民法课件：第五章合同概述

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1、第二编债权分论第二编债权分论第五章合同概述第五章合同概述第一节合同的概念与特征第一节合同的概念与特征一、合同的概念一、合同的概念1广义的合同概念。认为合同是指以确定广义的合同概念。认为合同是指以确定权利、义务为内容的协议。权利、义务为内容的协议。2最狭义的合同概念。认为民法上的合同最狭义的合同概念。认为民法上的合同仅指债权合同，即以发生债的关系为目的的仅指债权合同，即以发生债的关系为目的的合同。合同。不能适应民法体系的需要，可能通过合同产不能适应民法体系的需要，可能通过合同产生债的关系以外的其他民事法律关系。生债的关系以外的其他民事法律关系。 3狭义的合同概念。合同是平等主体的自狭义的合同概念

2、。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。止民事权利义务关系的协议。问题：是否承认物权合同问题：是否承认物权合同婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。（适用其他法律的规定。（合同法合同法第第2条条第第2款）款） 物权合同（有争议）物权合同（有争议） 财产合同财产合同 债权合同债权合同 其它（如合伙协议）其它（如合伙协议） 民事合同民事合同 婚约婚约 身份合同身份合同 收养协议收养协议 监护协议监护协议二、合同的特征二、合同的特征1合同是平等主体的自然人、法人

3、和其他合同是平等主体的自然人、法人和其他组织实施的一种民事法律行为。组织实施的一种民事法律行为。2合同以设立、变更或终止合同以设立、变更或终止民事权利义务民事权利义务关系为目的和宗旨。关系为目的和宗旨。3合同是当事人合同是当事人意思表示一致意思表示一致的协议。的协议。区分合同与非合同。区分合同与非合同。例一，甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答例一，甲盛情邀请乙共进晚餐，乙愉快地答应。二人之间是否成立合同？如果乙没有依应。二人之间是否成立合同？如果乙没有依约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任？约赴宴，甲是否可以要求乙承担违约责任？例二，甲是一位小孩的母亲，与邻居约定由例二，甲是一位小孩的母亲，与邻

4、居约定由邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间邻居来无偿暂时照看其小孩。甲与邻居之间是否成立合同？是否成立合同？例三，例三，ABCDE五人组成一个模彩小组。他五人组成一个模彩小组。他们约定，每人每周付给们约定，每人每周付给E10元钱，然后元钱，然后E用用50元钱总金额购买彩票，并填写事先商定好的元钱总金额购买彩票，并填写事先商定好的顺序的数字。有一次，顺序的数字。有一次，E没有如约填写彩票，没有如约填写彩票，而是填写了自己的彩票。但是，事先商定好而是填写了自己的彩票。但是，事先商定好应填写的数字却中了一个应填写的数字却中了一个1万元的奖。万元的奖。ABCD要求要求E赔偿其应得的份额。那么，赔偿

5、其应得的份额。那么，ABCD之间之间是否成立合同？是否成立合同？E的行为是否构成违约而应当的行为是否构成违约而应当说赔偿？说赔偿？例四，甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方例四，甲乙二人为非婚姻同居的男女，双方约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但约定在同居期间，女方应当服用避孕药。但是，女方在没有向男方发出警告的情况下停是，女方在没有向男方发出警告的情况下停止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。止了服用，导致女方怀孕并生下一个孩子。法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方法院判决男方负担这个孩子的抚养费。男方则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应则要求女方承担违约赔偿责任。法院是否应当支持？当支持

6、？参考答案：均非合同。参考答案：均非合同。 分析：合同与非合同的主要区别是双方当事分析：合同与非合同的主要区别是双方当事人是否以共同的意思（合意）追求某种具有人是否以共同的意思（合意）追求某种具有民法意义的后果（权利义务）（受法律约民法意义的后果（权利义务）（受法律约束）。束）。第二节合同的分类第二节合同的分类n一、双务合同和单务合同一、双务合同和单务合同义务主体是双方或多方为依据进行划分。义务主体是双方或多方为依据进行划分。u双务合同是指当事人双方互负对待给付义双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同。双务合同一般具有以下特点：务的合同。双务合同一般具有以下特点：（1）双方当事人互负给付

