南开大学21春《民法总论》离线作业一辅导答案51

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1、南开大学21春民法总论离线作业一辅导答案1. 许多法院不受理的案件实际上是通过( )解决的。A、 行政管理B、 民间仲裁C、 调解D、 信访许多法院不受理的案件实际上是通过( )解决的。A、 行政管理B、 民间仲裁C、 调解D、 信访正确答案：A2. 中级人民法院管辖重大涉外民事案件及在本辖区内有重大影响的案件。( )中级人民法院管辖重大涉外民事案件及在本辖区内有重大影响的案件。()正确3. 承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的，可以适当加承运人擅自变更运输工具而降低服务标准的，应当根据旅客的要求退票或者减收票款；提高服务标准的，可以适当加

2、收票款。()错误4. 什么是证明标准证明标准参考答案：证明标准是指法院在诉讼中认定案件事实所要达到的证明程度。5. 在我国，合伙企业的合伙人必须是自然人，法人和其他社会组织不具有参加合伙企业的资格。( )在我国，合伙企业的合伙人必须是自然人，法人和其他社会组织不具有参加合伙企业的资格。()错误6. 甲离开自己的住所下落不明已满五年。根据我国法律规定，其配偶乙( )。A.只能申请宣告甲失踪B.只能申请宣告甲死亡C.应当先申请宣告甲失踪再申请宣告甲死亡D.既可以申请宣告甲失踪，也可以宣告甲死亡参考答案：D7. 什么是准据法，在法律上它有什么作用?什么是准据法，在法律上它有什么作用?正确答案：准据法

3、(applicable lawlex causae)是国际私法中的一个特有概念它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出准据法具有如下特点：rn(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法但只有实体法才有可能成为准据法因为冲突规范之所以要援用准据法是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范就不能被称为准据法。rn对于国际统一实体法能否成为准据法我国学术界以前是有不同看法的现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国

4、际惯例就国际条约而言如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人它就不是准据法。但在下列情况下国际条约也会成为准据法：rna非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；rnb如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。rn就国际惯例而言目前主要是任意性惯例只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时它们才对当事人有约束力。因此国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：rna当事人选择国际惯例作为准据法；rnb有些国家的冲突法规定依冲突规范的指引应

5、适用内国法时如果内国法律或参加的国际条约无此规定也可以适用国际惯例。rn(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引故那些直接适用于国际民商事关系的法律不论是统一实体法还是国内法中的专用实体规范都不能被称为准据法。rn(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。rn(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系而是一项项具体的“法”即具体的实体法规则或法律文

6、件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法问题仍然还没有解决因此准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约也不能简单地说该国际条约就是准据法。准据法(applicablelaw,lexcausae)是国际私法中的一个特有概念,它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出,准据法具有如下特点：(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法,但只有实体法才有可能成为准据法,因为冲突规范之所以要援用准据法,是因为只有它才能够具体确定当事

7、人的权利和义务。因此,一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范,就不能被称为准据法。对于国际统一实体法能否成为准据法,我国学术界以前是有不同看法的,现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例,就国际条约而言,如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人,它就不是准据法。但在下列情况下,国际条约也会成为准据法：a非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；b如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法,而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触,可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法

8、来适用。就国际惯例而言,目前主要是任意性惯例,只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时,它们才对当事人有约束力。因此,国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：a当事人选择国际惯例作为准据法；b有些国家的冲突法规定,依冲突规范的指引应适用内国法时,如果内国法律或参加的国际条约无此规定,也可以适用国际惯例。(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引,故那些直接适用于国际民商事关系的法律,不论是统一实体法,还是国内法中的专用实体规范,都不能被称为准据法。(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分,它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民

9、商事案件有其各自的准据法,甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此,准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定,它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系,而是一项项具体的“法”,即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中,如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法,问题仍然还没有解决,因此,准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约,也不能简单地说该国际条约就是准据法。8. 下列选项中，不属于违法阻却事由的一项是( )。A、缺乏违法性认识B、正当防卫C、紧急避险D、法令行为下列选项中，不属

