人身损害常见法律问题解答

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1、人身损害常见法律问题解答人身损害案件常见法律问题第一部分交通事故1、交通事故发生后，受害人找谁赔偿？交通事故发生后，受害人可以找驾驶员、车主、保险公司进 行赔偿。若不能达成一直意见，受害人可以向人民法院提起诉讼， 并将以上人员全部列为被告。2、农村户口的人员发生交通事故可以按城镇标准赔偿吗？农村户口按照城镇标准进行赔偿有两种情况：第一，农村人口的土地已被全部征用完毕，需提供征地补偿 协议等证据；第二，农村人口在城镇连续工作、生活满一年以上，可以按 照城镇标准进行赔偿，需要提供工作和居住两方面的证据。工作 方面：劳动合同、社保、工资单、工作证明、证人证言等。居住 方面：居住证、居住证明、租房协议

2、、房东和房屋信息、证人证 言等。3、机动车所有人或管理人把机动车借给别人，发生交通事 故的，机动车所有人或管理人是否承担责任？视具体情况而定，若所有人或管理者尽到了注意义务，则不 承担责任。包括车辆本身是否存在安全问题、借车人是否有驾驶 资格、借车人是否存在醉驾、毒驾等情形。4、无业人员发生交通事故受伤有没有误工损失赔偿呢？误工费系因事故伤害而导致的工作收入的损失，若没有工作 自然没有误工费。确有工作但无法充足证据证明的，可以提供基础证据按照同 行业省平均工资进行计算赔偿。5、既有交强险又有商业第三者责任险的情况，保险责任如 何承担？交强险赔偿限额：死亡伤残赔偿限额110,000元人民币、医

3、疗费用赔偿限额10,000元人民币、财产损失赔偿限额2,000元 人民币。交强险先行赔付，超出部分再有商业第三者责任险进行赔付。 交强险赔付部分不分责任，商业第三者责任险部分按照交通事故 责任划分进行赔偿。6、多辆机动车发生交通事故，造成同一人损害的，赔偿责 任该如何承担？交强险部分怎样承担赔偿责任？先用交强险进行赔偿。交强险不足以赔付的，超出部分按照 责任比例由商业第三者责任险进行赔付。交强险足以赔付的，按照责任比例进行赔付。7、对事故责任认定书有异议怎么办？（简易程序和普通程 序）对事故证明有异议怎么办？事故认定书及事故证明不是具体行政行为，对事故认定结论 有异议，不能进行行政复议，也不能

4、提起行政诉讼。对通过简易程序出具的事故认定书有异议，只能收集证据在 起诉要求赔偿事故损失的时候，在法庭对事故责任提出异议。对通过普通程序出具的事故认定书或事故证明有异议，可以 在收到事故认定结论三日内向上一级交通管理部门申请复核，复 核仅限一次。也可以集证据在起诉要求赔偿事故损失的时候，在 法庭对事故责任提出异议。8、哪些情况构成交通肇事逃逸？交通肇事逃逸是指发生道路交通事故后，道路交通事故当事 人为逃避法律追究，驾驶车辆或者遗弃车辆逃离道路交通事故现 场的行为。9、不服对方的车辆鉴定结论怎么办？可以按照规定，在收到车辆鉴定结论后向交管部门申请对车 辆进行重新鉴定。10、不服对方的伤残鉴定结论

5、怎么办？仅仅是因为伤者方没 有共同委托鉴定机构或者不是交警队或法院指定鉴定机构进行 鉴定，法院是否会同意进行重新鉴定？对伤残鉴定结论有异议，可以在规定时间内向人民法院申请 重新鉴定。法院会根据申请重新鉴定的理由是否充分来决定是否同意 进行重新鉴定。司法实践中，仅仅依据对方没有共同委托或者不是交警队或 法院委托鉴定机构进行鉴定，法院不会同意重新鉴定的申请。11、发生交通事故后，交警暂扣车辆可以扣多久？发还暂扣 车辆是否必须伤者方同意？车上所载货物如何处理？交通警察因收集证据的需要，可以扣留事故车辆。关于车辆 检验的期限规定。公安机关交通管理部门应当在勘查现场之日起 五日内委托有关机构对车辆进行检

