《最新劳动法律解读与应对》

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1、学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下劳动合同法劳动合同法 劳动争议司法解释四劳动争议司法解释四 江苏省劳动合同条例江苏省劳动合同条例最新劳动法律政策解读与应对最新劳动法律政策解读与应对江苏云崖律师事务所 周缘求律师2013年5月25日学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下讲座背景讲座背景q2012年12月28日，全国人大常委会修改劳动合同法，自2013年7月1日起施行。q2012年12月31日，最高法院通过劳动争议司法解释（四），自2013年2月1日起施行。q2013年1月15日，江苏省人大常委会修订江苏省劳动合同条例，自2013年5月1日起施行。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者

2、善天下讲座目标讲座目标q了解法律变化q洞悉法律风险q提供应对方案学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下三种应对方案三种应对方案q老路q邪路q正路学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下目录目录q劳务派遣q无固定期限劳动合同q劳动合同的订立q劳动合同的履行和变更q劳动合同的解除和终止q非全日制用工和顶岗实习学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下一、劳务派遣q1.劳务派遣的适用范围q2.违法劳务派遣的后果q3.劳务外包与劳务派遣q4.同工同酬与社保缴纳q5.新法的过渡期和溯及力学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下劳务派遣的适用范围劳务派遣的适用范围q新法限制劳务派遣的三板斧q“一般

3、”变“只能”q明确界定“三性”q用工数量比例控制学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下违法劳务派遣的法律后果违法劳务派遣的法律后果q责令改正：如何改正？q处以罚款：罚款多少？q赔偿责任：如何赔偿？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下能否以劳务外包规避劳务派遣？能否以劳务外包规避劳务派遣？q江苏省劳动合同条例第三十六条第三款学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下同工同酬与社保缴纳同工同酬与社保缴纳q同工同酬：对被派遣劳动者，实行与本单位同类岗位的劳动者相同的劳动报酬分配办法。q劳动合同法第六十三条q社保缴纳：跨地区劳务派遣的，在用工单位所在地办理社会保险。q江苏省劳动合同条例第三十

4、八条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下过渡期以及溯及力过渡期以及溯及力q修改决定自2013年7月1日起施行。q2012年12月28日修改决定公布前已经发生的劳务派遣，继续履行至期限届满，但应依照修改决定就同工同酬进行调整。q过渡期内能否突击劳务派遣？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下律师提醒律师提醒q1.仔细甄别，谨慎留用。q2.严格守法，莫存侥幸。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下二、无固定期限劳动合同q1.劳动合同法第十四条第二款以及规避办法q2.连续两次订立固定期限合同后，单位是否有终止的选择权？q3.单位对无固定期限劳动合同的书面告知义务q4.视为无固定期限劳动

5、合同的情形q5.企业如何应对无固定期限劳动合同？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下劳动合同法第十四条第二款劳动合同法第十四条第二款q用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情况之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：q（一）劳动者在该用人单位连续工作满10年的；q（二）（略）q（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下规避办法规避办法q不发生“劳动关系”q不“固定期限”劳动合同q不“连

6、续订立”、不“10年”q忽悠！回避！符合条件也不签！学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下规避办法是否有效？规避办法是否有效？q劳务派遣与劳务外包：q劳动合同法修改决定，江苏省劳动合同条例第三十六条第三款q关联企业轮流订立合同：q劳动争议司法解释（四）第五条，江苏省劳动合同条例第二十五条第（三）项、第（四）项q约定续延或协商延长：q江苏省劳动合同条例第十七条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下老问题老问题q单位是否有终止劳动合同的选择权？单位是否有终止劳动合同的选择权？q立法官员：无q北京高院：无q上海、广州：有q江苏高院：？q江苏省高院关于审理劳动争议案件的指导意见（苏高法审委20

7、0947号）第十一条第一款学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下老问题老问题q符合订立无固定期限劳动合同的条件，但双方续订了固定期限劳动合同，是否有效？q劳动合同法第十四条第二款q劳动合同法实施条例第十一条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下新案例新案例q扬州市广陵区人民法院：q杨孝林诉扬州市欣欣食品有限公司劳动争议纠纷案学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下新规定新规定q劳动者符合订立无固定期限劳动合同条件的，单位应至少提前30日履行书面告知义务。q江苏省劳动合同条例第十八条q问题：q单位未主动书面告知的法律后果如何？q如果双方实际续订了固定期限劳动合同，或者办理了终止劳动合同

8、手续，法律后果如何？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下新规定新规定q符合订立无固定期限劳动合同的劳动者，合同期满后形成事实劳动关系的，视为无固定期限劳动合同。q江苏省劳动合同条例第十九条q问题：q是否应支付双倍工资？两个双倍工资能否同时主张？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下如何应对？如何应对？q1.合理使用第一次劳动合同的考察期。q2. 以双方协议终止替代单方通知终止。q3.严格守法，依法订立无固定期限劳动合同。q4.制定规章制度，完善绩效考核，规范用工管理，依法解除劳动合同。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下三、劳动合同的订立三、劳动合同的订立q合同文本的交付与签收

9、q三类特殊人员的劳动合同及应对q试用期因医疗期而中止的利弊与应对q劳动合同期满未及时续订的法律后果学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下合同文本的交付合同文本的交付q单位应当在合同订立后5个工作日内将文本交付给劳动者。q江苏省劳动合同条例第十二条第三款q应对：q单独制作劳动合同签收单，交员工签收。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下三类特殊人员的劳动关系三类特殊人员的劳动关系q 1.应当订立书面劳动合同，否则，需支付双倍工资。q 2.可对无固定期限劳动合同、经济补偿作出例外约定。q 江苏省劳动合同条例第十四条、第五十二条q 对比：q 江苏省高院关于审理劳动争议案件的指导意见（苏高法审