10、于违法阻却事由的一项是( )。A、缺乏违法性认识B、正当防卫C、紧急避险D、法令行为参考答案：A9. 我国民法规定的所有请求权的最长诉讼时效都是20年。( )A.错误B.正确参考答案：A10. 根据合伙企业法的规定，设立合伙企业应当具备的条件包括( )。 A有两个以上的合伙人 B有书面合伙协议 C根据合伙企业法的规定，设立合伙企业应当具备的条件包括()。A有两个以上的合伙人B有书面合伙协议C有各合伙人实际缴付的出资D有企业名称和生产经营场所ABCD11. 出售质量不合格商品未声明的，其诉讼时效期间为( )A.6个月B.1年C.2年D.4年参考答案：B12. 祖父母、外祖父母可以对孙子女、外孙子

11、女的遗产进行代位继承。( )A.正确B.错误参考答案：B13. 对试用期有约定的，按照约定没有约定的，又不能按照漏洞填补规则确定的，由出卖人确定。( )A.错误B.正确参考答案：B14. 下列票据不属于票据法调整范围的是( )。 A汇票 B本票 C支票 D发票下列票据不属于票据法调整范围的是()。A汇票B本票C支票D发票D汇票、本票、支票都属于票据法的调整范围，发票不属于票据法的调整范围。15. 经营者在销售或者购买商品时，凡是给对方折扣和给中间人佣金的，均以贿赂论处。( )经营者在销售或者购买商品时，凡是给对方折扣和给中间人佣金的，均以贿赂论处。()错误16. 下列选项中，属于合同法规定的抗

12、辩权有( )。 A同时履行 B不安抗辩 C后履行 D实际履行下列选项中，属于合同法规定的抗辩权有()。A同时履行B不安抗辩C后履行D实际履行AB17. 破产宣告前，第三人为债务人提供足额担保的，人民法院应当裁定终结破产程序。( )破产宣告前，第三人为债务人提供足额担保的，人民法院应当裁定终结破产程序。()正确18. 赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，因为赠与合同是无偿合同，因此赠与人也不承担损害赔偿责任。( )A.正确B.错误参考答案：B19. 一个住所在法国、不满21岁的法国男子，在英格兰与在英格兰有住所的英格兰女子结婚，未像法国法要求一个住所在法国、不满21岁的法国男子

13、，在英格兰与在英格兰有住所的英格兰女子结婚，未像法国法要求的那样取得其父母同意。英格兰和法国的冲突规则都规定，婚姻的形式由举行地法支配，而且也赞成丈夫依其属人法（法国法)必须有结婚能力。但它们不同的是，依英国法“父母同意”之要件是形式问题，而依法国法则是能力问题。 问：如按发生地法说进行识别，案件该如何处理?为什么?正确答案：如果适用发生地英格兰法进行识别该男子婚姻的“父母同意”之要件是形式问题。根据英格兰法的冲突规则婚姻的形式由举行地英格兰法支配婚姻不要求取得父母同意该婚姻是合法有效的。20. 民事法律行为是( )。A.合法行为B.事实行为C.表示行为D.民事行为参考答案：ACD21. 在无

14、因管理中，管理人因管理事务而支出的必要费用在任何情况下都应由本人偿付。( )A.正确B.错误参考答案：B22. 如何理解发明创造的新颖性?如何理解发明创造的新颖性?新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 对于新颖性的判断，应当注意： (1) 现有技术。专利制度中的现有技术，指在申请日以前已经以某种方式在一定的地域范围内公开的技术。因此判断新颖性，以申请日为现有技术的时间点。但是申请日前已经存在的技术，并非都是现有

