法人本质的回顾和反思

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1、法人本质的回顾和反思一、法人的基本情况（一）法人的概念根据我国民法通则第 36 条第 1 款规定：“法人是具有民事权利能力和民 事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。”这是从法人作为 民事主体角度来说。我们讨论的法人本质就是从这一层次来讲的。实际上法人的 概念有两种，上述就是其一，另外一种就是从制度层面来讲的。作为一种民事法 律制度，法人是指有关法人的设立、组织、运营、解散及其对内对外关系的法律 规范的体系 这是我们讨论法人本质时经常涉及到的，这里提示一下。（二）历史沿革现在我们说到有关法律概念常常是在罗马法中寻找渊源。实际上，罗马法并 无法人的名称。该名称是注释法学派在总结概

2、括罗马法的基础上提出的。旦是 罗马时期，法人制度已经产生。起初，罗马法上只有universitas 词，具有团体的含义，可指宗教团体、士 兵团体、丧葬团体，旦都不享有人格。这些团体不能看作是法人。共和国晚期， 开始承认国家和地方政府具有独立的人格，这是社团的起源。公元 3 世纪以后， 承认神庙也可以以自己的名义订立契约，取得债权，承担债务，其构成基础为财 产而非人，这是财团的萌芽。共和国末叶，罗马法学家阿尔费努斯瓦鲁斯（Alfenus.Varnus）对团体人 格与成员人格的不同作了区分。五大法学家之一的乌尔比安（Ulpianus）也指出： “在一个团体中，其成员的变更并不影响团体的存在，因为团

3、体的债务并不是各 个成员的债务，团体的权利也不是各个成员的权利。”他们虽未提出“法人”这 一术语，在当时的历史条件下，也不可能对法人制度作出全面的论述，旦从客观 需要出发，提出抽象人格的理论，扩大了人格的概念，把权利直接赋予法律拟制 的人，从而简化了自然人的法律关系，适应的社会经济发展的需要，这是罗马法 的一大创造。尽管罗马法法人制度不是很完善，旦其基本内容和理论作为近代法人制度的 发展奠定了基础。立法上第一次采用“法人”这一用语，最早是德国民法典。第 一次以立法的形式给法人下一个明确的定义是1922年苏俄民法典，其13条 规定：“一切享有取得财产权利和能够承担义务，并且能够在法院起诉和应诉的

4、 机关、社会团体和其他组织，都是法人。”我们注意到，不是法国民法典最早正 式规定法人。这是因为当时强调以个人权利为本位，担心法人制度会限制个人权 利；同时，刚刚胜利了的资产阶级害怕力量强大的教会利用法人地位进行复辟， 所以该法典没有规定法人制度。旦是，在事实上承认商业和工业团体的法人地位， 并且法国商法法律规定了比较完整的商事主体制度，算是弥补了这一欠缺。当然， 周？著：罗马法原论（上），商务印书馆1994年第1版，第290页。 同上书，第290页。 同上书，第291页。 马俊驹、余延满著民法原论（上）法律出版社1998年第1版，第136页。后来经过修改，法国民法典现在也规定了法人。（三）法人

5、的分类在大陆法系国家，法人的主要划分方法，是以法人内部结构的不同，分为社 团法人和财团法人。社团法人是以社员权为基础的人的集合体，也称人的组合。 社团法人可分为公益法人和营利法人。财团法人则不是基于社员权的联合，而是 为一定目的而设立、并由专门委任的人按照规定的目的进行使用的各种财产，也 称财产组合。在英美法系国家，因为没有财团的概念，他们的财团是由信托制度代替的， 所以不分社团法人和财团法人，而把法人分为独任法人（corporation sole）和集 合法人（corporation aggregate）。独任法人，又称独体法人、单独法人，是指由担 任特定职务的一人组成的法人；该特定职务具有