10、委200947号）第一条q 问题：q 新法有无溯及力？如何应对？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下试用期中止试用期中止q试用期内患病或非因工负伤的，医疗期内，试用期中止。q江苏省劳动合同条例第十五条第二款q试用期中止，对单位利弊影响如何？如何防范和应对？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下合同期满续订合同期满续订q合同期满后，应在一个月内续订，否则，应支付双倍工资；未续订满一年的，视为无固定期限劳动合同。q江苏省劳动合同条例第十六条、第五十二条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下四、劳动合同的履行和变更四、劳动合同的履行和变更q高温津贴q特殊工时工作制q非因本人原因变动单位

11、的工作年限计算q保密与竞业限制q口头变更劳动合同q劳动合同中止的情形以及后果学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下高温津贴高温津贴q单位应当依法支付高温津贴、岗位津贴q江苏省劳动合同条例第二十三条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下特殊工时制特殊工时制q实行特殊工时制，应在劳动合同中约定或者事先征得书面同意。q江苏省劳动合同条例第二十四条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下非因本人原因变动用人单位非因本人原因变动用人单位q非因本人原因变动用人单位合并计算工作年限的情形q江苏省劳动合同条例第二十五条、劳动争议司法解释第五条q1.组织委派或任命；q2.资产业务划转、资产购并、重组，

12、合并、分立；q3.下属分支机构或关联企业流动或轮流订立合同；q4.变动用人单位，但仍在原工作场所、工作岗位工作的；学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下脱密期脱密期q可在劳动合同中约定不超过6个月的脱密期q江苏省劳动合同条例第二十七条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下竞业限制竞业限制q1.能否在合同期内提前支付经济补偿？q2.未约定经济补偿的竞业限制是否有效？q3.经济补偿的最低标准是多少？q4.竞业限制效力是否受解除合同原因影响？q5.单位未按约支付经济补偿法律后果如何？q6.竞业限制期内单位能否解除竞业限制义务？q7.劳动者退休，竞业限制是否继续有效？q8.除要求支付违约金外，

13、单位能否要求劳动者继续履行竞业限制义务？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下竞业限制竞业限制q江苏省劳动合同条例与劳动争议司法解释（四）冲突，地方法规与司法解释打架，法律如何适用？q立法法第七十九条q全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议（1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过）第二条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下口头变更劳动合同是否有效？口头变更劳动合同是否有效？q江苏省劳动合同条例第二十九条q原则上无效，但有利于劳动者的情形除外q劳动争议司法解释（四）第十一条q口头变更实际履行超过一个月的，只要内容不违法，有效。学而学而优优则则

14、仕仕 达达者善天下者善天下劳动合同中止劳动合同中止q中止期间，单位可以不支付劳动报酬并停缴社会保险，不计算工作年限。q江苏省劳动合同条例第三十条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下五、劳动合同的解除与终止q1.劳动合同期满终止，是否需要提前30天通知？q2.单方解除劳动合同，没有通知工会的法律后果如何？没有工会怎么办？q3.医疗期满解除劳动合同，是否必须先进行劳动能力鉴定？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下劳动合同期满终止劳动合同期满终止q删除了原第三十七条提前30天通知的规定。2013年5月1日以后，无需提前30天通知。q提醒：q1.还是应提前通知办理手续；q2.到期通知续签，

15、应保留证据。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下单方解除通知工会单方解除通知工会q未通知工会的法律后果如何？是可在“起诉前”补正，还是可在“仲裁前”补正？q劳动争议司法解释（四）第十二条q没有工会的，是否需要通知当地工会？q江苏省劳动合同条例第三十一条第二款学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下医疗期满解除劳动合同，是否必须进行劳动能力鉴医疗期满解除劳动合同，是否必须进行劳动能力鉴定？定？q劳动法第二十六条第（一）项q劳动合同法第四十条第（一）项q原劳动部职工患病或非因工负伤医疗期规定第第七条q原劳动部“关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见”（劳部发1995309号）第35

16、条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下新旧条例对比新旧条例对比q 第三十九条 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，经劳动鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的适当工作，用人单位根据本条例第三十条第一款第（一）项的规定解除劳动合同的，除按第三十八条的规定给予经济补偿外，还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。q 第三十四条 劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的适当工作的，用人单位可以依法解除、终止劳动合同，并给予经济补偿。劳动者经劳动能力鉴定委员会确认丧失或者部分丧失劳动能力的，用人单位

17、还应当给予劳动者不低于本人六个月工资的医疗补助费。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下医疗期满如何解除劳动合同？医疗期满如何解除劳动合同？q如何证明？q能否直接通知解除？学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下六、非全日制用工和顶岗实习q1.非全日制用工q2.学生实习与顶岗实习学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下非全日制用工非全日制用工q不适用带薪年休假、加班加点、医疗期等规定。q江苏省劳动合同条例第四十一条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下学生实习与顶岗实习学生实习与顶岗实习q顶岗实习不得超过十二个月，每日不得超过八小时，每周不得超过四十小时。q应当为顶岗实习学生办理意外伤害保险，否则应承担赔偿责任。q江苏省劳动合同条例第四十二条、第五十七条学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下律师提醒律师提醒q1. 订立书面协议。q2.办理意外伤害保险。q3.安全培训，保留证据。学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下七七、现场互动问答、现场互动问答学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下联系方式联系方式&劳动法资讯劳动法资讯学而学而优优则则仕仕 达达者善天下者善天下