公司并购法律实务课程：第一讲 并购交易结构设计

公司并购法律实务课程第一讲并购交易结构设计第一讲并购第一讲并购交易结构设计交易结构设计 每一讲分为 第一讲并购交易结构设计 设计交易结构是并购实务中最具挑战意义的问题之一 其目标是在当事人不同 甚至冲突的需求中寻求最优的交易结构 交易结构的确定必然会影响交易价格的确定 例如股权交易和资产交易所产生的负债承担问题 因此在交易的初期 确定清晰 可行的交易结构是交易成败的关键 交易结构设计的目的和原则 交易结构介绍 并购交易的动机 SuccessorLiability问题研究 影响公司并购交易结构选择的因素 交易结构设计的目的和原则 并购交易的动机 交易结构介绍 影响公司并购交易结构选择的因素 SuccessorLiability问题研究 1并购交易的动机 并购交易的动机 交易结构介绍 影响公司并购交易结构选择的因素 SuccessorLiability问题研究 交易结构设计的目的和原则 2交易结构设计的目的和原则 2 1设计交易结构的目的 设计交易结构的目的就是在某种法律框架内确定未来交易双方在被收购企业中的地位 权利和责任 确定企业未来决定权的归属 进而降低交易风险 最终实现双赢 2交易结构设计的目的和原则 2 2设计交易结构的原则 一个好的交易结构是以尽可能少的条款涵盖所有可能发生的情况 满足交易各方目的 平衡交易各方的风险收益关系 同时还要适应法律与税收环境 交易结构所遵循的基本原则即平衡原则 2交易结构设计的目的和原则 2 2设计交易结构的原则 1 从交易结构上看 在交易结构的复杂程度 交易风险与交易成本之间取得平衡 2 从当事人的角度看 在交易双方的权利 义务与风险承担方面取得平衡 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 一 法律形式法律形式是指从法律的角度来识别并购交易所采取的形式 它是其他形式的综合体现 在选择了特定的法律形式的前提下 其他方式可能就没有了选择的余地 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 二 会计方法并购交易有两种记账方法 购买法和权益结合法 购买法将企业合并视为一项购买活动 即认为这一交易与一家企业 购买方 购买另一家企业 目标方 的固定资产或存货 即通过一次交换交易 并无本质区别 权益结合法将企业合并视为权益的结合 即两个或两个以上的企业联合在一起 以达到持续各自经营活动及运营目的 我国新会计准则规定同一控制下的企业合并须采用类似权益结合法的方式进行会计处理 而非同一控制下的企业合并须采用购买法进行会计处理 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 三 估值并购估值就是并购交易双方确定目标企业的最终产权转让价格的过程 它是并购财务决策中最关键的问题 直接关系到并购双方的利益 估值方法有重置成本法 清算价值法 现金流贴现法 未来收益法 市盈率 P E 估值法和EVA 经济附加值 法等等 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 四 定价并购的价格除了目标企业自身的价值以外 还包括目标企业相对于出价公司的附加价值 即并购溢价 并购溢价主要包括资产的升值 预期协同效应 增长期权以及并购者之间的竞争抬高购置价格等 实务操作中企业在完成对目标企业的价值评估和并购溢价估算之后 常容易忽略一些诸如并购后运营成本等细节因素 主要包括并购的成本 并购后公司的运行成本 并购后改进和扩大业务的成本等几个方面 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 五 融资方式并购之中 能否及时 足额 低成本的筹措到并购所需资金 并将其合理支付到有关方面 从而完成并购的法律程序 是决定并购成功与否的关键所在 并购的融资与企业普通的融资一样 可以分为权益性融资 债务融资和混合融资三大类 其中比较特殊的有卖方融资 过桥贷款等融资方式 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 六 支付方式支付方式有现金支付 股票支付和混合支付三种形式 用现金支付减少了出售方的不确定性但增加了税收影响 用股票支付使出售方的实际收入取决于股票所属公司的经营表现 但此时收购方财务压力较小并且出售方避免了即时纳税 混合收购则兼有两种方式的优点 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 六 支付方式在选择支付方式的过程之中 需要考虑多方面的因素 1 并购公司的实际情况 包括公司是否上市 财务结构和现金流量水平 融资能力等 2 税收 主要是考虑合理有效的节税 3 支付金额和所需融资额的大小 2交易结构设计的目的和原则 2 3交易结构设计的内容 七 税收形式并购交易一般可以分为应税交易和免税交易两种 一项并购交易是否应税 原则上取决于并购的支付方式 如果并购方以现金或债务工具等货币性方式进行并购的 一般目标公司应就其所得纳税 如果并购方以自己或母公司的股票等非货币性方式支付的 