6、恒久的存续性，并通过任职者之 间的继任实现。它是指法律把个人担任的某一职务予以人格化，如国王、主教、 大臣等。它兼有公法人和财团法人的某些特征的一种特殊形态，是英美法上特有 的概念；集合法人，又称集体法人、合体法人，是指若干成员共同组成且可以永 久存在的集合体。它是把某一群人予以人格化，如有限责任公司、大学、市政府 等，大致相当于大陆法系的社团法人。二、学说及立法例（一）三种传统大陆法学说1、法人拟制说拟制说认为，本来没有法人，由于法律拟制而有了。它是最早论及法人本质 的学说，也是对英美法系影响最大的一种学说。我们先探究一下其历史渊源。 这种学说深受罗马法律思想影响，为注释法学派所倡导。 12

7、13 世纪，注释法 学家就曾解释法人为有团体名义之大多数人的集合，法人是独立存在的“抽象 人”。 14 世纪，罗马教皇英诺肯季四世在解释教会团体的性质时，也明确指出“法 人的人格是基于法之拟制，法人纯为观念的存在。”这说明教会法那时也有原始 的拟制说观念。评论法学派的代表人物巴特鲁斯（Bartolus）再次强调“自然人 是实在的人类，而法人则为无肉体、无精神的观念上的存在，只不过为法律所拟 制的产物”。到了近代，拟制说为历史法学派发扬光大。萨维尼（Savigny）主张惟有具备意 思能力者，始具有法律上之人格。因此，惟有自然人方能成为权利义务之主体社 团本为抽象之概念，并无实体 之存在，是通过法

8、律之力将社团拟制为自然人。 他说；“法人为人工的单纯拟制之主体，即仅因法律之目的而被承认的人格。”所 以，法人只是法律拟制之人。后来，拟制说分为两派。普赫塔（Puchta）认为， 法人惟系思想上所想出之无形的权利主体；温德夏得（Windscheid）则认为，法论，中国政法大学出版社 2001 年，第 353 页。 马俊驹法人制度通论，武汉大学出版社1988年第1版，第58页。 同上书，第59页。 同上书，第59页；李双元、温世扬主编比较民法学，武汉大学出版社1998年第1版，第121 页。人系就人的集合或财的集合。这里只是简要介绍一下，下文将其和实在说进行 比较。2、法人否认说 否认说排斥法人

9、的观念，不承认法人存在，在法人或财产以外不复有任何物。否认说从法人为拟制结果出发，依实证主义考察，主要有以下三种观点：（1）无主财产说。又叫目的财产说、共同财产说。由德国学者布林兹（Brinz） 所倡.他认为，法人之本质不过是为一定目的而组成的无主体财产而已。这些为 达到特定目的而由多数人的财产集合而成的财产，已经不属于单个的个人，而是 属于一个为法律拟制的人格所有。法人本身并非独立人格，只不过是为了一定目 的而存在的财产。这里，他将财产人格化，把财产客体与有意志的主体混同起来。（2）受益者主体说。这为德国学者耶林（Jhering）所主张。他认为，拟制 的团体是不存在的，法人只不过是形式上的权

10、利义务的归属者，而权利义务归属 的实质主体是享有该社团财产利益的多数自然人。立法者所要保护的既非存在于 社团中的集体意思，也非团体的独立人格，而是团体各成员所要追求的利益目标。（3）管理者主体说。这种学说的代表人物有德国学者霍达（Holder）、宾德 （Binder）。他们认为，法人的财产属于管理其财产的自然人，即实际管理财产之人就是法人的主体。这就把法人机关与法人本身混为一谈。在这种观点中，对 集合财产的性质认识不一，有认为是一种新型的集体财产，管理集体财产的个人 就是法人，有认为只合伙人之间通过协议将财产集合起来，而管理合伙财产的代 表就是法人。后面一种观点是建立在对从合伙组织演变而来的法

11、人组织考察的基 础上，落后于经济发展的要求。总体上讲，从受益者主体说到管理者主体说， 反 映了公司法人治理结构由股东会中心主义到董事会中心主义的转变。总而言之，否认说虽然比较客观地从不同方面对法人现象进行了考察，比拟制说 只是将法人视为观念的产物要进步，但是，它是建立在商品经济不够发达阶段的 经营主体（合伙经营为主）的考察基础上，不能适应社会经济的进一步发展要求。 于是，实在说出现了。下面我们来看一看实在说。3、法人实在说 实在说主张法人既非法律虚构拟制的，也并不是没有团体意思和团体利益，而是有其社会实在，法人本身就是客观的独立主体，主要有有机体说、组织体说 和社会作用说。（1）有机体说。又叫