15、技术，只有在申请日前已经公开的技术，才可能构成现有技术。此处的申请日，如果有优先权的，指优先权日。 (2) 公开的形式。专利法上的公开的形式有三种：1)出版物公开或书面公开。即把发明创造的内容在出版物上予以描述。出版物可以是印刷品、胶片、磁带、电子出版物等。2)使用公开：以使用该项技术的方式向社会公开技术方案。这里的“使用”是广义的，包括制造、销售、公开演示、展览等方式。3)以其他方式公开。以其他方式公开包括口头公开、广播公开等。如果以其他方式公开，要求公开的内容完整、清楚，别人能够根据其公开内容实现发明或实用新型。 (3) 公开的地域标准。专利法对于公开的地域标准，根据公开方式的不同，采用不

16、同的标准。即关于出版物的公开，地域范围为全世界。而使用公开和其他方式公开，地域范围则仅限于我国国内。 (4) 抵触申请。也称冲突申请，是指“同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中”(专利法第22条)。在先申请构成在后申请的抵触申请，需符合下列条件：1)在先申请的申请人与在后申请的申请人不是同一个人，也不是共同申请人。2)两申请所具备的技术主题相同。3)在先申请于在后申请的申请日或者优先权日以前不曾公开，但被记载于在后申请的申请日或者优先权日以后公布的申请文件中。因此如果在先申请在公布以前撤回、放弃或者视为撤回等，不能构成抵触申请。 (

17、5) 丧失新颖性的例外。在某些特殊情况下，尽管申请专利的发明或者实用新型在申请日或者优先权日前公开，但在一定期限内提出专利申请的，不丧失新颖性。这是对发明人、设计人的一种临时保护。根据专利法第24条、专利法实施细则第31条规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一者，不丧失新颖性：1)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；2)在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的；3)他人未经申请人同意而泄漏其内容的。根据专利法实施细则第31条规定，专利申请人如有上述第一种或第二种例外情形的，应当在提出专利申请时说明情况，并且自申请日起2个

18、月内提交证明文件。丧失新颖性的例外规定，同样适用于外观设计专利。 23. 甲、乙之间签订100万元的买卖合同，乙向甲发货后，甲向乙签发一张100万元的支票，乙又将100万元的支票无偿赠与甲、乙之间签订100万元的买卖合同，乙向甲发货后，甲向乙签发一张100万元的支票，乙又将100万元的支票无偿赠与丙，丙遂要求甲支付到期款项，但甲发现乙发来的货物存在严重的质量问题。请问：甲能否对抗丙的请求权?如甲发现乙发来的货物存在严重的质量问题，则甲可以以对抗乙的理由来对抗持票人丙。因为持票人丙通过赠与依法无偿取得的票据，虽享有票据权利，但所享有的票据权利不得优于其前手乙。24. 关于意思表示的效果，下列哪一

19、选项是错误的?( )A.意思表示一旦成立，表意人须受其约束B.意思表示拘束力发生的时间只与表意人对于撤销权的行使期间有关C.撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人D.未被承诺的意思表示可撤销参考答案：B25. 人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序( )。 A应当中止 B应当终结 C应当继续进行人民法院受理破产案件后，对债务人财产的其他民事执行程序()。A应当中止B应当终结C应当继续进行D应当与破产程序合并A26. 商标局接受了一批商标注册申请，经审查，( )可获注册。 A红新月牌风衣B美人鱼牌皮鞋C西湖牌领带 D高梁商标局接受了一批商标注册申

20、请，经审查，()可获注册。A红新月牌风衣B美人鱼牌皮鞋C西湖牌领带D高梁牌高梁酒BC27. 公开发行的股票由( )承销。 A证券经营机构 B发行人 C证券交易所 D发行人和证券经营机构联合销售公开发行的股票由()承销。A证券经营机构B发行人C证券交易所D发行人和证券经营机构联合销售A28. 我国专利法规定，专利申请人对驳回专利申请不服的，可以自收到通知之日起3个月内向( )请求复审。 A国务院我国专利法规定，专利申请人对驳回专利申请不服的，可以自收到通知之日起3个月内向()请求复审。A国务院专利行政部门B专利复审委员会C人民法院D专利工作管理部门B29. 纳税人直接出口的应税消费品办理免税后发

