宪法学第一章

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1、宪法学第一章 Still waters run deep.流静水深流静水深,人静心深人静心深 Where there is life,there is hope。有生命必有希望。有生命必有希望参考书目：1.1.胡锦光主编，宪法学原理与案例教程（法律胡锦光主编，宪法学原理与案例教程（法律硕士研究生用书），中国人民大学出版社，硕士研究生用书），中国人民大学出版社，20062006年版。年版。2.2.一本教材与本教材相区别。一本教材与本教材相区别。例如张千帆著宪法学导论：原理与应用例如张千帆著宪法学导论：原理与应用法学法学新阶梯丛书新阶梯丛书3.3.宪法学外国著作类宪法学外国著作类例如：例如：美美

2、洛克著，叶启芳等译：政府论，商洛克著，叶启芳等译：政府论，商务印书馆务印书馆19641964年版。年版。书目：书目：宪法学外国著作类宪法学外国著作类.doc.doc本课程分三大部分本课程分三大部分第一部分第一部分 宪法基本理论宪法基本理论第二部分第二部分 国家基本制度及其机构国家基本制度及其机构第三部分第三部分 公民及基本权利义务公民及基本权利义务第一章第一章 宪法的概念宪法的概念 引导案例引导案例房屋拆迁案件房屋拆迁案件一、宪法的词源一、宪法的词源汉字中的汉字中的“宪法宪法”一词，是英语一词，是英语ConstitutionConstitution和和Constitution Law(Cons

3、titution Law(德文为德文为Verfassung)Verfassung)的翻译。的翻译。ConstitutionConstitution一词源于拉丁文一词源于拉丁文PonstimlioPonstimlio，基本含义为基本含义为:创立、设置、安排、整理体制创立、设置、安排、整理体制;状状态、情况态、情况;决定、确立、批准决定、确立、批准;命令，指示。命令，指示。在古代西方社会，在古代西方社会，“宪法宪法”一词的意义一词的意义是在多重意义上使用的。是在多重意义上使用的。一是指有关规定城邦组织与权限方面的一是指有关规定城邦组织与权限方面的法律。法律。二是皇帝的诏令和谕旨。二是皇帝的诏令和谕

4、旨。三是指有关确认教会、封建主以及城市三是指有关确认教会、封建主以及城市行会势力的特权，以及它们与国王之间行会势力的特权，以及它们与国王之间关系的法律。关系的法律。n中世纪末，英国爆发了资产阶级革命，率先建立了代议制，确立了国王没有得到议会同意就不得征税和进行其他立法活动的原则。n英国将这种制度称为英国将这种制度称为ConstitutionConstitution，即宪法，亦即确认立宪政体和制度的即宪法，亦即确认立宪政体和制度的法律。自此，宪法一词就成了正式包法律。自此，宪法一词就成了正式包含新意义的专用名词，成为规定国家含新意义的专用名词，成为规定国家政治制度的根本法。政治制度的根本法。n我

5、国古之我国古之“宪法宪法”有两重含义有两重含义:一是泛一是泛指典章制度指典章制度:二是法令的公布。二是法令的公布。n近代意义的近代意义的“宪法宪法”对于我国而言，对于我国而言，受到了日本的影响，是一种舶来品。受到了日本的影响，是一种舶来品。二、宪法的概念二、宪法的概念首先，从宪法的内容看，宪法有两个属性：第一，首先，从宪法的内容看，宪法有两个属性：第一，宪法是法，它具有法的一般属性。宪法是法，它具有法的一般属性。第二，宪法是根本法，与其他普通法律所不同的是，第二，宪法是根本法，与其他普通法律所不同的是，宪法所规定的，都是国家最根本、最重要的问题，宪法所规定的，都是国家最根本、最重要的问题，即国