6、验、鉴定；检验、鉴定应当在 二十日内完成，需要延期的，经批准可以延长十日。检验、鉴定 完成后应当在五日内发还车主。发还暂扣车辆无需经过伤者方同意。车上货物在检验完毕后，可以交由车子处理。12、交通事故当事人双方已达成和解或调解协议的，可否再 向法院起诉要求赔偿？法院是否会支持赔偿请求？若协议的赔偿金额与法律规定的赔偿金额差距过大，法院会 支持赔偿请求。具体差距视情况而定。13、汽车已交付未过户发生交通事故的，是由登记所有权人 承担责任还是由受让人承担责任？车辆以交付为准，变更登记只是形式要件，不影响车辆的权 属性质，所以应当有受让人承担责任。14、车上人员受伤或死亡，是否属于交强险赔付范围？交

7、强险只赔付车外人员的损失。15、司机无力支付抢救费用，保险公司是否应先行垫付？可以垫付多少钱？保险公司在交强险范围内可以先行垫付一万元的抢救费用， 超过一万元保险公司一般不会垫付。16、受害人未治疗完毕的鉴定意见是否有效？从事故发生之日起满三个月，受害人就可以进行伤残鉴定， 无需等到治疗完毕之后再进行伤残鉴定。伤残鉴定可以由交警部门委托鉴定机构进行，受害人也可自 行委托司法鉴定机构对伤残情况进行鉴定。17、交管部门出具的事故责任认定书是否是法院判决的最终 依据？事故认定结论法院只作为证据材料使用，若能够提供充足的 证据证明事故责任划分错误，法院可以依职权重新划分责任。但 是，实务操作中，法院一

8、般不会重新划分责任。18、交通事故发生后，对方逃逸，找不到肇事方，怎么索要 赔偿？自己承担损失。同时，可以对交警队进行施压。19、交通事故损害赔偿案件，应由哪个法院管辖？可否由保 险公司所在地人民法院管辖？交通事故可以由事故发生地法院和被告所在地人民法院管 辖，保险公司虽作为案件被告。20、交通事故中受伤人员没有足够的抢救费用怎么办？是否 可以申请先予执行？先予执行的程序是怎样的？可以先向法院起诉赔偿医疗费，立案后向法官申请先予执行。 等确定所有赔偿金额后，再向法院申请变更诉讼请求。21、交警对现场勘查完毕后，是否需要当事人在事故现场图上签字时？可以不签字吗？交通的现场勘察图不需要当事人签字。

9、22、交通警察在什么情况下可以扣留当事人的机动车驾驶证? 扣留的时间是多长？驾驶证不能长时间的被扣留，一般情况下允许扣留5日，起 算时间是检验、鉴定结论确定之日。23、在交警队调解达成协议，当事人不履行的怎么办？对于不履行行政调解协议或人民调解协议，可以向人民法院 提起诉讼。24、交通事故受伤以后能否申请精神损害赔偿？只有在交通事故中构成伤残或死亡的，主张的精神损害赔偿 才会得到法院的支持。25、交通事故责任无法认定，如何进行交通事故赔偿？法院 会怎么认定事故责任？交警队会出具交通事故证明，法院一般按照同等责任确定赔 偿比例。26、因乘车发生单车事故受伤，受害人如何求偿？起诉保险 公司赔偿座位

10、险是否可以得到赔偿?受害人可以起诉驾驶员和车主要求赔偿。座位险赔偿系保险人与被保险人之间的合同关系，不能在交 通事故案件中同时处理。27、因高速公路上散落障碍物等影响道理交通畅通导致事故， 高速公路管理处是否要承担责任？如有确切证据证明系公路管理部门的责任导致事故发生的， 公路管理部门需要承担相应的赔偿责任。28、受害人乘坐无证驾驶车辆、醉酒人员车辆发生事故自身要承担相应的责任吗？若乘车人明知驾驶人存在无证驾驶或醉驾、毒驾等情形，对 自身的损害也需要承担相应的责任。29、在乡间小道、学校和小区内甬道等不属于道路的地方发 生交通事故如何处理？交管部门会出具“不认定交通事故决定书”，受害人可以以侵