21、生退关或国外退货，进口时已予以免税的，经所在地主管税务机关批准，纳税人直接出口的应税消费品办理免税后发生退关或国外退货，进口时已予以免税的，经所在地主管税务机关批准，可暂不办理补税，待其转为国内销售时，再向其主管税务机关申报补缴消费税。()正确30. 依照民法通则第139条的规定，诉讼时效的中止，中止事由须发生于( )。A.诉讼时效期间内B.诉讼时效期间的最后1年内C.诉讼时效期间的最后3个月内D.诉讼时效期间的最后6个月内参考答案：D31. 简述外观设计的重要性。简述外观设计的重要性。正确答案：外观设计是指产品的外表式样是产品的重要组成部分。人类自古以来就是重视产品的外观设计的。古代陶器和各

22、种铜、铁用具都有美丽的造型和别致的图案。在现代产品外观的重要性并没有因机械化生产而有所降低；相反由于市场竞争激烈工商业界愈来愈重视产品的外观设计。rn 消费者在选购商品时首先看到的是商品的外观设计。例如在选购地毯时首先看到的是它的色彩、图案。产品的外观不仅影响到产品的质量和等级而且直接影响到产品在国内外市场上的声誉。对于企业来说外观设计已经成为产品竞争的一个重要因素。rn 工业品的外观设计并不增添产品的实用性它主要是为了使产品对消费者产生吸引力。这一方面明显的例子是纺织品的花色、图案和瓷器的形状、式样。此外也有一些工业品的外观设计在增添产品的实用性的同时也能增添它的吸引力。如汽车轮胎的花纹在保

23、持轮胎功效的同时也可以设计得新颖别致。rn 工业品外观设计的经济价值对工业界来说是显而易见的。因此工业界愈来愈愿意投资以改进其产品的外观设计。鼓励在工业品上采用新的外观设计对于公众是有利的对于发展贸易也是有利的。为了鼓励采用新的外观设计有必要对外观设计给予法律上的保护。外观设计是指产品的外表式样,是产品的重要组成部分。人类自古以来就是重视产品的外观设计的。古代陶器和各种铜、铁用具都有美丽的造型和别致的图案。在现代,产品外观的重要性并没有因机械化生产而有所降低；相反,由于市场竞争激烈,工商业界愈来愈重视产品的外观设计。消费者在选购商品时,首先看到的是商品的外观设计。例如,在选购地毯时,首先看到的

24、是它的色彩、图案。产品的外观不仅影响到产品的质量和等级,而且直接影响到产品在国内外市场上的声誉。对于企业来说,外观设计已经成为产品竞争的一个重要因素。工业品的外观设计并不增添产品的实用性,它主要是为了使产品对消费者产生吸引力。这一方面明显的例子是纺织品的花色、图案和瓷器的形状、式样。此外,也有一些工业品的外观设计,在增添产品的实用性的同时,也能增添它的吸引力。如汽车轮胎的花纹在保持轮胎功效的同时,也可以设计得新颖别致。工业品外观设计的经济价值对工业界来说是显而易见的。因此,工业界愈来愈愿意投资,以改进其产品的外观设计。鼓励在工业品上采用新的外观设计,对于公众是有利的,对于发展贸易也是有利的。为