7、义务。注意）双方当事人互负给付义务。注意“不不完全双务合同完全双务合同”。（2）是有偿合同。）是有偿合同。思考思考:双务合同是否都是有偿合同双务合同是否都是有偿合同?（3）当事人双方的给付，彼此之间具有牵）当事人双方的给付，彼此之间具有牵连关系。连关系。u单务合同是指合同当事人仅有一方负担给单务合同是指合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。又称片面合同。如借用合同；付义务的合同。又称片面合同。如借用合同；附义务的赠与合同。附义务的赠与合同。u区分的意义：区分的意义：（1）双务合同适用同时履行抗辩规则，而）双务合同适用同时履行抗辩规则，而单务合同则否。单务合同则否。（2）风险的负担不同。）风险的

8、负担不同。双务合同，如果非因一方当事人的原因（如双务合同，如果非因一方当事人的原因（如不可抗力的发生）导致其不能履行合同义务，不可抗力的发生）导致其不能履行合同义务，其合同债务应被免除，其享有的合同权利也其合同债务应被免除，其享有的合同权利也应归于消灭应归于消灭;对方已经作出履行的，应依不当对方已经作出履行的，应依不当得利返还。单务合同则由债务人负担。得利返还。单务合同则由债务人负担。（3）因一方的过错所导致的不履行的后果）因一方的过错所导致的不履行的后果不同。不同。在双务合同中，如果非违约方已履行合同的，在双务合同中，如果非违约方已履行合同的，可以要求违约方履行合同或者承担其他违约可以要求违

9、约方履行合同或者承担其他违约责任，条件具备时还可以解除合同；解除合责任，条件具备时还可以解除合同；解除合同并溯及既往时，另一方有权请求违约方返同并溯及既往时，另一方有权请求违约方返还受领的给付。单务合同中，违反了合同义还受领的给付。单务合同中，违反了合同义务，无权要求对方对待履行或返还财产。务，无权要求对方对待履行或返还财产。二、有偿合同与无偿合同二、有偿合同与无偿合同根据当事人从合同中获取权益是否支付相根据当事人从合同中获取权益是否支付相应对价。应对价。有偿合同，是当事人以向对方支付一定对有偿合同，是当事人以向对方支付一定对价才能取得一定利益的合同。价才能取得一定利益的合同。无偿合同，是指当

10、事人一方取得合同规定无偿合同，是指当事人一方取得合同规定的权益而不向对方支付相应对价的合同。的权益而不向对方支付相应对价的合同。有些合同，既可能是有偿合同，也可能是有些合同，既可能是有偿合同，也可能是无偿合同。如委托合同、保管合同、借款合无偿合同。如委托合同、保管合同、借款合同等，具体应依内容而定。同等，具体应依内容而定。u区分的意义：区分的意义：（1）注意义务与责任的轻重不同。有偿）注意义务与责任的轻重不同。有偿合同当事人的注意义务较无偿合同重。合同当事人的注意义务较无偿合同重。我国合同法中主要规定了三种情况：我国合同法中主要规定了三种情况：A。根据。根据合同法合同法第第189条规定，赠与人

11、条规定，赠与人仅在故意、重大过失致对方损害时承担合同仅在故意、重大过失致对方损害时承担合同责任，而一般有偿合同以无过错责任为原则。责任，而一般有偿合同以无过错责任为原则。B。 合同法合同法第第406条：无偿委托合同之条：无偿委托合同之受托人仅在故意、重大过失致对方损害时才受托人仅在故意、重大过失致对方损害时才承担责任，有偿委托合同之受托人承担过错承担责任，有偿委托合同之受托人承担过错责任。责任。C。合同法合同法第第374条：无偿保管合同的条：无偿保管合同的保管人仅在故意、重大过失致对方损害时方保管人仅在故意、重大过失致对方损害时方承担责任，有偿保管合同的保管人承担过错承担责任，有偿保管合同的保