12、团体人格说、具体实在说，为德国学者祁克（Gierke） 所倡导。他认为，在个人意思之外，有团体意思；在个人生活之外，有社会生活； 在自然有机体之外，有社会有机体。（法人之实体乃为具备团体意思之社会的有 机体。不过，自然人非因为自然有机体而为权利主体，法人虽为社会有机体，也 不当然为权利主体。）对此社会的有机体，赋予法律的人格，使之为权利义务之 主体，即所谓法人。（2）组织体说。这种观点为法国学者米休（Michoud）、撒莱叶（Salleilles）和意 史尚宽著民法总论中国政法大学出版社2000年第1版，第139页。同上书，第139页。同上书，第140页。大利学者费尔拉拉（Ferara）。他们

13、认为，法人是一种区别于其成员个体意志和利 益的组织体，即所谓法人，乃适于为权利义务主体之法律上的组织体。法人意志 实现是为了法人自身的利益。法人具有自己的利益，法人具有自己的组织。这个 组织体要依据个人的意志，但又是绝对不同于个人的意志；法人的意志是由法人 机关来实现的。换言之，法人之组织有其一定的社会功能，法律只是对其实在之 组织及社会之需要予以承认而已。组织体说与有机体说的区别不是很明显，主要 在于，前者认为法人是法律上的组织体，而后者认为法人是社会的有机体，后者 比前者更为激进。在大陆法系中，目前组织体已成为通说。（3）社会作用说。这是由日本学者我妻荣提出的。他认为，法人可独立承 担社会

14、价值，有适于具有权利能力的社会价值。社会作用说反映了现代社会中各 类经营主体已不是单纯追逐自身利益的现实，他们的存在既对社会经济的发展起 着重要的推动作用，也对社会负有越来越多的责任。法律上确认这些社会团体的 地位，不仅有助于极大的发挥法人组织的积极作用，而且也有助于从法律责任上 确认法人的社会责任。（二）拟制说与实在说的比较两者的比较主要集中在思想基础和基本要点两个方面。1、法人拟制说19 世纪初康德哲学时期，哲学思想的一个重要立场是主张个人的本位性。 受到康德思想影响，在法律上持唯个人主体论，主张只有自由的人，才具有而且 当然具有尊严的法律人格。法律上的权利，其基础是自然法上的“与生俱来的

15、天 赋权利”伦理或生物意义上的人惟一并天赋地能够取得这种权利。19 世纪末之前的主要法学家，都遵循了康德的主体思想路线。以萨维尼为 代表的法学家在同意法人概念的同时，把它与自然人严格区分开来。认为权利义 务的主体，以自然人为限。基于此，他认为团体人格不是基于法人的本质产生的， 即法人之为主体，取得人格，是法律规定就某种团体类比自然人拟制的结果，是 “纯粹的拟制物”,其实体基础是“人为创造的组织体”。自然人则不同，其法律 人格，是从自然人的本质而来，其实体基础是伦理的人。这就是著名的法人拟制 说或团体人格拟制说。根据法人拟制说的立足点，向前还可以推出三个要点： 其一，法人仅仅是一种“观念上的整体

16、”。其二，法人由于与自然人的实体基础不同，具有不同的属性：（1）法人不具 有意思属性;（2）法人不具有自然人的人格属性。其三，由于法人不具有意思属性，类似于无行为能力的法律上的“未成年人” 和“精神病人”，因此其参与法律活动，必须由根据组织法任命的一个或数个自 然人来代表。这个被任命的代表就是所谓的“法人机构”或“法人代表机构”2、法人实在说 史尚宽著民法总论中国政法大学出版社2000年第1版，第140页；龙卫球著民法总论 中国政法大学出版社2001年，第364页。 朱慈蕴著公司法人格否认法理研究，法律出版社1998年版，第27页。 龙卫球著民法总论中国政法大学出版社2001年第1版，第359