25、了鼓励采用新的外观设计,有必要对外观设计给予法律上的保护。32. 代理的制度价值参考答案：代理制度作为一项民事基本制度，其制度价值的明晰具有重要的意义。首先，该制度的存在更好的完善了代理制度；其次，表见代理制度的产生，可以达到保护交易和促进交易的目的；同时，表见代理制度体现出了倡导效率和兼顾公平的价值取向；最后，表见代理制度有利于维护市场诚信基础，形成市场信用机制。33. 判断：我国已加入的国际商标注册马德里协定规定商标保护期限为20年o判断：我国已加入的国际商标注册马德里协定规定商标保护期限为20年o正确答案：这种说法是正确的具体分析如下： rn国际商标注册马德里协定规定商标的“国际注册”在

26、任何成员国生效后保护期限均为20年且可以无限制续展每次展期也是20年。在20年期满前6个月国际局将向商标权人明示商标权即将到期。待商标期满时未提出续展的可再给予6个月的宽限期；在宽限期内提出续展的应缴纳一定数额的罚款。这种说法是正确的,具体分析如下：国际商标注册马德里协定规定,商标的“国际注册”在任何成员国生效后,保护期限均为20年,且可以无限制续展,每次展期也是20年。在20年期满前6个月,国际局将向商标权人明示商标权即将到期。待商标期满时未提出续展的,可再给予6个月的宽限期；在宽限期内提出续展的,应缴纳一定数额的罚款。34. 在商品销售中，账外暗中给予对方单位或个人回扣的，以行贿论处。(

27、)在商品销售中，账外暗中给予对方单位或个人回扣的，以行贿论处。()正确35. 下列属于引人误解的虚假宣传的是( )。 A刊登、发布虚假或者引人误解的声明性公告 B对商品作片面的宣传下列属于引人误解的虚假宣传的是()。A刊登、发布虚假或者引人误解的声明性公告B对商品作片面的宣传或者对比的C将科学上未定论的观点、现象等当做定论用于商品宣传的D以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的msg:,data:,voicepath:36. 犯罪目的在定罪中的作用有( )。 A决定某些犯罪的成立 B决定故意犯罪的既遂 C决定某些犯罪的性质 D犯罪目的在定罪中的作用有()。A决定某些犯罪的成立B决定故意

28、犯罪的既遂C决定某些犯罪的性质D决定是否成立共同犯罪AC37. 劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同的法定情形有( )。 A在试用期内 B劳动合同期限届满 C用人单劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同的法定情形有()。A在试用期内B劳动合同期限届满C用人单位未按劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的D用人单位用暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的CD38. 论审判公开原则。(西南政法2009年研)论审判公开原则。(西南政法2009年研)正确答案：(1)审判公开原则的含义rn刑事诉讼法第11条中规定：“人民法院审判案件除本法另有规定的以外一律公开进行。审判公开的含义是：人民法院

29、开庭审理案件的过程和判决的宣告都公开进行。允许公民旁听允许新闻界依法公开采访、公开报道。不公开审理就是法院开庭审理案件的过程不向当事人及其他诉讼参与人以外的公民公开不向社会公开不允许新闻界采访、报道。审判公开是刑事诉讼中重要的诉讼原则之一它不仅是刑事诉讼实体公正的必要保障也是刑事诉讼程序公正的重要内容具有独立的程序价值。审判公开原则是指在刑事诉讼中一切审判活动除了依法不公开的以外都要公开进行并最大限度地向当事人和社会公开从而实现透明审判的诉讼原则。公开审判只是审判公开的一个方面一个形式意义的方面。公开审判是相对于不公开审判而言的主要指庭审方面。rn(2)审判公开原则的例外(参见本章复习笔记相关

30、内容)rn(3)审判公开的程序rn审判公开的案件应当在开庭3日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间和地点以便群众能够到庭旁听；定期宣判的案件宣判日期也应先期公告。依法不公开审理的案件在开庭时应当庭宣布不公开审理的理由。不论是否公开审理宣告判决一律公开进行。无论是否公开审理都应向当事人及其他诉讼参与人公开允许其了解案情到庭陈述、作证、辩护以及行使其他诉讼权利。rn(4)审判公开原则的意义rn审判公开是民主政治的要求是保障诉讼的民主性、公正性的关键措施。rn法院通过审判公开将审判过程置于社会监督之下增加诉讼的透明度加强群众监督防止法院执法不公造成错案。rn审判公开体现了诉讼的科学性可以促使侦查、