6、家权力与公民权利之间的关系，包括国家在行使权力活动过程中与公民形成的权利义务关系、国家机关相互之间在实现国家职能的过程中所发生的权利义务关系等。其次，从宪法的性质看，宪法无论在形式上还是在其次，从宪法的性质看，宪法无论在形式上还是在实质上，都是与民主政治密切联系的。实质上，都是与民主政治密切联系的。n宪法是以民主政治为本质属性，调整宪法是以民主政治为本质属性，调整国家根本社会关系，规定国家的根本国家根本社会关系，规定国家的根本制度和根本任务，集中表现各种政治制度和根本任务，集中表现各种政治力量的对比关系，保障公民权利的国力量的对比关系，保障公民权利的国家根本法。家根本法。三、宪法的本质三、宪法

7、的本质 (一一)有关宪法本质的几种理论有关宪法本质的几种理论从历史的发展来看，主要有以下几种学说：从历史的发展来看，主要有以下几种学说：1 1神意说神意说神意说认为，法律是神创造的，是神的理性或意志。神意说认为，法律是神创造的，是神的理性或意志。2 2共同意志说（全民意志论）共同意志说（全民意志论）这种学说认为宪法体现或反映全体人民的共同意志。这种学说认为宪法体现或反映全体人民的共同意志。3 3阶级意志说阶级意志说此说认为宪法反映了统治阶级的意志和利益，社会主此说认为宪法反映了统治阶级的意志和利益，社会主义国家的宪法学者及美国批判法学派中的某些学者义国家的宪法学者及美国批判法学派中的某些学者持

8、这种观点。持这种观点。(二二)宪法本质宪法本质1 1宪法是阶级斗争的结果和总结。宪法是阶级斗争的结果和总结。宪法产生的规律是与革命的规律相一致的。宪法是由在阶级斗宪法产生的规律是与革命的规律相一致的。宪法是由在阶级斗争中取得胜利，掌握了国家政权的统治阶级以国家的名义制争中取得胜利，掌握了国家政权的统治阶级以国家的名义制定的。定的。2 2宪法是集中体现统治阶级意志和利益的国家意志。宪法是集中体现统治阶级意志和利益的国家意志。3 3阶级力量对比关系的变化是宪法发展变化的主要因阶级力量对比关系的变化是宪法发展变化的主要因素。素。阶级力量对比关系的变化之所以成为宪法发展变化的主要因素，阶级力量对比关系

9、的变化之所以成为宪法发展变化的主要因素，主要是由宪法同国家政权的关系所致。主要是由宪法同国家政权的关系所致。因此，宪法的本质是一国统治阶级建立民主制国家过程中各种因此，宪法的本质是一国统治阶级建立民主制国家过程中各种政治力量对比关系的集中体现。政治力量对比关系的集中体现。四、宪法的特征四、宪法的特征(一一)宪法是国家的根本法宪法是国家的根本法从形式上来看，宪法的这一特征，主要表现在以下从形式上来看，宪法的这一特征，主要表现在以下几个方面：几个方面：1 1在内容方面，宪法规定的是国家最根本、最重要在内容方面，宪法规定的是国家最根本、最重要的问题。的问题。国家权力与公民权利之间的关系，是一个国家最

10、根国家权力与公民权利之间的关系，是一个国家最根本的社会关系。本的社会关系。国家的根本制度，一般包括国家性质国家的根本制度，一般包括国家性质(国体国体)、政权、政权组织形式、国家结构形式和社会经济制度、公民组织形式、国家结构形式和社会经济制度、公民的基本权利和义务、国家机构的组织及其权限等，的基本权利和义务、国家机构的组织及其权限等，这些都是带有全局性、根本性的问题。这些都是带有全局性、根本性的问题。2 2在效力方面，宪法具有最高的法律效力。在效力方面，宪法具有最高的法律效力。法律效力是指法律借助于国家权力所具法律效力是指法律借助于国家权力所具有的强制性和约束力。由于宪法所规有的强制性和约束力。

