第六章冲突规范

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1、第六章冲突规范冲突规范是由国内法或国际法规定的指明某一涉外冲突规范是由国内法或国际法规定的指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范民商事法律关系应适用何种法律的规范 特点特点 1、冲突规范不同于一般的实体法规范，他是、冲突规范不同于一般的实体法规范，他是法律适用规范法律适用规范 2、冲突规范不同于一般的诉讼法规范，他是、冲突规范不同于一般的诉讼法规范，他是法律选择规范法律选择规范 3、冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法、冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性律规范所具有的明确性和预见性 4、冲突规范的结构不同于一般的法律规范、冲突规范的结构不同于一般的法律

2、规范连接点连接点:是系属的重要组成部分，它是冲突规范借是系属的重要组成部分，它是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的根据。可分为静态的连接的动态的连接的；主观的据。可分为静态的连接的动态的连接的；主观的连接的和客观的连接的。连接的和客观的连接的。指出下列冲突规范的范围系属指出下列冲突规范的范围系属合同效力适用合同缔结地法合同效力适用合同缔结地法侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法冲突规范的结构冲突规范的结构范围：冲突规范围：冲突规范所要调整的范所要调整的涉外民商事关涉外民商事关系系系属：指调整系属：指调

3、整涉外民商事关涉外民商事关系应适用的法系应适用的法律律传统的“三要素说”：假定处理制裁新兴的“二要素说”：行为模式法律后果冲突规范的独特结构：范围系属不动产的所有权，适用不动产所在地法。故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。不动产的所有权，适用不动产所在地法范围范围系属系属连接点连接点 连连 接接 点点 的的 分分 类类客观连接点客观连接点主观连接点主观连接点静态连接点静态连接点动态连接点动态连接点是不变的。主要是不是不变的。主要是不动产所在地以及涉及动产所在地以及涉及到过去的行为、事件到过去的行为、事件国籍、住所、居所、物之国籍、住所、居所、物之所在地、法院地所在地、法院地当

4、事人之间的合意地和当事人之间的合意地和最密切联系地最密切联系地可变的连接点，主要可变的连接点，主要包括国籍住所包括国籍住所1、民通、民通146条：条：“侵权行为侵权行为”适用适用“侵权行为地法侵权行为地法”。2、我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚、我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律；认定其婚姻是而引起的财产分割，适用我国法律；认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律。否有效，适用婚姻缔结地法律。系属公式（系属公式（Formula Attribution）把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为大多把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成为大多数国家所采

5、用的处理原则，以便解决同类性质的法数国家所采用的处理原则，以便解决同类性质的法律关系的法律适用问题，又称冲突原则。律关系的法律适用问题，又称冲突原则。名称含义适用的领域属人法属人法以当事人的国籍、住所或居所以当事人的国籍、住所或居所为连结点的所在地的法律。大为连结点的所在地的法律。大陆法系采本国法原则，英美法陆法系采本国法原则，英美法系采住所地法原则。系采住所地法原则。主要用于解决人的主要用于解决人的身份、能力、婚姻身份、能力、婚姻家庭、亲属、继承家庭、亲属、继承有关的法律冲突有关的法律冲突物之所在地法物之所在地法法律关系的客体物所在地的法法律关系的客体物所在地的法律律主要用于解决物权主要用于

6、解决物权关系的法律冲突关系的法律冲突行为地法行为地法法律行为发生地的法律，如合法律行为发生地的法律，如合同缔结地法、合同履行地法、同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻缔结地法。侵权行为地法、婚姻缔结地法。法律行为的方式和法律行为的方式和相关的法律关系相关的法律关系法院地法法院地法审理案件的法院所在地的法律审理案件的法院所在地的法律用于解决程序方面用于解决程序方面的法律冲突的法律冲突旗国法旗国法悬挂旗帜所属国的法律悬挂旗帜所属国的法律解决船舶或飞行器解决船舶或飞行器发生的法律纠纷发生的法律纠纷当事人合意选当事人合意选择的法律择的法律双方当事人自愿选择的法律双方当事人自愿选择的法律涉外合同