11、 权纠纷为案由，向人民法院提起诉讼。30、车辆因交通事故损坏，可否主张车辆维修期间的停运损 失费用？对于营运车辆可以主张车辆维修期间的停运损失，但需提供 证据证明车辆系营运车辆，并提供证据证明停运期间的损失情况。31、学员在驾校学习期间发生交通事故的，该如何承担责任，是驾校还是学员？驾校学习期间，学员与驾校系合同关系，驾校应当保证学员 的人生安全，对于学期期间，发生交通事故造成学员受伤的，驾 校应当承担赔偿责任。32、无证驾驶发生交通事故后，保险公司是否应该承担赔偿 责任？交强险部分要赔付。商业第三者险视具体情况而定。33、同一个交通事故中有多个受害人的，交强险该如何赔付?法院会根据损失的比例

12、来划分交强险赔偿比例。34、为什么同样的损伤，不同的人伤残等级不一样？不同的鉴定机构，对于伤残等级的评定会出现差异。35、交通事故认定必须双方签字才有效吗？交通事故责任认 定书可以拒收么？交通事故认定书无需当事人签字才生效。对于拒不签收事故 认定书的，交警部门可以在写明拒收原因后，向事故参与人邮寄 事故认定书。36、交通事故中尸体的检验、鉴定要如何处理？交管部门会直接委托专业鉴定机构对尸体进行检验。37、擅驾、偷开车辆发生事故，赔偿责任由谁负？驾驶员和保险公司承担。38、交通事故发生后，要赔偿哪些费用？（一）受害人遭受人身损害的赔偿项目包括：医疗费、误工 费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补

13、助费、必要的营养费。（二）受害人因伤致残的赔偿项目除第1项外还包括：残疾 赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、 继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费。39、全部责任，同等责任，主次责任赔偿款怎么算？对于机动车之间交强险责任限额以外的部分、非机动车和非 机动车之间、非机动车和行人之间发生交通事故的：负全部责任的，承担100%的赔偿责任；负主要责任的，承担70%的赔偿责任；负同等责任的，承担50%的赔偿责任；负次要责任的，承担30%的赔偿责任；无责任的，不承担赔偿责任；对于机动车与非机动车和行人之间发生交通事故（非全责情 况），非机动车和行人的赔偿责任减少10%，

14、机动车的赔偿责任增 加10% 40、是不是我开车撞伤了人就会构成交通肇事罪呢？交通 肇事罪会受到怎样的刑事处罚？不是。最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律 若干问题的解释规定：第一条从事交通运输人员或者非交通运输人员，违反交通运 输管理法规发生重大交通事故，在分清事故责任的基础上，对于 构成犯罪的，依照刑法第一百三十三条的规定定罪处罚。第二条交通肇事具有下列情形之一的，处三年以下有期徒刑 或者拘役：（一）死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责 任的；（二）死亡三人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或 者主要责任，无能力赔偿数额在三十万

15、元以上的。交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并具 有下列情形之一的，以交通肇事罪定罪处罚：（一）酒后、吸食毒品后驾驶机动车辆的；（二）无驾驶资格驾驶机动车辆的；（三）明知是安全装置不全或者安全机件失灵的机动车辆而 驾驶的；（四）明知是无牌证或者已报废的机动车辆而驾驶的；（五）严重超载驾驶的；（六）为逃避法律追究逃离事故现场的。第三条“交通运输肇事后逃逸”，是指行为人具有本解释第二 条第一款规定和第二款第（一）至（五）项规定的情形之一，在 发生交通事故后，为逃避法律追究而逃跑的行为。第四条交通肇事具有下列情形之一的，属于“有其他特别恶 劣情节”，处三年以上七年以下有期徒刑：（一）死