11、由于宪法所规定的内容，是国家生活中的那些带有定的内容，是国家生活中的那些带有根本性的问题，是国家立法活动的基根本性的问题，是国家立法活动的基础，所以它在整个国家的法律体系中础，所以它在整个国家的法律体系中具有最高的法律地位和法律效力。具有最高的法律地位和法律效力。宪法的这一特征，主要表现在以下两方面。宪法的这一特征，主要表现在以下两方面。(1)(1)宪法是其他普通法律的立法依据宪法是其他普通法律的立法依据;(2)(2)宪法是一切国家机关、政党、社会团体和宪法是一切国家机关、政党、社会团体和公民的最高活动准则，是国家机关、政党、公民的最高活动准则，是国家机关、政党、社会团体和公民进行各项活动的依

12、据和基社会团体和公民进行各项活动的依据和基础。础。3 3在制定和修改程序上，宪法比普通法律更在制定和修改程序上，宪法比普通法律更为严格、复杂为严格、复杂(二二)宪法是公民权利的保障书宪法是公民权利的保障书就宪法内在原理而言，保障公民在法律上的就宪法内在原理而言，保障公民在法律上的权利和自由是宪法的核心价值权利和自由是宪法的核心价值;就宪法外在就宪法外在作用而言，宪法的基本功能就是保障公民作用而言，宪法的基本功能就是保障公民在法律上的权利与自由。在法律上的权利与自由。宪法的基本目的，就是通过对政府权力的规范与限制，来保障公民在法律上的权利与自由。这也是制定宪法的基本政治目的。(三三)宪法是民主事

13、实法律化的基本形式宪法是民主事实法律化的基本形式资产阶级取得革命的胜利，建立了资产阶级民主制资产阶级取得革命的胜利，建立了资产阶级民主制度之后，通过立宪的方式，将民主制度用国家根度之后，通过立宪的方式，将民主制度用国家根本法的形式确立下来。宪法的内容，也都是有关本法的形式确立下来。宪法的内容，也都是有关民主国家所应当并且必须遵循的一系列民主原则，民主国家所应当并且必须遵循的一系列民主原则，如自由平等、普选制、分权制衡、代议制以及法如自由平等、普选制、分权制衡、代议制以及法治原则等。社会主义国家同样也不例外。当无产治原则等。社会主义国家同样也不例外。当无产阶级夺取国家政权，建立人民民主的国家制度

14、后，阶级夺取国家政权，建立人民民主的国家制度后，同样需要通过宪法的形式，确立人民民主的原则，同样需要通过宪法的形式，确立人民民主的原则，将人民民主的国家制度法律化。所谓将人民民主的国家制度法律化。所谓“宪政宪政”从从某种意义上说，就是民主政治的同义词。某种意义上说，就是民主政治的同义词。五、宪法的分类五、宪法的分类（一）传统的宪法分类（一）传统的宪法分类 1 1成文宪法与不成文宪法（宪法的表现形式作为标准）成文宪法与不成文宪法（宪法的表现形式作为标准）将宪法分为成文宪法将宪法分为成文宪法(Written Constitution)(Written Constitution)和不成文宪法和不成文

15、宪法(Unwritten Constitution)(Unwritten Constitution)，是由英国法学家詹姆斯，是由英国法学家詹姆斯蒲莱蒲莱士士(James Bryce)(James Bryce)首创。按照詹姆斯的理论，所谓成文宪法，首创。按照詹姆斯的理论，所谓成文宪法，是指将国家的根本事项用一个或几个法律文书表现出来的宪是指将国家的根本事项用一个或几个法律文书表现出来的宪法，所以成文宪法又称文书宪法（法，所以成文宪法又称文书宪法（制定宪法制定宪法）。1787年的美利坚合众国宪法是世界上第一部成文宪法。所谓不成文宪法是指不具有统一的法典形式，其内容散见于所谓不成文宪法是指不具有统一