12、管人承担过错责任。责任。p以家乐福停车物品被盗案件为例。以家乐福停车物品被盗案件为例。（2）主体要求不同。）主体要求不同。纯获利益的赠与等无偿合同，不要求当事人纯获利益的赠与等无偿合同，不要求当事人具有完全行为能力，但有偿合同对当事人的具有完全行为能力，但有偿合同对当事人的行为能力要求较高。行为能力要求较高。（3）关于合同的成立和生效不同。）关于合同的成立和生效不同。无偿合同的债务人常具有无偿合同的债务人常具有“悔约权悔约权”，而有，而有偿合同则无。偿合同则无。（4）可否行使撤销权不同。）可否行使撤销权不同。债务人有无偿转让其财产的行为，害及债权债务人有无偿转让其财产的行为，害及债权人的债权，

13、债权人可撤销；有偿转让时，须人的债权，债权人可撤销；有偿转让时，须债务人与第三人有恶意，债权人才能行使撤债务人与第三人有恶意，债权人才能行使撤销权。销权。 （5）有无返还义务不同。）有无返还义务不同。善意取得的构成须以第三人与无权处分人之善意取得的构成须以第三人与无权处分人之间支付合理对价为要件。间支付合理对价为要件。三、诺成性合同与实践性合同三、诺成性合同与实践性合同以合同成立是否需要交付标的物为要件作以合同成立是否需要交付标的物为要件作为标准。为标准。诺成合同，也称为不要物合同，是指当事诺成合同，也称为不要物合同，是指当事人各方的意思表示一致即成立的合同。人各方的意思表示一致即成立的合同。

14、实践合同，也称为要物合同，是指除当事实践合同，也称为要物合同，是指除当事人意思表示一致以外，还必须实际交付标的人意思表示一致以外，还必须实际交付标的物或履行特定行为才能成立的合同。物或履行特定行为才能成立的合同。两者的主要区别在于：两者成立与生效的两者的主要区别在于：两者成立与生效的时间不同。时间不同。在传统民法中，赠与、借用、保管、借贷等在传统民法中，赠与、借用、保管、借贷等合同是实践性合同。合同是实践性合同。现在一般认为包括：现在一般认为包括：（1）定金合同；）定金合同；（2）借用合同；）借用合同；（3）自然人之间的借款合同；）自然人之间的借款合同；（4）保管合同。）保管合同。赠与合同、质

15、押合同，传统民法是实践性合赠与合同、质押合同，传统民法是实践性合同，我国合同法、物权法将之作为诺成性合同，我国合同法、物权法将之作为诺成性合同。同。思考思考:在合同法中是否有必要规定实践性合同？在合同法中是否有必要规定实践性合同？u两者区分的意义：两者区分的意义：1。成立的要件不同。成立的要件不同诺成性合同仅以合意为成立（生效）要件，诺成性合同仅以合意为成立（生效）要件，而实践性合同以合意和交付标的物或完成其而实践性合同以合意和交付标的物或完成其他给付为成立（生效）要件。他给付为成立（生效）要件。思考：实践性交付一定的物究竟是合同的思考：实践性交付一定的物究竟是合同的生效要件还是成立要件？生效

16、要件还是成立要件？以保管合同、借款合同为例。以保管合同、借款合同为例。2。当事人义务的确定不同。当事人义务的确定不同诺成性合同，违反交付标的物的义务产生诺成性合同，违反交付标的物的义务产生违约责任；而实践性合同违反交付义务不产违约责任；而实践性合同违反交付义务不产生违约责任，可构成缔约过失责任。生违约责任，可构成缔约过失责任。练习练习甲、乙为亲戚，甲借给乙人民币甲、乙为亲戚，甲借给乙人民币2万元，约万元，约定年息定年息1000元。问：甲、乙的借款合同是：元。问：甲、乙的借款合同是：A有偿合同有偿合同 B、无偿合同、无偿合同 C、单务合同、单务合同 D、双务合同、双务合同答案：答案：AC四、要式

