对《异议股东股权收买请求权与债权人保护》的一些看法

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1、对异议股东股权收买请求权与债权人保护的一些看法 对异议股东股权收买请求权与债权人保护的一些看法 摘要：股权收买请求权制度以公司之财产回购本公司股权对于公司资本维持有着重大影响，在形式上减少了公司股权，在后果上发生了公司资本减少，与公司以减少股份或股权方式减少资本并无二致。异议股东股权收买请求权能轻易地将股东的出资得以返还，却违背了出资的性质，也违背了股东承担有限责任的公司本质。 关键词：异议股东 抽逃出资 道德风险 选择权 分配顺序 一、文章准确地认识到异议股东股权收买请求权行使的根本性后果会使公司资本减少 作者指出：“不容否认的事实是，股权收买请求权制度以公司之财产回购本公司股权对于公司资本

2、维持有着重大影响”，公司资本在现实经济发展中有重要的意义，资本之于公司就如肥料之于植物一样，没有资本，公司运行无从谈起，“资本是企业从事经济活动的物质源泉，任何企业组织离开资本即无法生存”。(1)公司资产在实践中往往是处于变化状态，所以作为公司信用担保的公司资产与公司资本及股东实缴资本是不相等的。为此，为了维护交易安全、公司运营效率、担保债权人的债权，公司法对涉及公司资本的情形作了规定：公司成立后，股东不得抽回公司的投资；发起人用于抵作股款的财产的作价不得高估；股票大发行价格不得低于股票的票面金额；除法定情形，公司不得收购自己所发行的股票，也不得接受本公司的股票作为抵押权的标的；公司分配当年税

3、后利润时，应当提取利润的10列入公司法定公积金；在公司弥补亏损之前，不得向股东分配股利。(2)“公司作为社团法人，不得同时成为自己的构成成员(股东)，并且公司取得自己股权，将威胁公司资本之充实”，公司由人和财产结合而成，公司本身不可能有财产为自身出资，故公司不可能成为自己的股东。若公司要成为自己的股东，则需要以资产出资，这样会导致形式上资本增加却实际上资本减少，对公司的发展和偿债能力都有不利的影响。 二、文章犀利地指出异议股东股权收买请求权的行使可能导致股东利用异议权变相抽逃出资，或规避公司法对减资严格程序的法律规定 “但在异议股东收买请求权的行使中，股东借助在股东会上对有关决议投反对票的方式

4、，取得请求公司收买自己股权的权利，变相抽回自己的出资”，根据公司法原理，股东缴纳出资后就转移了出资的所有权，作为对价取得公司的股权，而公司获得了所有权，这也恰是股东有限责任的根源。一般情况而言，股东是不能取回出资的，直至公司清算破产时才有就剩余资产的分配权利。异议股东股权收买请求权能轻易地将股东的出资得以返还，却违背了出资的性质。“因此，公司不得随意减资。若欲减资，必须履行法定的保护债权人的严格程序。这些保护债权人的程序有三个方面：一是编制资产负债表及财产清单，以确定公司减资时的财务状况；二是公告和通知债权人，以使债权人知情，便于行使权利；三是债权人申报债权与提出异议，如债权人不同意公司减资的

5、，公司应提前清偿债务或向债权人提供担保”。公司法规定了减资的三个严格的程序，向债权人透明减资过程，使债权人参与到减资过程中去，进行监督，稳定社会交易安全、维护债权人的利益。“为避免因减少资本导致公司资本低于法定最低资本限额，不符合公司的设立条件，公司法还规定公司减资后的资本不得低于法定最低资本限额。”公司的最低资本额涉及在设立阶段公司能否成立，在公司设立后公司的目的能否实现，还关系到债权人债权的保障。公司最低资本额是法律规定作为一个公司运营所需的基本的资金，如果公司减资后使公司资产低于最低资本额，则显然债权人的债权可能无法清偿，而异议股东股权收买请求权的行使后果也是使公司的资本减少，与减资无异

6、，则也可能会使债权人利益受损。“异议股东股权收买请求权的行使与公司法的公司减资规则构成规范竞合，但前者却不受公司减资的实体条件和程序的限制。如果公司一概采取这种方式规避公司减资的规范，不啻是对债权人利益的极大漠视。”而通常情况下股东要是抽回出资的话，会面I临刑罚的惩罚。或正常要减资的话，根据公司法和公司登记管理条例，要遵循下列程序：(1)由董事会通过决议，制定公司减少资本的方案；(2)编制资产负债表及财产清单；(3)召开股东会，对减资方案进行审议并表决，有限责任公司由代表公司23以上表决权的股东通过，股份有限公司由出席股东大会的股东所持表决权的23以上通过；(4)通知及公告债权人；(5)处理公

7、司债务；(6)办理变更登记并公告。 三、文章前瞻性地提出大股东和高管可能有损害公司利益的道德风险 “如果任由股东实施股权收买请求权，不仅会损害公司债权人利益，甚至可能引发公司控制者的道德风险故意以高价收回异议股东股权，从而削弱公司资本”，这一点可以被控制者或者高管利用，在利用异议股东股权收买请求权充实了自己后，使公司剩下一个空壳，资不抵债，公司经营陷入困境，管理者与经理层利用之前所融资本对公司股份的购买，以实现对公司所有权结构、控制权结构和资产结构的改变，实现管理者以所有者和经营者合一的身份主导重组公司，进而获得产权预期收益，这就是经济学家所称的MBO。“由于异议股东股权的收买价格由公司股东与

8、公司协商确定，这还可能引发公司管理层的道德风险”，这一协定过程缺乏一些应有的监督和透明度和严格程序的把控，极易造成串通，或不等价收购，或行贿受贿。“每一个异议股东单独与公司进行磋商来确定意图由公司回购的股份数量和价格，这样就可能出现只为了行使股份收买请求而由公司收买股份的恶意情形”，这与抽逃出资无异。“在某些情形下，大股东可能指示他人就部分股份作出收买请求，并与公司协议决定以很高的价格来买回出资。这样，在公司经营不善面临破产时，股东们可以保障自己的投资”大股东这种隐蔽做法极易使公司大量资产流失，公司面临破产，过程中由于股东已经通过异议权的行使并暗地高价由公司回购其股份，最终受损的只是职工、国家、债权人。 参考文献： 【1】范建、蒋大兴：公司法论，上卷南京大学出版社1997：330。 【2】彭真明：公司法教程，对外经济贸易大学出版社2007：163。