7、、侵权、涉外合同、侵权、婚姻财产等方面婚姻财产等方面最密切联系地最密切联系地法法与民商事关系有最重要联系的与民商事关系有最重要联系的法律法律主要用于合同、侵主要用于合同、侵权、商事关系权、商事关系冲冲突突规规范范的的类类型型单边冲单边冲突规范突规范是用来直接规定适用哪国法律是用来直接规定适用哪国法律的规范的规范双边冲双边冲突规范突规范是指其系属并不直接规定适用内是指其系属并不直接规定适用内国法还是外国法，而之规定了一国法还是外国法，而之规定了一个可推定的系属。个可推定的系属。重叠适重叠适用的冲用的冲突规范突规范是指其系属中有两个或两个以上是指其系属中有两个或两个以上的连接点的连接点选择适选择适

8、用的冲用的冲突规范突规范是指其系属中有两个或两个以上是指其系属中有两个或两个以上的连接点，但只选择其中之一来的连接点，但只选择其中之一来调整。调整。单边：单边：德国民法实行法德国民法实行法第第24条：德国人的条：德国人的继承，虽于外国有住所，依德国法继承，虽于外国有住所，依德国法双边：婚姻适用婚姻缔结地法双边：婚姻适用婚姻缔结地法重叠：重叠：1902年订立于海牙的年订立于海牙的关于离婚与别居关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约的法律冲突和管辖权冲突公约第二条：第二条：“离婚离婚之原因，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者不得为之之原因者不得为

9、之”无条件的选择适用冲突规范：在这种规范中无条件的选择适用冲突规范：在这种规范中人们可以任意无条件的选者系属中的若干连接点人们可以任意无条件的选者系属中的若干连接点中的一个来调整某一涉外民商事法律关系。中的一个来调整某一涉外民商事法律关系。1964年日本年日本关于遗嘱的准据法关于遗嘱的准据法第二条规定：遗嘱第二条规定：遗嘱方式，符合下列法律之一的，其行为有效方式，符合下列法律之一的，其行为有效1、行、行为地法为地法 2、遗嘱人立遗嘱或死亡时国际所属国法、遗嘱人立遗嘱或死亡时国际所属国法律律 3、遗嘱人立遗嘱或死亡时住所地法、遗嘱人立遗嘱或死亡时住所地法4 遗嘱遗嘱人立遗嘱或死亡时经常居住地法人

10、立遗嘱或死亡时经常居住地法有条件的选择适用的冲突规范：是指系属中有两有条件的选择适用的冲突规范：是指系属中有两个或两个以上的连接点，但只允许以顺序或有条个或两个以上的连接点，但只允许以顺序或有条件选择其中之一来调整某一涉外民商事法律关系件选择其中之一来调整某一涉外民商事法律关系。例如：我国。例如：我国民法通则民法通则145条：涉外合同的条：涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所使用的法律，涉当事人可以选择处理合同争议所使用的法律，涉外合同当事人没有选择的可以适用与合同有最密外合同当事人没有选择的可以适用与合同有最密切联系的国家的法律切联系的国家的法律判断下列法律规范是否属于冲突规范，如果属于是

11、何判断下列法律规范是否属于冲突规范，如果属于是何种类型的冲突规范，其连接点是静态的还是动态的。种类型的冲突规范，其连接点是静态的还是动态的。1、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律【】的解决，均应适用中国的法律【】2、第二百四十四条、第二百四十四条因在中华人民共和国履行中外合因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。【】人民

12、共和国人民法院管辖。【】3、离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离、离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。【】婚之原因者，不得为之。【】4、第二十四条、第二十四条因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。地或者合同履行地人民法院管辖。5、婚姻适用婚姻缔结地法 6、在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法，在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法，但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效 7、合同法126条：在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企

13、业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律第二百四十一条第二百四十一条因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订地华人民共和国领域

14、内设有代表机构，可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。继承不动产适用不动产所在地法，动产适用被继继承不动产适用不动产所在地法，动产适用被继承人死亡时住所地法（）承人死亡时住所地法（）涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所应适涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所应适用的法律；涉外合同的当事人没有选择的适用与用的法律；涉外合同的当事人没有选择的适用与合同有最密切联系的国家的法律（）合同有最密切联系的国家的法律（）票据法票据法9797条条：票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。（)