只要符合相关规定就构成免税并购交易 YahoospinoffofAli sshares 交易结构设计的目的和原则 并购交易的动机 交易结构介绍 影响公司并购交易结构选择的因素 SuccessorLiability问题研究 3交易结构介绍 3 1股权收购 股权收购交易中 外国投资者会向目标企业的现有股东收购其持有的目标企业的股权 在此类交易中 目标企业的法人地位一般不会改变 改变的仅是所有权结构 股权收购交易给外国投资者提供了一个快速进入市场的途径 因为他们取得了既存的经营实体 业务 资产和熟练的员工 投资者凭借目标企业现有的知识和资源可以更加简便快速地渗透本地市场 3交易结构介绍 3 1股权收购 此外 在许多情况下目标企业的商誉 商号 销售网络 客户关系 市场份额等 对投资者带来巨大的价值 最简单的方法就是以购买部分或者全部股权的方式购买现有企业 在这种方式下 如不对目标企业业务进行重组 所有现有的业务与合同将自动延续 3交易结构介绍 3 1股权收购 然而 在选择并购交易中的股权收购方案时 还应考虑股权收购的风险和负面影响 特别是如果目标公司债务负担沉重 在股权收购模式下目标企业转变成的外商投资企业会继承目标企业所有的债务和责任 在这种情况下 选择资产收购的方式会比股权收购的方式更明智 3交易结构介绍 3 2资产收购 并购交易还可以通过资产收购的方式进行 资产收购中 购买者可以有选择地收购目标企业的资产并选择是否承担债务 资产收购最显著的优点是投资者不用接管企业累计的债务和责任 而能够从所有资产中选择最有商业价值的资产 新实体与目标企业之间存在明确的界限 受限于谈判协商结果 投资者不用承接或有债务和隐形债务 冗员或者其他投资者不愿意承担的风险 3交易结构介绍 3 2资产收购 虽然资产收购可以使外国投资者不必承接不想要的资产和负债 但实现此目的需要满足与目标企业相关债权人达成协议的先决条件 比较股权收购和资产收购利弊时 需要考虑的另一个问题是税赋 资产转让要根据资产类型缴纳营业税和增值税 因此 由于额外的税务负担 资产收购的成本往往要比股权收购高 BusinessTransfer 3交易结构介绍 3 2资产收购 资产收购中需要特别考虑的问题 1 出售资产的定义 出售经营性资产的具体含有 是否包括应收账款 现金或现金等量物 买方需要确定能够获得充分的运营资金以便继续经营 2 经营性资产的权属问题 是否为租赁或者许可使用 3 除外资产 例如现金和现金等价物 一般不作为购买价格 4 核心资产 比如核心IP权利和许可 3交易结构介绍 3 2资产收购 5 资产转让是否需要获得第三方同意或者政府许可的审批 资产上是否有担保权利 同意和许可获得的难度大吗 许可证是否可以转让还是重发 Stockdealorreversemerger可能更合适 6 人员转让 没有人员 经营性资产无法继续经营 但是人不是资产的一部分 必须重现聘用 如何确保需要的人都会加入新公司 3交易结构介绍 3 3合并 3 4以上各种方式综合使用 例如股权买卖后的资产交易 或者backendmerger 3交易结构介绍 3 5股权交易和资产交易的比较 是否继承目标公司的债权 债务 是否继承目标公司的经营资质 目标公司是否存续 并购过程中的税负 政府审批程序 尤其是涉及外资和国资并购 履行程序及申报文件 变更登记程序 公告和获得第三人的同意 JMPMemo 交易结构设计的目的和原则 并购交易的动机 交易结构介绍 影响公司并购交易结构选择的因素 SuccessorLiability问题研究 4影响公司并购交易结构选择的因素 买方的性质 目标公司的法律形式 对价方式 交易速度要求 交易各方的心理 目标公司的财务状况 资产的所有权 政府审批 许可和特许 融资 担保 现有合同关系 税收 其他法律问题 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 1交易的实质 是收购还是合并 购买股份还是资产 购买全部股份还是部分 购买全部资产还是某些业务 想买什么 买的东西干什么 支付对价形式 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 2公司法和证券法的考量 Corporateapprovalandappraisalright 仅仅在合并中存在 在股权收购中不存在 是否以现金或股票作为支付对价 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 3股份还是资产 资产买卖可以明确承担的负债 仅仅承担与所收购资产相关的已知责任 资产的所有权发生变更 而股权收购将接受所有负债和责任 但是资产的所有权和负债仍然由原来公司享有和承担 同时收购子公司隔离风险 通过indemnification holdbackandescrow防范风险 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 4买方的种类 Strategicbuyervs Financialbuyer 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 5第三方同意 