17、-360页。 同上书，第360-361页。 同上书，第361-363页。19 世纪晚期的德国人，其思想发生了重大转变，格外重视国家和共同体的 存在价值。法律思想界的许多人，例如拉德布鲁赫和祁克等，举起了共同体主义 的旗帜。他们主张主体的二元性，那些具有实体特点的团体，一如伦理上自由的 人，具有同样甚至更为尊严的法律人格。这时期的一些法学家，采取与萨维尼对立的态度看待法人人格本质，提出法 人实在说。他们认为，法人不是拟制的结果，法律规定组织体人格，是因为社会 现实存在具有像自然人一样坚固而独立的实体共同体或团体。这就是说，法 人的实体基础，是实在而有独立结构的，是适合于为权利义务主体的组织体。这

18、 就是有机体说和组织体说等共同的基础。根据法人实在说，其中主要是有机体说的立足点，向前可以推出三个要点： 其一，法人本身是“社会的生活单位”，是“现实整体人”。法人是社会现实 的独立实体，而不是一种“观念上的整体”，“并非由法律创造，而是由法律发现”， 是一个“现实存在的”主体。“具有特殊的社团形式结构的法人，是一种具备不 可混淆、集体的自我意思能力的活生生的社会组织。”其二，法人虽然与自然人不同，不具有自然肉体的实体基础，所以不一定非 得具备自然人具有的一切权利能力。法人有意思能力，因而有行为能力。法人也 有侵权能力和犯罪能力。没有理由将法人设想成一种离开代理人就无法从事法律 行为的“法律残

19、疾”，这样做只能在法律上使法人遭受无端贬值。其三，法人的机构不是外部陌生人，而是法人组织的本质部分，并且与法人 的关系是一体的关系，而不是代表或代理关系。实在说的这一部分也被称为机关 说。这三个要点与上述法人拟制说的三个要点针鋒相对，特别是后两点区别不同 的立法例的重要根据。（三）其他一些学说1、载体说。这是德国现代民法学者梅迪库斯在其德国民法总论所表述的。他写道： “不过这两种学说（拟制说和实在说）中的任何一种，仅仅作为短语，也都 不适合把握那些已被承认为法人之法律性质的东西。当今人们更倾向采纳中性的 表述：法人就其宗旨而言被视为法律载体。”2、我国的法人本质理论 我国法学界对法人本质探讨不

20、是很深入，目前可以找到的论著可以归纳为两种观 点，现介绍如下：（1）团体人格说。这是江平先生主张的。他指出：“法人者，团体人格也。” 法人的本质特征有二：一是它的团体性，二是它的独立人格性。法人由团体要素 和人格要素组成。在这两个要素中，人格要素是第一位的，团体要素是第二位的。 我认为，这种观点是与祁克的看法是一致的。龙卫球著民法总论中国政法大学出版社2001年第1版，第363 366页。 梅迪库斯德国民法总论，法律出版社2001年第1版，第824页。 江平等著法人制度论中国政法大学出版社1994年第1版，第1页。这里我们对祁克的观点作一深入分析。祁克是法人实在说的创设者。作为一名私 法学家，

21、他对民法的巨大贡献之一就是从理论上批判了法人拟制说，确立起了法 人实在说。在其长达50 年的学术生涯中，孜孜以求的就是排斥法学上的个人主 义和形式主义，而法人拟制说，在他眼里就是典型的个人主义和形式主义的产物。 祁克在这方面的说明，就集中在法人本质论中。他认为，由人组成的团体是一个 实实在在的组织体。它在法律上的人格是团体固有的人格，因而团体的人格具有 实在性。他在此基础上更进一步，提出有机体说。他的有机体说建立在团体人格 上。为了阐明法人的本质，祁克进而对团体作了论述。他指出：“法人的人格是 与个人的人格不同的团体独自具有的人格。”在德意志团体法论第二卷中 , 祁克认为，他“研究的结果，得到