16、的法典形式，其内容散见于普通法、惯例和传统中的宪法。英国宪法一般被认为是不成普通法、惯例和传统中的宪法。英国宪法一般被认为是不成文宪法的典型，它由历史上流传下来的一系列宪法性的法律、文宪法的典型，它由历史上流传下来的一系列宪法性的法律、法院的宪法性判例和政治生活中的惯例构成。法院的宪法性判例和政治生活中的惯例构成。2 2刚性宪法与柔性宪法（宪法的适应性程度来区分）刚性宪法与柔性宪法（宪法的适应性程度来区分）n刚性宪法刚性宪法(Rigid Constitution)(Rigid Constitution)和柔性宪法和柔性宪法(Flexible Constitution)(Flexible Con

17、stitution)的分类，也是由英国法的分类，也是由英国法学家詹姆斯学家詹姆斯蒲莱士首创。蒲莱士首创。n所谓刚性宪法是指宪法制定、修改的程序不同于所谓刚性宪法是指宪法制定、修改的程序不同于普通法律，即具有比普通法律更为严格复杂的制普通法律，即具有比普通法律更为严格复杂的制定、修改程序的宪法。一般而言，成文宪法都规定、修改程序的宪法。一般而言，成文宪法都规定了特别的修订程序，如我国现行宪法定了特别的修订程序，如我国现行宪法。n所谓柔性宪法是指制定、修改宪法的机关和程序所谓柔性宪法是指制定、修改宪法的机关和程序与普通法律相同的宪法。英国宪法是柔性宪法的与普通法律相同的宪法。英国宪法是柔性宪法的典

18、型。典型。3 3钦定宪法、民定宪法与协定宪法（以制定宪法的主钦定宪法、民定宪法与协定宪法（以制定宪法的主体不同）体不同）n钦定宪法是指按照君主的意志或以君主的名义制钦定宪法是指按照君主的意志或以君主的名义制定和颁布的宪法。定和颁布的宪法。n这类宪法有这类宪法有18891889年的大日本帝国宪法，又称年的大日本帝国宪法，又称明治宪法，明治宪法，19081908年清廷颁布的钦定宪法大纲年清廷颁布的钦定宪法大纲等等。n所谓民定宪法是指公民直接投票表决或由其选出所谓民定宪法是指公民直接投票表决或由其选出的代议机关和制宪机关制定的宪法。它从形式上的代议机关和制宪机关制定的宪法。它从形式上或实质上是人民意

19、志的体现，因此民定宪法一般或实质上是人民意志的体现，因此民定宪法一般奉行主权在民的宪法原则，现在世界上绝大多数奉行主权在民的宪法原则，现在世界上绝大多数国家的宪法都属于民定宪法。国家的宪法都属于民定宪法。n协定宪法则是君主与人民或者人民的代议协定宪法则是君主与人民或者人民的代议机关或者国家相对独立的主体间协商而产机关或者国家相对独立的主体间协商而产生的宪法。一般把前者称为协议宪法，把生的宪法。一般把前者称为协议宪法，把后者称为条约宪法。君主协定的宪法一般后者称为条约宪法。君主协定的宪法一般是在新生的资产阶级无足够的力量推翻君是在新生的资产阶级无足够的力量推翻君主政治，而封建专制统治已受到强大阶

20、级主政治，而封建专制统治已受到强大阶级力量的震撼，因而两者进行妥协的产物力量的震撼，因而两者进行妥协的产物。n如1787年美利坚合众国宪法是由各州派代表协商制定的，并经三分之二以上州的批准。（二）马克思主义的宪法分类（二）马克思主义的宪法分类以国家的历史形态或国家的阶级属性为标准对宪法以国家的历史形态或国家的阶级属性为标准对宪法进行分类，把宪法分为资本主义类型的宪法和社进行分类，把宪法分为资本主义类型的宪法和社会主义类型的宪法会主义类型的宪法。资本主义类型宪法和社会主义类型宪法在本质上是不同的，具体表现在以下方面。第一，赖以产生的经济基础不同。第二，确立的国家制度和社会制度不同。第三，在确认国

