资本变更事项，应于30日内办理境外投资外汇登记变更或备案手续；3）境内居民于发文前已设立、控制的但未办理境外投资外汇登记手续的特殊目的公司应于3月31日前到所在地补办境外投资外汇登记手续。（二）10号文外国投资者并购境内公司管理措施（简称“10号文”）1、外资并购的基本类型类型合用被并购公司方式容许的支付对价手段股权并购境内公司（非外商投资公司）购买股权外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局

8、批准）、外国投资者拥有处置权的股权认购增资资产并购境内公司买资产设立外商投资公司外汇、外国投资者来自境内的人民币利润（经外管局批准）设立外商投资公司买资产2、合用10号文的其她类型类型合用10号文的条件波及规定外商投资性公司并购境内公司合用商务部有关外商投资举办投资性公司的规定外商投资创业投资公司管理规定外国投资者购买境内外商投资公司股权或认购境内外商投资公司增资优先合用现行外商投资公司法律法规和外商投资公司股权变更的有关规定，其中没有规定的，参照10号文规定外商投资公司投资者股权变更的若干规定外商投资公司吸取合并境内公司或收购境内公司优先合用有关外商投资公司合并、分立的有关规定和有关外商投资

9、公司境内投资的有关规定，其中没有规定的，参照10号文规定有关外商投资公司合并与分立的规定有关外商投资公司境内投资的暂行规定外国投资者并购成立外商投资股份有限公司优先合用有关设立外商投资股份有限公司的有关规定，其中没有规定的，合用10号文规定有关设立外商投资股份有限公司的若干问题的暂行规定3、外资并购商务部审批权限属于商务部审批权限的情形：鼓励外商投资类，投资总额1亿美元及以上；限制外商投资类，投资总额5千万美元及以上；并购成立外商投资股份有限公司；境内居民通过设立或控制的境外公司并购有关联关系的境内公司；外国投资者以股权并购境内公司。需要注意的是，发改委并未参与起草10号文，但根据外商投资项目

10、核准暂行管理措施，外资并购，鼓励外商投资类投资总额1亿美元及以上、限制外商投资类投资总额5千万美元及以上，应获得国家发改委的核准。4、以股权作为支付手段并购境内公司的规定1）定义：境外公司的股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或境内公司增发股份的行为。2）可实行换股的两类境外公司：为已上市境外公司或者为特殊目的公司。10号文中的定义为中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司（不同于75号文定义下的特殊目的公司境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境内公司资产或权益在境外进行股权融资（涉及可转

11、换债融资）为目的而设立或间接控制的境外公司）3）可进行跨境换股的境内外公司的股权须满足的条件：股东合法持有并依法可以转让；无所有权争议且没有设定质押及任何其她权利限制；境外公司的股权应在境内公开合法交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；境外公司的股权近来1年交易价格稳定；不合用特殊目的公司。4）股权构造恢复到股权并购前的情形对于上市的境外公司股权并购境内公司，自加注的营业执照颁发之日起6个月内未完毕股权变更手续。对于特殊目的公司股权并购的，自加注的营业执照颁发之日起1年内，境内公司不能获得无加注批准证书（获得无加注批准证书须完毕境外上市并在下述规定期限内报告商务部）对于特殊目的公司股权并购的，

12、未能在境外上市之日起30天内向商务部报告境外上市状况和融资收入调回筹划的。红筹上市的第一步就是要将境内公司变更为外商投资公司，而有些产业则受到外商投资产业指引目录的限制或严禁。之前为内资公司时可以正常经营的产业在公司变为外商投资公司时很有也许被严禁经营或受到限制。根据外商投资产业指引目录（修订），金融业为限制外商投资产业，银行、财务公司、信托公司、货币经纪公司，保险经纪公司为限制进入行业，保险公司中寿险公司外资比例不超过50%，证券公司限于从事A股承销、B股和H股以及政府和公司债券的承销和交易，外资比例不超过1/3，证券投资基金管理公司外资比例不超过49%，期货公司需要中方控股。波及到限制类的

13、项目，审批的主管部门的层级很也许会提高，审批时的困难会加大。这样的公司一般会采用“VIE”来解决问题。“VIE模式”是指自然人设立离岸公司之后，由离岸公司在境内设立外商独资公司（WOFE），再由外商独资公司（WOFE）和经营外资严禁类业务的境内公司签订以实际控制为核心内容的一系列合同，将境内公司的控制权、收入、利润所有转移到外商独资公司，一旦外资可以控股，境内公司的股权将被无条件转让给外商独资公司。通过这种方式可以通过合并财务报表将境内公司的业绩、资产、负债等并入离岸公司，然后用离岸公司的名义申请境外上市。2.借壳上市模式简介借壳上市，是指国内欲在海外上市的公司通过收购海外中小型上市公司，特别

14、是控股业务不景气的上市公司，购入后向其注入国内资产或业务，通过它所在的证券市场进行融资，以实现国内公司间接上市的目的。借壳上市的操作要点是：(1)在资我市场上谋求合适的壳公司。在寻找壳公司的时候，应当选择那些市值较小，股权集中，没有或仅有少量业务、资产、负债、人员的上市公司。(2)通过股权回购、资产置换等方式，清理壳公司的业务、资产和债务，使之成为干净的壳。 (3)收购壳公司的股权从而实现对壳公司的控制，或者通过法律安排实现对壳公司的控制。 (4)将资产注入壳公司，壳公司向收购方发行股份。一般是国内公司的自然人股东需要在境外设立离岸公司，用离岸公司完毕对国内公司的返程并购。另一方面，自然人股东

15、（或其设立的持股公司）与壳公司及壳公司的股东签订换股合同，商定壳公司向自然人股东增发股份换取自然人股东持有离岸公司的股份（涉及国内公司的资产和权益），完毕换股后，自然人股东成为壳公司的控股股东，国内公司的资产和权益注入壳公司。在香港借壳上市时要注意三个问题：一是收购壳公司时，由于控制人的变更也许导致重组方的全面要约收购；二是重组方收购壳公司后，一般要在24个月之后向壳公司注入资产，否则也许招致来自联交所的类似IPO同样严格的审核；三是由于联交所的上市规则规定上市公司公众股东的持股比例不低于25%，因此当重组方拟注入的资产金额过于巨大的时候，可以将资产分批注入壳公司，或者上市公司以支付可转换票据的方式向重组方支付对价。