22、了关于超越个人的存在的团体法本质的固有观 念，即人类的存在分为共存的侧面和孤立的侧面，控制涉及全体在存在的秩序的 规范和规定涉及实现个人自由的秩序的规范，其性质是不同的。这一点也意味着 在个人这一权利主体下，有个人的有机结合而产生的主体也是权利主体。与有机 体的个人不同的无形结合体也是法律上人格者。”祁克认为，法人拟制说和法人实在说的根本差异，在于对能够成为权利义务 主体的资格，即法律上的人格的把握上。法人拟制说，以“只有个人才是法律上 的人”为根本原则;法人拟制说实际上只是个人人格主义向团体的扩张。而法人 实在说，法人本身是单一体，具有法律的人格，在个人人格之外，还有团体的人 格。基于上述分

23、析，祁克得出关于团体人格的基本理论：“团体是一种实际存在。 团体人格作为法的观念是抽象的。个人的 人格同样也是抽象的。”最后他认为， 如果认为法律上的权利主体性是法律上的人格，拥有法律上人格者为法律上的 （person）, 那么，不管是自然人还是团体人，都是法人；法人的观念是包含了 自然人和团体人的高层次的法律上的人格观念。自然人也好，团体人的人格也好， 都必须以法人格的观念为基础，都必须以法人格的观念为基础，都必须据此构成。（2）法律工具说，或称法律形式说。这是我根据大量资料归纳出来的。它 是我国目前民法学界以及经济学界的通说。法人是一种法律制度，属于上层建筑 范畴，是一定社会经济基础的反映

24、。它是一定阶级的国家政权对具备独立进行民 事活动条件的社会组织所赋予的一种法律形式。这种观点认为，法人的存在是一 种历史事实，它根据于一定的社会经济条件，确立于一定社会的国家意志，是统 治阶级发展经济和维护其统治的法律工具。从这个角度出发，他们主张建立和完 善自主经营、自负盈亏、平等竞争、独立核算的市场主体制度，发展社会主义经 济。另外，我国前几年出现了为法人拟制说辩护的声音。不过，后来没有响动 了。我国民法学者关于法人本质的直接论述很少，大多数是先介绍一下传统的大 何勤华著西方法学史，中国政法大学出版社1996年第1版，第258 258页。 马俊驹、余延满著民法原论法律出版社1998年第1版

25、，第140页；等 江平、龙卫球法人本质及其基本构造研究，载中国法学1998.3。陆法观点，再进行历史辩证地批判一番。但实质上，我国学者在对法人特点或性 质的论述中认同了组织体说。（四）立法例这里主要就德、日、中国大陆和台湾地区的立法稍作一探讨。一般认为，德 国和日本采取的是拟制说，中国大陆和台湾地区是实在说。不过，龙卫球先生认 为，德、日采取的是介于拟制说和实在说的中间立场。但是，他的根据仅仅是个 别条文，而梁慧星先生运用体系解释方法，主张它们采取的是实在说，因而更具 说服力。（五）英美法系的法人学说英美法系的法人学说主要是围绕集合法人特别是其中的公司等社团展开的。 美国学者格雷对法人下了一个

26、经典的定义：“社团是国家已授予它权力以保护其 利益的人有组织的团体，二推动这些权力的意志是根据社团的组织所决定的某些 人的意志”。对法人的本质，英美法系学者与大陆法系学者探讨的角度和思路是不一样 的。大陆学者着重注重观念逻辑体系的完整性，着重研究法人的本源问题，即法 人何以能与自然人一样，成为可以享受民事权利、承担民事义务的民事主体，提 出了法人拟制说、法人否认说和法人实在说等一些理论。 英美学者则强调实证的分析方法，即在接受法人为法律拟制物的事实基础之上， 以社会利益平衡的角度出发，来探讨法人、法人机关以及法人成员之间的法律关 系，也产生了诸于法人拟制说、法人特许说、法人特许说、法人契约说和