16、亡二人以上或者重伤五人以上，负事故全部或者主 要责任的；（二）死亡六人以上，负事故同等责任的；（三）造成公共财产或者他人财产直接损失，负事故全部或 者主要责任，无能力赔偿数额在六十万元以上的。41、交通事故受伤后存在多处伤残的情况下，如何确定伤残 等级？交通事故受伤的的伤残鉴定依据的是道路交通事故受伤人 员伤残评定，不同的伤处只要能够达到伤残标准，就都可以鉴 定伤残等级。42、如何避免赢了官司拿不到赔偿？在诉讼后，尽快采取财产保全措施，避免对方转移财产。43、交通事故人身损害赔偿案件的诉讼时效是多长？治疗终结后开始计算诉讼时效，诉讼时效最长时间为一年。44、发生交通事故，伤者可以转院治疗吗？伤

17、者可以根据自身的就医情况进行转院治疗，但是转院治疗 最好通过医院之间进行，避免“二次伤害”的出现。45、在法院达成调解协议，对方不履行赔偿怎么办？原被告在法院的主持下达成调解协议之后，法院会让双方签 订调解笔录，之后会根据调解笔录制作调解书，并送达给原被告。 法院的调解书与判决书具有同等的法律效力，不按照调解书支付 赔偿款的，原告可以向人民法院申请强制执行。46、精神抚慰金由交强险保险公司优先承担，是否应该支持?关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题 的解释第十六条第二款明确规定了请求权人请求承保交强险的 保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持第二部分工伤纠纷1、工伤保险与人身

18、意外伤害保险的赔偿是否冲突？职工在获得人身意外伤害险赔偿后，仍可以主张工伤保险赔 偿。用人单位不能以职工已获得人身意外伤害赔偿为由进行抗辩， 职工可以同时得到该两种赔偿。2、如何证明劳动关系？证明与用人单位存在劳动关系主要是通过与单位签订的劳 动合同、用人单位发给个人的工牌、工作服、考勤表、工资表、 工资流水、工友证明等证据综合认定。3、如何区别事实劳动关系与劳务关系？事实劳动关系，就是用人单位与劳动者虽然没有订立书面劳 动合同，但双方实际履行了劳动法所规定的劳动权利义务而形成 的劳动关系。劳务关系是指两个或两个以上的平等主体之间就劳 务事项进行等价交换过程中形成的一种经济关系。最主要的区别

19、是，事实劳动关系是劳动关系，而非劳务关系。4、口头通知辞退后劳动关系是否存在？用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳 动合同的证明。5、不服工伤认定结论的救济途径？职工或者其近亲属、用人单位如果对工伤认定决定不服的， 可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。用人单位不服工伤认 定，依法可以向上级劳动和社会保障局或同级当地人民政府申请 行政复议，申请复议的时间在知道该决定作出之日起60内申请。6、在工伤处理过程中，单位注销了怎么索要赔偿？（有社 保和无社保）应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生 工伤的，由该用人单位按照规定的工伤保险待遇项目和标准支付 费用。工伤处理过程中

20、，用人单位在注销时工伤职工未得到各项 工伤保险待遇的，由其出资者即公司股东承担赔偿责任。如果是 因为清算组成员未依法清算导致各项工伤保险待遇未得到赔偿 的，由清算组承担赔偿责任。7、出差期间受到意外伤害，是否算工伤？工伤保险条例第十四条规定第五款规定，因工外出期间， 由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明，应当认定为工伤。8、工作过程中受惊吓罹患精神病算不算工伤？不算工伤。一般而言，如普通人受到这样的惊吓不会罹患精 神类疾病的，那么一般不会认定为工伤。但如果精神疾患是由外 力重击等由脑部受损或病变引起且符合工伤认定的其他要素，则应该认定为工伤。9、实习生发生在工作期间受到伤害算不算工伤？只有

21、属于工伤事故范围的职工，才能申请认定工伤。职工是 指与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的劳动者。而实 习生一般与单位构成雇佣关系，雇员在从事雇佣活动中遭受人身 损害，雇主应当承担赔偿责任。10、职工在两个单位上班，一旦发生工伤事故应该如何处理?职工在两个或两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应 当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害 时其工作单位依法承担工伤保险责任。11、退休人员在返聘阶段因公受伤能否被认定为工伤？退休返聘人员跟单位之间不构成劳动关系，在从事工作过程 中发生事故，不能按照工伤保险条例的条款进行工伤待遇申 请。但退休返聘人员跟单位之间的关系符合民法中