合同转让和控制权变更条款的触发而产生的问题 No assignmentorchangeincontrolclause 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 6税务结构 Taxabletransactionvs Tax freetransaction不同的交易结构会产生不同的税收结果 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 7支付方式和流动性 如何支付对价 买方是否需要融资 融资的条件是什么 融资的落实是否是交割的条件 可否豁免 BreakupFee 卖方融资安排 接受买方期票 延期付款带利息 担保安排 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 7支付方式和流动性 买方的股份 必须为公开上市交易的流动性股份 全部股份对价的交易是tax freetransaction taxablegaincouldbedeferreduntiltheysellshares Whetherthesellerwouldinvestanamountequaltothepurchasepriceinthebuyer sstockinthefirstplace Commonvotingstocksarerequiredastheconsideration 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 8交易速度要求 是否需要第三方同意或者政府批准 会直接影响到交易完成到速度 有些时候 获得完整到资产所有权也会延迟交割 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 9担保 是否需要股东担保 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 10现有合同 如何避免 changeincontrol 条款到触发 如何避免 rightsoffirstrefusal 的触发 第三方合同是否构成违约 是否可以自动继承或者转让 是否需要获得同意以及难易程度 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 11股权交易的特别问题 证券法问题 小股东权利问题 drag alongorstatutorymerger 股东协议及反收购措施 tag alongrights drag alongrights supermajorityrequirements rightoffirstrefusal dissenters right etc 4影响公司并购交易结构选择的因素 4 12其他法律问题 环境责任 土地权利 员工问题 税收 tax free tax defer 知识产权的持续性 反垄断审查 国家安全审查等等 VIE结构的法律问题 交易结构设计的目的和原则 并购交易的动机 交易结构介绍 影响公司并购交易结构选择的因素 SuccessorLiability问题研究 5SuccessorLiability问题研究 5 1SuccessorLiabilityinMergerTransactions Alloftheassetsofthesurvivingcompanyasaresultofmergerareavailabletosatisfycreditorsofbothconstituentcorporationsinadirectmerger regardlessofwhetherthethirdparty sclaimarisesundercontractortort 5SuccessorLiability问题研究 5 2SuccessorLiabilityinStockPurchase AllofTarget sassetsremaininplacetosatisfytheclaimsofTarget screditors theassetsofBuyerareinsulatedfromliabilityontheclaimsofTarget screditors exceptforapiercingthecorporateveilcauseofaction 5SuccessorLiability问题研究 5 3SuccessorLiabilityinAssetAcquisition 买方一般不受制于SuccessorLiability 因为买方仅仅需要对其明确同意承担对责任负责 卖方仍然存在并且继续承担未转让对财务 例外情形包括 1 收购方明确同意承担卖方公司债务的 2 资产收购实质上是买卖双方公司合并的 3 收购方完全是卖方公司的承续 4 买卖双方为了逃避债务而实施恶意收购的 卖方主体资格依然存续 除非进行清算导致消灭 Ruizv BlentechCorporation 7thCir 1996 课后作业分成三个小组 每个小组各找一个典型的股权收购案例 资产收购案例和公司合并的案例 并且分析采取不同的交易结构的原因 交易条件上的不同安排和对交易效果的影响