31、起诉、审判机关严格依法办案和保证诉讼质量防止片面性客观公正地查明案件情况正确地适用刑法。rn审判公开也是法制宣传和教育的有效途径。通过公开审判使社会了解案情增强社会公众的法治意识自觉守法敢于同犯罪行为作斗争。同时审判公开对社会危险分子也会产生震撼作用使他们不敢轻举妄动预防犯罪发生。(1)审判公开原则的含义刑事诉讼法第11条中规定：“人民法院审判案件,除本法另有规定的以外,一律公开进行。审判公开的含义是：人民法院开庭审理案件的过程和判决的宣告,都公开进行。允许公民旁听,允许新闻界依法公开采访、公开报道。不公开审理,就是法院开庭审理案件的过程,不向当事人及其他诉讼参与人以外的公民公开,不向社会公开

32、,不允许新闻界采访、报道。审判公开是刑事诉讼中重要的诉讼原则之一,它不仅是刑事诉讼实体公正的必要保障,也是刑事诉讼程序公正的重要内容,具有独立的程序价值。审判公开原则,是指在刑事诉讼中,一切审判活动除了依法不公开的以外,都要公开进行,并最大限度地向当事人和社会公开,从而实现透明审判的诉讼原则。公开审判只是审判公开的一个方面,一个形式意义的方面。公开审判是相对于不公开审判而言的,主要指庭审方面。(2)审判公开原则的例外(参见本章复习笔记相关内容)(3)审判公开的程序审判公开的案件,应当在开庭3日以前先期公布案由、被告人姓名、开庭时间和地点,以便群众能够到庭旁听；定期宣判的案件,宣判日期也应先期公

33、告。依法不公开审理的案件,在开庭时,应当庭宣布不公开审理的理由。不论是否公开审理,宣告判决一律公开进行。无论是否公开审理,都应向当事人及其他诉讼参与人公开,允许其了解案情,到庭陈述、作证、辩护以及行使其他诉讼权利。(4)审判公开原则的意义审判公开是民主政治的要求,是保障诉讼的民主性、公正性的关键措施。法院通过审判公开,将审判过程置于社会监督之下,增加诉讼的透明度,加强群众监督,防止法院执法不公造成错案。审判公开体现了诉讼的科学性,可以促使侦查、起诉、审判机关严格依法办案和保证诉讼质量,防止片面性,客观公正地查明案件情况,正确地适用刑法。审判公开也是法制宣传和教育的有效途径。通过公开审判,使社会

34、了解案情,增强社会公众的法治意识,自觉守法,敢于同犯罪行为作斗争。同时,审判公开对社会危险分子也会产生震撼作用,使他们不敢轻举妄动,预防犯罪发生。39. 赠与合同是实践性合同。( )A.错误B.正确参考答案：A40. 处分行为(名词解释)参考答案：处分行为是直接让与权利、变更权利内容、设定权利负担或废止权利之法律行为。处分行为可分为物权行为与准物权行为。物权行为，系直接让与物权、变更物权内容、设定物权性负担及废止物权之处分行为，如让与所有权、抛弃所有权、设定抵押权、设定动产质权(须注意，设定权利质权系准物权行为)等；准物权行为系直接变动物权以外之权利的处分行为，例如债权让与，设定权利质权等。4

35、1. 李某从自己承包的土地上出入不便，遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行，李某支付给张李某从自己承包的土地上出入不便，遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行，李某支付给张某2万元，但没有进行登记。下列选项错误的是()。A该约定属于有关相邻关系的约定B该约定属于地役权合同C如果李某将其承包经营权转移给他人，受让人有权在张某承包的土地上通行，但合同另有约定的除外D如果张某将其承包经营权转移给他人，则善意的受让人有权拒绝李某在自己的土地上通行A地役权是以他人土地供自己土地便利而使用以提高自己不动产效益的权利。相邻关系是指两个或者两个以上相邻不动产的所有人或使用