27、法人秩 序说等各种流派。1、法人拟制说。这种观点认为，法人具有法律人格，完全在于法律的创造， 为法律虚拟之物，并只在法律承认的范围内，或者说公司的存在不是因为“天赋 的权利，而是由于法律的使然。这与英国早期的法人特许下二制度有关。英国最 早的公司，如东印度公司、哈德孙湾公司等，都是由政府特许成立的，被称为由 “特许状”所拟制的法人。英国学者金克森指出：“在法律的眼光里，法人固然 是人，可是与自然人毕竟有一些差别。法人不能结婚、宴会、作成遗嘱等， 甚至也不能以故意为主件的罪行。法人之所以常常称为人为人、假拟人的 原因即在于此”。2、法人特许说。这是 19 世纪中叶以前盛行的观点。这与英国早期的公

28、司特 许制度的长期存在密切相关。在英美国英国著名公司法教授高维尔在其现代公 司法原理一书中指出:“英国法是否完全采纳法人拟制说理论是颇有争议之事， 但它似乎始终完全采纳法人特许说理论，即法人资格依国家而获得”3、法人契约说。它是目前流行的观点，是作为与法人特许说相互对立的观 点出现的，尽管它们的大前提都是承认法人为法律拟制物。英美一些法学家早就 提出公司不是基于政府的授权或特许而存在，而是基于股东之间的契约而存在。这种学说将公司章程视为契约，公司法人的契约可以在（1）股东之间；（2）股 梁慧星著民法总论法律出版社1996年第1版，第119页；龙卫球著民法总论中国政法 大学出版社2001年第1版

29、，第366369页。 朱慈蕴著公司法人格否认法理研究，法律出版社1998年第1版，第29 30页。东与公司之间；或（3）公司与政府之间达成。换言之，公司章程就是公司与国家、 公司与股东或股东与股东之间法律关系的合同形式。当然，公司的特许状也可以 视为一种契约。在著名的达特茅斯诉乌沃特（Dartmouth College vs Woodward） 一案中，马歇尔（J.Marshall）法官就指出，达特茅斯学院的特许状就是法人与 政府之间的契约，那么，根据美国宪法的契约条款规定，政府单方面违反契约也 是不允许的。此后，经济学家们又提出系列契约说，公司是许多个人之间的“系列契约”， 这些个人包括劳动

30、力、原材料和资本金的所有者，公司产品的消费者和其他人等。 此外，还有标准契约说，即将公司法本身视为一种标准的契约。这两种观点的差 别主要在于，前者强调的是个人自由、公司自治和效率原则，后者注重政府的适 当干预或法律的干预。由于法人契约论把市场机制的作用引入公司制度之中，维护的是个人自由， 再加之公司的设立逐步又特许主义转为准则主义，因而，法人契约说受到大多数 人的拥护并逐渐占了上风。当然，从传统的法人契约说到现代的系列契约说，还 清楚的表明公司法人制度从以股东为中心转向以管理者为中心，这是现代公司制 度实现经济效率目标而导致的所有权与经营权分离原则的必然结果。4、法人秩序说。它是现代纯粹法学派

31、的代表人物凯尔森（Kelsen）在其代 表作法与国家的一般原理为公司法人创设的一种理论框架，即法人是一种法 律秩序，或者说是一种法律秩序的人格化。5、法人否认说。在英美法系，这种学说是与法人拟制说相互对立而存在的。 上面四种学说都有法人拟制说的共同基础。在这里，我们首先回顾一下法人拟制 说。法人拟制说认为，法人通常被称为独立于所有人或投资人的拟制人或拟制主 体。它和自然人一样，可以而持法人否认说的学者，自称为法律现实主义的 法学家，他们认为：法人是个人拥有财产的从事经营并自负盈亏的一种方式，同 个人以合伙方式从事整体经营一样，公司只不过如同一些个人的联合，从而否认 法人为拟制体。此外，在美国还

32、有少数法学家持法人象征说，即主张公司为人之法律关系组 成之企业实体的象征。这种学说似乎可以归入拟制说中。三、团体人格（一）团体我在这里采取江平先生的主张，即法人是团体人格。任何一个团体包含着两 个构成要素：人和财产。就团体与其成员的构成关系来看，可以区分下列三种团体形态:1、成员显现形：在这种团体中人和财产的两个要素中，人（成员）具有决定作用，成员的地位和作用得到了最充分的显现，如协会、公司、合伙等。2、成员隐现形：在这种团体中人和财产的两个要素中，财产具有决定性， 朱慈蕴著公司法人格否认法理研究法律出版社1998年第1版，第30 37页。 江平等著法人制度论，中国政法大学出版社1994年第1