21、家的政权组织形式及组织活动原则等方面存在着差异。第四，对待民族关系上规定不同（三）宪法的其他分类-自学，本书P53六、宪法的作用六、宪法的作用宪法的作用，就是宪法立法对实际政治运行和社会生活发生的宪法的作用，就是宪法立法对实际政治运行和社会生活发生的实际效用。实际效用。宪法对国家生活和社会生活的作用主要表现在以下四个方面。宪法对国家生活和社会生活的作用主要表现在以下四个方面。(一一)保障民主保障民主首先，宪法保障民主的作用表现在宪法确认民主革命成果，是首先，宪法保障民主的作用表现在宪法确认民主革命成果，是民主制度的法律化和具体化。民主制度的法律化和具体化。其次，宪法保障民主的作用还表现在对民主

22、权力运行过程的规其次，宪法保障民主的作用还表现在对民主权力运行过程的规范和保障。范和保障。最后，宪法保障民主的作用还表现在通过规范政治秩序和社会最后，宪法保障民主的作用还表现在通过规范政治秩序和社会秩序，并且运用国家强制力量制裁不法行为和反民主行为，秩序，并且运用国家强制力量制裁不法行为和反民主行为，来保障民主权力的行使不受非法干扰，保障国家民主政权的来保障民主权力的行使不受非法干扰，保障国家民主政权的巩固。巩固。(二二)保障人权保障人权保障人权，是人民享有国家主权、国家一切保障人权，是人民享有国家主权、国家一切权力属于人民的表现和必然要求。权力属于人民的表现和必然要求。第一，宪法将人权法律化

23、和规范化。第一，宪法将人权法律化和规范化。第二，宪法为人权划定界限。第二，宪法为人权划定界限。第三，宪法通过规范民主机制和权力行使，第三，宪法通过规范民主机制和权力行使，制裁侵权，保障人权不受侵犯。制裁侵权，保障人权不受侵犯。(三三)保障法治保障法治第一，为法律体系的构建提供立法原则，同时对立法的权限和程序也作了明确规定，这就为国家法律制度的建立和法律秩序的形成提供了依据和基础。第二，宪法为法制体系的统一完善提供标准和原则方向。第三，宪法通过对违宪审查、宪政监督和宪法解释等制度的规定，起着制裁违宪违法、约束权力滥用、强化社会法治意识、督促校正法治进程的作用。(四四)保障经济制度保障经济制度宪法

24、保障经济制度是保障民主政治的生存条件。宪法保障经济制度是保障民主政治的生存条件。七、宪法的局限性七、宪法的局限性(一一)宪法局限性的几种表现形式宪法局限性的几种表现形式宪法的局限性有如下几种：宪法的局限性有如下几种：第一，立法过于原则，伸缩性较大。这往往导致宪第一，立法过于原则，伸缩性较大。这往往导致宪法规范失去内在确定性，执法者随意性较大。并法规范失去内在确定性，执法者随意性较大。并容易使其逃避责任。容易使其逃避责任。第二，立法过粗，常留有宪法执法上的空白，易于第二，立法过粗，常留有宪法执法上的空白，易于形成执法独断专行，导致宪法被架空。形成执法独断专行，导致宪法被架空。第三，规范设计偏重行

25、为模式，宪法制裁很多情况第三，规范设计偏重行为模式，宪法制裁很多情况下依靠具体法律来规定，导致宪法规范立法中特下依靠具体法律来规定，导致宪法规范立法中特色性的宪政制裁较少，降低了宪法的规范性和权色性的宪政制裁较少，降低了宪法的规范性和权威性。威性。第四，制度性的确认和规定多，而实施性的规范少，第四，制度性的确认和规定多，而实施性的规范少，导致宪法的监督保障无则可循，宪法往往流于形导致宪法的监督保障无则可循，宪法往往流于形式。式。(二二)消除宪法局限性的对策消除宪法局限性的对策第一，加强普通立法。第一，加强普通立法。第二，强化宪法解释。第二，强化宪法解释。第三，改进立宪立法，探索和完善真正的宪第