17、合同与不要式合同四、要式合同与不要式合同根据合同是否应以一定的形式为要件。根据合同是否应以一定的形式为要件。要式合同，指法律规定必须采取一定的形要式合同，指法律规定必须采取一定的形式才能成立的合同。式才能成立的合同。这里的形式不能仅理解为书面形式。这里的形式不能仅理解为书面形式。所谓不要式合同，指当事人订立合同依法所谓不要式合同，指当事人订立合同依法不需要采取特定形式的合同。不需要采取特定形式的合同。要式与不要式合同的区别的意义在于是否要式与不要式合同的区别的意义在于是否应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。应以一定的形式作为合同成立或生效的条件。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形

18、当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。（面形式。（合同法合同法第第10条）条）当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的，人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的的“其他形式其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除订立的

19、合同。但法律另有规定的除外。（外。（合同法解释合同法解释（二）第（二）第2条）条） 我国我国合同法合同法第第36条规定：法律、行政法规规定条规定：法律、行政法规规定采用书面形式的合同，采用书面形式的合同，当事人未采用书面形式但一当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。五、实定合同与射幸合同五、实定合同与射幸合同实定合同，是指合同的法律效果在缔约时已实定合同，是指合同的法律效果在缔约时已经确定的合同。经确定的合同。射幸合同，是指合同的法律效果在缔约时不射幸合同，是指合同的法律效果在缔约时不能确定，而且在缔约后完全因偶然的情事而

20、能确定，而且在缔约后完全因偶然的情事而决定的合同。决定的合同。区分意义：实定合同一般要求等价有偿，否区分意义：实定合同一般要求等价有偿，否则无效或被撤销；射幸合同一般不从等价与则无效或被撤销；射幸合同一般不从等价与否的角度来衡量合同是否公平，但法律对其否的角度来衡量合同是否公平，但法律对其种类、效力等加以限制。种类、效力等加以限制。六、束已合同与涉他合同六、束已合同与涉他合同以是否严格遵守合同相对性原则为标准。以是否严格遵守合同相对性原则为标准。1束已合同又称为自己利益订立的合同，束已合同又称为自己利益订立的合同，是指合同当事人为自己约定权利和义务的合是指合同当事人为自己约定权利和义务的合同。

21、同。2涉他合同，指合同当事人在合同中为第涉他合同，指合同当事人在合同中为第三人设定了权利或义务的合同。包括：三人设定了权利或义务的合同。包括：（1）利他合同，又称）利他合同，又称“为第三人利益的合为第三人利益的合同同”，或者，或者“向第三人为给付的合同向第三人为给付的合同”，指，指当事人为第三人设定了合同权利，由第三人当事人为第三人设定了合同权利，由第三人取得利益的合同。取得利益的合同。合同法合同法第第64条当事人约定由债务人向第条当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人务或者履行债务不符合约定，应

22、当向债权人承担违约责任。承担违约责任。（2）负担合同，又称）负担合同，又称“由第三人为给付的由第三人为给付的合同合同”，指当事人约定由第三人向合同权利，指当事人约定由第三人向合同权利人为给付的合同。人为给付的合同。合同法合同法第第65条当事人约定由第三人向债条当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。担违约责任。七、有名合同与无名合同七、有名合同与无名合同n（一）有名合同，又称为典型合同，指法（一）有名合同，又称为典型合同，指法律上已经确定了一定的名称

23、及规则的合同。律上已经确定了一定的名称及规则的合同。意义：意义：（1）规范合同关系的内容。）规范合同关系的内容。（2）特殊情况下，承担强制性规范规定的）特殊情况下，承担强制性规范规定的义务。义务。（3）通过有名合同的规定，可以对一些无）通过有名合同的规定，可以对一些无名合同规范。名合同规范。n（二）无名合同，又称非典型合同，是指（二）无名合同，又称非典型合同，是指法律上未规定名称与规则，但实践中客观存法律上未规定名称与规则，但实践中客观存在的合同。分为在的合同。分为:（1）纯粹的无名合同。以法律完全无规定）纯粹的无名合同。以法律完全无规定的事项为内容的合同。的事项为内容的合同。应适用民法通则中