36、人，在行使占有、使用、收益、处分权利时因给对方提供必要便利而发生的权利义务关系。地役权一般是约定的，而相邻关系是法定的，另外根据合同性质，可知李某与张某的书面约定属于地役权合同。所以A项说法错误，B项说法正确。物权法第164条规定，地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。故C项说法正确。物权法第158条规定，地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。本题中，因为张某和李某之间的地役权合同没有进行登记，因此不得对抗善意第三人，故D项说法正确。 综上，本题正确答案是A。 42

37、. 审计机关可以向政府有关部门通报或向社会公布审计结果。( )审计机关可以向政府有关部门通报或向社会公布审计结果。()正确43. 瓦特是大发明家，而瓦特未受过高等教育，所以，有些大发明家未受过高等教育。瓦特是大发明家，而瓦特未受过高等教育，所以，有些大发明家未受过高等教育。正确答案：MAPMASSIP第三格的AAI式。MAPMASSIP,第三格的AAI式。44. 在非洲进行考察的动物学家们，通过几年的观察，看到狮子吃饱后总是懒洋洋地躺在地上。于是得出结论：在非洲进行考察的动物学家们，通过几年的观察，看到狮子吃饱后总是懒洋洋地躺在地上。于是得出结论：所有的狮子吃饱后都懒得动。正确答案：该推理根据

38、狮子中的个别对象都有“吃饱后懒得动”的属性推出所有的狮子都有“吃饱后懒得动”的属性的结论。这种推理属于归纳推理。该推理根据狮子中的个别对象都有“吃饱后懒得动”的属性,推出所有的狮子都有“吃饱后懒得动”的属性的结论。这种推理属于归纳推理。45. 下列各项中，不具有行政主体资格的是( )。 A乡、镇人民政府 B公安派出所 C街道办事处 D公安局法制下列各项中，不具有行政主体资格的是()。A乡、镇人民政府B公安派出所C街道办事处D公安局法制科D46. 在民事代理过程中，代理人负有哪些义务?( )A.履行其代理职责B.不能同时代理双方当事人为同一法律行为C.不能与第三人恶意串通损害被代理人的利益D.在

39、因故暂时无法履行代理职责时，应当转托他人代理参考答案：ABC47. 兄弟姐妹之间是直系亲属关系。( )A.正确B.错误参考答案：B48. 某化学研究所成功地开发出以废旧塑料提炼汽油的技术，并经省科委鉴定确定为省级保密技术，该厂遂与职工签订一某化学研究所成功地开发出以废旧塑料提炼汽油的技术，并经省科委鉴定确定为省级保密技术，该厂遂与职工签订一系列合同，约定职工对该项技术附有20年的保密义务，并向职工支付保密费用。一年后，该研究所的职工张某和刘某被另外企业聘请，利用与原单位基本相同的技术提炼汽油，获取了大量的利润。不久，化学研究所向法院状告了该企业及张某和刘某。请问：本案是否构成侵犯商业秘密权，应

40、如何处理?这是一起侵犯商业秘密的不正当竞争案件。本案中提炼汽油的技术系化学研究所采取了保密措施并有经济实用性的商业秘密，而张某和刘某未经研究所同意便披露和使用了该技术为自己牟利，损害了研究所的利益，构成了不正当竞争行为，应当依照法律规定承担相应责任。49. 某甲与某乙有仇，与杀害某乙，而在夜间误认某丙为某乙加以杀害，未造成某丙死亡。对某甲是意外事件某甲与某乙有仇，与杀害某乙，而在夜间误认某丙为某乙加以杀害，未造成某丙死亡。对某甲是意外事件。( )正确答案：对50. 什么是准据法?请举例说明。什么是准据法?请举例说明。正确答案：准据法(applicable lawlex causae)是国际私法