33、版，第8页。财产显示得很充分，成员的地位和作用不甚明显，以至有时忽略了他们的存在。“物的集合体” 如财团法人、寺院 、慈善团体、教会团体。等3、成员不现形：主要是指国家和地方自治团体等公法上的主体具，有私法 中独立人格的表现。（二）人格人格有多种含义，是一个多层次、内容广泛的概念，哲学、社会学和心理学 等都对它进行研究。法学上的人格概念主要是从权利义务角度探讨的。罗马法上 的人格是由自由权、市民权和家族权组成，丧失全部或一部就会导致人格减等或 变更。现代法理论中，人格有三种不同含义：一是指具有独立的法律地位的个人组 织，主要包括自然人和法人，人格就等于民事主体；二是指作为民事主体的民事 权利能

34、力，人格就等于权利能力；三是从权利客体角度，人格就指人格利益。我们这里选取第一种概念，并结合日本学者星野英一私法中的人的部分 内容，提出法律人格的概念。所谓法律人格，就是指私法上的权利义务所归宿之 主体，即权利义务归属点的意思。星野先生指出，人就其与近代法的关联而言， 就是“法律人格”。根据他的理论，私法中的人就是作为抽象掉了各种能力和财 力等的个人而存在。这显然是大大发扬了祁克的观点。人可以是一种抽象的观念。我们可以更进一步，认为它是指法律（包括公法 和私法）上的主体，是一种法人格。这种法律上的，是一种法律主体，是平等和 抽象的。实际上，法人的承认已经意味着民法确立了二元主体结构：自然人和法

35、 人。当然，法人人格的确立，最后还需要立法上的认可，这也是其他民事法律制 度建立所必不可少的。（三）独立的地位法人作为一种人格形态，本身内含着具有独立的地位，特别是与其构成员相 区别。这里主要是提一下其表现：独立的机构、独立的财产、独立的意思和独立 的责任。四、挑战没有一种理论是尽善尽美的，上述各种学说都遭受过这样或那样的批评。抽 象平等的法律人格或法人格理论，在现代社会中也遇到了困境。星野先生也指出 了具体人格理论及其运用。这里提两个现实问题：一是法人格否认。在其他场合，也称作刺破公司面纱等。 1905 年美国诉密 尔沃基冷藏运输公司(US vs Milwakee Refrigerator

36、Transit Co)创立了公司法人 格法理。梅迪库斯在德国民法总论中也写道“在何种条件下可以置法人之 法律上的独立性于不顾，而将法人视同于法人成员？这个问题这个问题在实践中江平等著法人制度论，中国政法大学出版社1994年第1版，第9 10页。杨立新、王利明著人格权法，法律出版社，第2 3页。星野英一著私法中的人，载民商法论丛第8期。 朱慈蕴著公司法人格否认法理研究，法律出版社1998年第1版，第80页。格法理。梅迪库斯在德国民法总论中也写道：“在何种条件下可以置法人之 法律上的独立性于不顾，而将法人视同于法人成员？这个问题这个问题在实践中 具有特别重要的意义，人们对它也作过广泛的探讨。它的意义主要在有限公 司领域。”朱慈蕴教授对此作了深刻的分析，她总结道，公司法人格否认没有 从根本上否定公司法人制度，它是对法人制度的一种完善，维护了法人制度的宗 旨。二是一人公司对社团理论的挑战。这个问题留给大家思考。 梅迪库斯德国民法总论，法律出版社2001年第1版，第824页。 朱慈蕴著公司法人格否认法理研究，法律出版社1998年第1版，第94 121页。补记：1、关于法人的起源，有两种说法，除罗马法外，还有日尔曼法。见马俊驹 法人制度通论。2、凯尔森的法人秩序说是一套独具特色的理论体系。3、关于讨论法人本质的必要性也可作一说明。4、星野英一有关人的论述比较全面。