26、三，改进立宪立法，探索和完善真正的宪政制裁方法体系。政制裁方法体系。第四，重视违宪审查。第四，重视违宪审查。八、八、宪法与宪政宪法与宪政（一）宪政的概念（一）宪政的概念宪政又称立宪主义，是以宪法为前提，以民主政治宪政又称立宪主义，是以宪法为前提，以民主政治为核心，以法治为基石，以保障人权为目的的政为核心，以法治为基石，以保障人权为目的的政治形态。治形态。(二二)宪政的特征宪政的特征宪政的特征主要表现在以下个方面宪政的特征主要表现在以下个方面:1 1具有权力制约、保障人权的宪法理念具有权力制约、保障人权的宪法理念权力制约、保障人权是宪法的核心思想。权力制约、保障人权是宪法的核心思想。宪政的逻辑在

27、于将所有公权力的运行都处于宪法的宪政的逻辑在于将所有公权力的运行都处于宪法的规制之下，建立有限政府，而不能脱离宪法的范规制之下，建立有限政府，而不能脱离宪法的范围。围。2 2具有完善的违宪审查制度具有完善的违宪审查制度只有具有完备的违宪审查制度，宪法的价值才能够只有具有完备的违宪审查制度，宪法的价值才能够得以实现，宪法的精神也才能得以发挥，真正做得以实现，宪法的精神也才能得以发挥，真正做到有效地制约公权力和充分地保障人权。到有效地制约公权力和充分地保障人权。3 3宪法具有最高权威性宪法具有最高权威性在宪政体制下，宪法具有最高权威性，政治等一切在宪政体制下，宪法具有最高权威性，政治等一切社会领域

28、都必须在宪法的范围内活动。任何机关社会领域都必须在宪法的范围内活动。任何机关的行为都不得与宪法相违背。任何法律等规范也的行为都不得与宪法相违背。任何法律等规范也不得与宪法相抵触。不得与宪法相抵触。（三）宪法与宪政的联系与区别（三）宪法与宪政的联系与区别1.1.宪法与宪政的联系宪法与宪政的联系在宪政国家，宪政的内容一般通过宪法来确认和保障。在宪政国家，宪政的内容一般通过宪法来确认和保障。可以说宪法是宪政的前提。实施宪政一般首先要通过可以说宪法是宪政的前提。实施宪政一般首先要通过宪法来对宪政所要求的权力制约、人权保障等予以规宪法来对宪政所要求的权力制约、人权保障等予以规定。当然宪法的制定也是宪政运

29、动的结果。定。当然宪法的制定也是宪政运动的结果。宪法与宪政的逻辑关系包括宪法与宪政的逻辑关系包括:有宪法才有宪政有宪法才有宪政 有宪法不一定有宪政有宪法不一定有宪政在有宪法的国家，只有具有正当性的宪法真正落到实处，在有宪法的国家，只有具有正当性的宪法真正落到实处，才存在宪政，否则便是有宪法而无宪政的情形。才存在宪政，否则便是有宪法而无宪政的情形。2 2宪法与宪政的区别宪法与宪政的区别宪法是静态的，宪政是动态的宪法是静态的，宪政是动态的宪法是一种理想的宣示，宪政是宪法实施的结果，宪法是一种理想的宣示，宪政是宪法实施的结果，是一种制度是一种制度 有了宪法不一定就实现了法治，而有了宪政则必有了宪法不一定就实现了法治，而有了宪政则必定实现了法治定实现了法治宪法并不意味着一定以人民主权为主导价值，而宪法并不意味着一定以人民主权为主导价值，而宪政必定要求宪法以人民主权为主导价值宪政必定要求宪法以人民主权为主导价值