22、关于劳务关系 的特征，可以要求民事赔偿，赔偿标准可以参考工伤保险条例工伤待 遇的标准来定。12、单位不为职工申报工伤，职工该怎么办？根据工伤保险条例的规定，职工发生事故伤害的，所在 单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险 行政部门提出工伤认定申请。如果用人单位未按规定提出申请的， 工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故发生之日起1年内，可以直接向用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。13、职工因违章操作而受伤是否可以认定为工伤？如果发生事故，不论是否属于职工违规操作造成的，用人单 位都应该给受伤职工申请工伤认定。如果职工的行为属于工伤 保险条例中规定的不能认定为工伤的

23、情形的，用人单位可以依 法不给受伤职工申请工伤认定。14、单位下班后聚餐，回家途中发生交通事故算不算工伤？在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨 道交通、客运轮渡、火车事故伤害的应当认定为工伤。15、劳动能力鉴定的申请人和鉴定机构？劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其直系亲属向设区 的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职 工工伤医疗的有关资料。16、对劳动能力鉴定结论不服怎么办？申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员 会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日 内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。 省、自治区、直

24、辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结 论为最终结论。17、工伤职工多处伤残，如何评定工伤伤残等级？对于同一器官或系统多处损伤的职工，或一个以上器官同时 受到损伤时，应先对单项伤残程度进行评定；如果几项伤残等级不同，就以最严重的等级定级；如果两项或两项以上工伤等级相 同，最多可以晋升一个工伤等级。18、医疗期未满能否进行伤残等级的评定？根据工伤保险条例的规定，职工发生工伤，经治疗病情 相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。 其并没有强调一定要等到“医疗期满”，只要伤情相对稳定即可。 一般第一次医疗过程结束后，三个月后可申请。19、评残是否一评定终身？随着伤情的变化，等级

25、亦定期复查变更，工伤待遇也相应调 整。对于伤残情况发生变化的，申请劳动能力复查鉴定，有一定 的时间限制，要求是上次劳动能力鉴定结论作出之日起1年后。20、工伤旧伤复发是否按工伤对待？对于工伤职工旧伤复发有争议的，由劳动能力鉴定委员会确 认。工伤职工因旧伤复发需要治疗的，由就诊的协议医疗机构提 出诊断意见，经社会保险经办机构核准后到协议医疗机构就医。21、劳动能力鉴定结果出来后，用人单位不给职工申请工伤 赔付怎么办？可以直接申请仲裁，主张用人单位按照劳动能力鉴定出的等 级为标准赔偿工伤保险待遇。22、职业病诊断与鉴定？职业病诊断应当按照职业病防治法和国家职业病诊断标 准，依据劳动者的职业史、职业

26、病危害接触史和工作场所职业病 危害因素情况、临床表现以及辅助检查结果等，进行综合分析， 由三名以上单数诊断医师进行集体诊断，作出诊断结论。23、职业病的处理？职业病一经确诊后，根据其职业病诊断证明和劳动能力的丧 失程度，在患者治疗和休养期间，以及医疗后被确定为残废或治 疗无效而死亡的，均按现行工伤待遇处理。24、离职后，发现职业病是否可以申请工伤认定？曾经从事接触职业病危害作业、当时没有发现罹患职业病、 离开工作岗位后被诊断或鉴定为职业病的符合下列条件的人员， 可以自诊断、鉴定为职业病之日起一年内申请工伤认定，社会保 险行政部门应当受理。曾经从事接触职业病危害作业的，当时没 有发现患职业病，解

27、除或终止劳动关系后诊断出职业病的，应当 由职业病诊断证明书中载明的用人单位承担工伤保险待遇；如果 当初参加工伤保险的，其工伤保险待遇分别由工伤保险基金和用 人单位支付。25、工伤待遇的支付？工伤保险的赔偿是否直接支付给职工?如果用人单位已缴纳社会保险，工伤赔偿待遇中伤残赔偿金 和医疗补助金是由工伤保险帐户进行支付的；就业补助金是由用 人单位进行支付；如果单位没有味劳动者缴纳工伤险的话，则上 述三项全部由单位进行支付。赔偿一般是直接支付到职工的个人 账户。26、工伤职工旧伤复发后伤残等级发生变化的，其待遇如何 变化？随着伤情的变化，等级亦定期复查变更，工伤待遇也相应调 整。27、因工外出人员遇意