24、的法律行为制度和合同应适用民法通则中的法律行为制度和合同法总则的规定，参照本法分则或者其他法律法总则的规定，参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。最相类似的规定。（2）混合合同。有名合同中规定其他有名）混合合同。有名合同中规定其他有名合同事项的合同。合同事项的合同。（3）准混合合同。在一个有名合同中规定）准混合合同。在一个有名合同中规定其他无名合同事项的合同。其他无名合同事项的合同。 混合合同、准混合合同，比照类似的有名混合合同、准混合合同，比照类似的有名合同的规则，参照合同的经济目的及当事人合同的规则，参照合同的经济目的及当事人的意思表示等进行处理。的意思表示等进行处理。（4）联立合同。数

25、个合同互相有结合的关）联立合同。数个合同互相有结合的关系。有两种情况：单纯外观的结合与依存关系。有两种情况：单纯外观的结合与依存关系的结合。系的结合。单纯外观的联立结合适用各自的合同规范；单纯外观的联立结合适用各自的合同规范；依存关系的联立合同，效力上同共命运。依存关系的联立合同，效力上同共命运。练习练习甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（司考下列哪些说法是正确的？（司考2005年试卷三第年试卷三第56题）题） A属于无名合同属于无

26、名合同 B。属于实践合同。属于实践合同 C应适用合同法总则的规定应适用合同法总则的规定 D。可以参照适用合同法关于租赁合同的规定。可以参照适用合同法关于租赁合同的规定答案：答案：ACD 解析：解析：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。者其他法律最相类似的规定。”（合同法合同法第第124条）条） 八、本约与预约八、本约与预约预约，是指当事人之间约定将来订立一定预约，是指当事人之间约定将来订立一定合同的合同。合同的合同。本约指当事人因履行预约所订立

27、的合同本本约指当事人因履行预约所订立的合同本身。身。实践中，常常将预约和意向声明相混淆。实践中，常常将预约和意向声明相混淆。意向声明，是当事人打算订约的意向性说意向声明，是当事人打算订约的意向性说明或陈述。明或陈述。但这种声明，并没有包括声明人明确、肯但这种声明，并没有包括声明人明确、肯定的预约表示，声明人一般不受声明的约束。定的预约表示，声明人一般不受声明的约束。预约是一种合同。预约是一种合同。练习甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了甲公司未取得商铺预售许可证，便与李某签订了商铺认购书商铺认购书，约定李某支付认购金即可取得商，约定李某支付认购金即可取得商铺优先认购权，商铺正式认购时甲公

28、司应优先通知铺优先认购权，商铺正式认购时甲公司应优先通知李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼李某选购。双方还约定了认购面积和房价，但对楼号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公号、房型未作约定。李某依约支付了认购金。甲公司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺司取得预售许可后，未通知李某前来认购，将商铺售罄。关于售罄。关于商铺认购书商铺认购书，下列哪一表述是正确，下列哪一表述是正确的？的？ （2012年司考卷三年司考卷三10） A无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售无效，因甲公司未取得预售许可证即对外销售 B不成立，因合同内容不完整不成立，因合同内容不完整 C甲公司未履行通

29、知义务，构成根本违约甲公司未履行通知义务，构成根本违约 D甲公司须承担继续履行的违约责任甲公司须承担继续履行的违约责任答案：答案：C2012年年7月月1日施行的日施行的最高人民法院关于审最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、第二条当事人签订认购书、订购书、预订书、意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一意向书、备忘录等预约合同，约定在将来一定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买定期限内订立买卖合同，一方不履行订立买卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违卖合同的义务，对方请求其承担预约合同违约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔约责任或者要求解除预约合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。偿的，人民法院应予支持。