41、中的一个特有概念它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出准据法具有如下特点：rn(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法但只有实体法才有可能成为准据法因为冲突规范之所以要援用准据法是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突规范就不能被称为准据法。rn对于国际统一实体法能否成为准据法我国学术界以前是有不同看法的现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例就国际条约而言如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及

42、其自然人和法人它就不是准据法。但在下列情况下国际条约也会成为准据法：rna非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；rnb如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。rn就国际惯例而言目前主要是任意性惯例只有在当事人按照意思自治原则选择它们作准据法时它们才对当事人有约束力。因此国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：rna当事人选择国际惯例作为准据法；rnb有些国家的冲突法规定依冲突规范的指引应适用内国法时如果内国法律或参加的国际条约无此规定也可以适用国际

43、惯例。rn(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引故那些直接适用于国际民商事关系的法律不论是统一实体法还是国内法中的专用实体规范都不能被称为准据法。rn(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。rn(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系而是一项项具体的“法”即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中如果仅仅

44、找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法问题仍然还没有解决因此准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约也不能简单地说该国际条约就是准据法。准据法(applicablelaw,lexcausae)是国际私法中的一个特有概念,它是指经冲突规范指引用来解决国际民商事争议的具体实体法规则。从准据法的上述概念可以看出,准据法具有如下特点：(1)准据法必须是能够确定当事人权利义务关系的实体法。一国法律可以分为程序法、冲突法和实体法,但只有实体法才有可能成为准据法,因为冲突规范之所以要援用准据法,是因为只有它才能够具体确定当事人的权利和义务。因此,一国法院在接受反致、转致时援用的外国冲突

45、规范,就不能被称为准据法。对于国际统一实体法能否成为准据法,我国学术界以前是有不同看法的,现在基本上都认为国际统一实体法也可以成为准据法。因为国际统一实体法包括国际条约和国际惯例,就国际条约而言,如果不是经冲突规范援引而直接适用于缔约国及其自然人和法人,它就不是准据法。但在下列情况下,国际条约也会成为准据法：a非条约缔约国的公民或法人选择某一国际条约作为调整他们权利义务关系的准据法；b如果冲突规范援用某一缔约国的国内实体法为准据法,而该国国内实体法无相应的规定或与其参加的国际条约相抵触,可以将缔约国参加的某一条约视同国内法作为准据法来适用。就国际惯例而言,目前主要是任意性惯例,只有在当事人按照

46、意思自治原则选择它们作准据法时,它们才对当事人有约束力。因此,国际惯例在下列情况下也可能成为准据法：a当事人选择国际惯例作为准据法；b有些国家的冲突法规定,依冲突规范的指引应适用内国法时,如果内国法律或参加的国际条约无此规定,也可以适用国际惯例。(2)准据法必须是经过冲突规范指引以后确定的实体法。准据法的本质特征是它必须经过冲突规范的指引,故那些直接适用于国际民商事关系的法律,不论是统一实体法,还是国内法中的专用实体规范,都不能被称为准据法。(3)准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分,它必须结合具体的案情事实才能确定。任何一件国际民商事案件有其各自的准据法,甚至一个案件中不同争诉问题也有各自的准据法。因此,准据法只有结合每个案件的具体情况才能确定,它不可能在冲突规范中一般性地抽象存在。(4)准据法不是笼统的法律制度或法律体系,而是一项项具体的“法”,即具体的实体法规则或法律文件。在根据冲突规范的连结因素寻找应适用的准据法的过程中,如果仅仅找到了应适用某一国家的实体法或某一统一实体法,问题仍然还没有解决,因此,准据法只能是具体的法律规则。即使当事人选择了某一国际条约,也不能简单地说该国际条约就是准据法。