28、外事故失踪，如何办理工伤保险待遇?职工因公外出期间因意外事故失踪的，从事故发生的下个月 起3个月内，本人工资照发，从第4个月起停发工资，对失踪职 工的供养亲属按月发给供养亲属抚恤金。生活有困难的，可以预 支一次性工亡补助金的50%。人民法院宣告死亡的，发给丧葬补 助金和其余待遇。当失踪人重新出现并经法院撤销死亡结论的， 已领取的工伤待遇应当终止。28、职工旧伤复发，单位以医疗事故作借口拒付工伤医疗费 的，怎么处理？旧伤复发是否属于医院治疗事故，应当由卫生行政部门认定， 而并非由企业自行认定。无论旧伤复发是否与第一次治疗不当有 关，都不能改变职工因公受伤的事实，职工可以向用人单位主张 医疗费等工

29、伤赔偿。29、职工被借调期间发生工伤事故，工伤待遇应由谁承担？职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工 伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。借调 期间，职工因工作发生了伤亡事故，应当由原用人单位承担工伤待遇责任。30、企业破产时，职工的工伤保险费用如何解决？单位破产、撤销、解散进行资产变现、土地处置和净资产分 配时，应当优先安排解决工伤职工的有关费用：对一至四级的工 伤职工，应当一次性提取至法定退休年龄时的基本医疗保险费； 对五至十级的工伤职工，按规定发给一次性工伤医疗补助金和伤 残就业补助金，工伤保险关系终止。31、工伤职工因已签订、履行的工伤赔偿协议未达到国家规

30、 定的赔偿标准而提起诉讼，人民法院是否应当受理？法院是否会 支持职工的诉讼请求？工伤事故发生后，用人单位与劳动者签订具有工伤补偿性的 协议并不违法。但这种补偿协议不具有排除劳动者通过仲裁或诉 讼获得工伤保险待遇的法律效力。劳动者享有申请劳动仲裁和提 起诉讼的权利。32、人身意外伤害保险能否替代工伤保险？用人单位即使为员工办理了人身意外伤害险，也不能免除工 伤保险责任，仍应支付工仍应支付工伤待遇中应由企业承担的部 分。且工伤保险作属于法定的社会保险，具有强制性。34、在单位集体食堂就餐发生食物中毒能否认定为工伤？不能。可以以侵权纠纷为由向人民法院提起诉讼要求食堂负 责人或单位要求赔偿。36、职工

31、在停工留薪期内的工资福利待遇如何支付？按照受伤前一年的平均工资进行计算。37、什么是事实劳动关系？事实劳动关系包括以下几个概念：1、没有书面合同形式， 通过以口头协议代替书面劳动合同而形成的劳动关系；2、应签 而未签订的劳动合同。用人单位招用劳动者后不按规定订立劳动 合同而形成的劳动关系；3、用人单位与劳动者以前签订过劳动 合同，但是劳动合同到期后用人单位同意劳动者继续在本单位工 作却没有与其及时续订劳动合同而形成的事实延续的劳动关系； 4、以其他合同形式代替劳动合同，即在其它合同中规定了劳动 者的权力、义务条款，比如在承包合同、租赁合同、兼并合同中 规定了职工的使用、安置和待遇等问题，这就有

32、了作为事实劳动 关系存在的依据；5、劳动合同构成要件或者相关条款缺乏或者 违法，事实上成为无效合同，但是双方依照这一合同规定已经建 立的劳动关系。司法实践中一般参考劳动和社会保障部关于确立劳动关系 有关事项的通知200512号）中的规定，即同时具备以下三 项标准，劳动关系建立。一是用人单位和劳动者符合法律、法规 规定的主体资格；二是用人单位依法制定的各项劳动规章制度适 用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排 的有报酬的劳动；三是劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成 部分。38、什么是工伤认定？工伤认定是劳动行政部门依据法律的授权对职工因事故伤害（或者患职业病）是否属于工伤或者视同工伤给予定性的行政 确认行为。