商事组织法PPT课件

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1、 商事组织法商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登记、其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。度破产等。 商事组织的两种主要分类标准p经济分类标经济分类标准准p法律分类标法律分类标准准主要是按所有制类型分类主要是按所有制类型分类 前苏联、东欧各国和中国多采用这前苏联、东欧各国和中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予

2、以种分类，现在俄罗斯和东欧各国已予以摒弃。中国经济转型时期的国有企业、摒弃。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、联营集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，港企业、股份制企业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。澳台投资企业等类型。 主要是按财产责任分类主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国中国近年也开始向这

3、种分类方式过渡。近年也开始向这种分类方式过渡。 一、 个人独资企业（Individual Proprietorship) 个人独资企业的特点1. 它是一个自然人企业，不具有法人资它是一个自然人企业，不具有法人资格。格。2. 企业的所有权与管理权合二为一。企业的所有权与管理权合二为一。3. 资金来源有限，资本数额较少。资金来源有限，资本数额较少。4. 税赋较轻。税赋较轻。个人独资企业的优缺点v优点优点：开业容易、管理集中、适应性强、纳税较开业容易、管理集中、适应性强、纳税较少少v缺点缺点：1.1.资金来源有限，企业规模和结构调整受资金来源有限，企业规模和结构调整受限限2.2.企业主的存亡决定企业

4、的存亡，难以持企业主的存亡决定企业的存亡，难以持久久3.3.企业的无限责任使所有者承担巨大的经企业的无限责任使所有者承担巨大的经营风险，企业主一旦经营不善，容易倾营风险，企业主一旦经营不善，容易倾家荡产家荡产二、 合伙（Partnership）合伙一般具有以下主要特征：（1 1）合伙是契约式企业。）合伙是契约式企业。须订立合伙合同须订立合伙合同（2 2）合伙是）合伙是“人的组合人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续合伙人的状态影响合伙企业的存续（3 3）合伙人对企业的债务负连带无限责任。）合伙人对企业的债务负连带无限责任。（4 4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。）合伙人原则

5、上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。活动。（5 5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。律人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规

6、定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。诉。 19971997年年4 4月月, ,高亚光出资高亚光出资2 2万元购买二手汽车一辆万元购买二手汽车一辆, ,与邻居与邻居杨仲成商定杨仲成商定, ,由高亚光负责联系业务由高亚光负责联系业务, ,杨仲成负责开车杨仲成负责开车, ,两人合两人合伙从事货运伙从事货运, ,所得收入则按所得收入则按5:15:1的比例在高和杨之间分配。的比例在高和杨之间分配。 19971997年年8 8月月4 4日日, ,杨仲成出车途中由于没有将货物盖好杨仲成出车途中由于没有将货物盖好, ,导导致大雨将货物淋湿

7、致大雨将货物淋湿, ,造成损失造成损失1212万元万元, ,货主李文鸣向两人索赔货主李文鸣向两人索赔。8 8月月1515日，李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时，高亚日，李文鸣和弟弟李武鸣在与高亚光交涉时，高亚光将李武鸣打成重伤，随后潜逃。光将李武鸣打成重伤，随后潜逃。 李文鸣兄弟找到杨仲成，要他们负责赔偿货物损失李文鸣兄弟找到杨仲成，要他们负责赔偿货物损失1.21.2万元以及医药费万元以及医药费70007000元。杨仲成说他只是替高亚光打工的，元。杨仲成说他只是替高亚光打工的，不能负责偿还高亚光的债务。李文鸣兄弟遂向人民法院提起不能负责偿还高亚光的债务。李文鸣兄弟遂向人民法院提起诉。诉。2.

8、合伙企业的利弊合伙企业的有利之处主要有：合伙企业的有利之处主要有：（1 1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。（2 2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。（3 3）每个合伙人均有参与管理的权利，每个合伙人均有参与管理的权利，（4 4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。（5 5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般不要求合一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与灵活性。伙企业公开账目与年度报告，合伙

9、企业的经营有较大的自由与灵活性。合伙企业的不利之处主要有：（1 1）合伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规合伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规模一般不大。模一般不大。（2 2）合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营失败，很容易导致倾家荡产。失败，很容易导致倾家荡产。（3 3）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中与统一，不利于实行科学化的管理。集中与统一，不利于实行科学化的管理。（4 4）合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散

10、，这不利于合伙企业的稳定发展退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。三、公司（Corporation） 2.公司的特征 3. 公司种类 无限责任公司无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司。是指股东对公司的债务负无限责任的公司。特点：特点： 股东责任的无限性；股东责任的无限性； 股东责任的连带性；股东责任的连带性； 公司组织的稳定性公司组织的稳定性（以信用作为股东结合的基础，是典（以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司）；型的人合公司）； 内外关系的合伙性内外关系的合伙性（这种公司具有浓厚的合伙性）；（这种公司具有浓厚的合伙性）； 所有权与经营权的统一性所有权与经营权的统一

11、性（出资者既是公司的股东，也（出资者既是公司的股东，也是公司的领导人）。是公司的领导人）。 最早出现的公司形式，起最早出现的公司形式，起源于中世纪的意大利与地中源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体海沿岸的家族营业团体。 有限责任公司有限责任公司是指股东人数较少，不发行股票，股份是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。 特点：特点： 股东责任的有限性股东责任的有限性; ; 股东人数的有限性股东人数的有限性; ; 公司资本的封闭性公司资本的封闭性; ; 公司组织的简便性公司组织的简便性; ; 资合与人

12、合的统一性资合与人合的统一性; ;不公开发行股票，不公开发行股票，股份一般不得随意股份一般不得随意转让转让 设立简便，只有发起设立没有设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会可以不设立股东大会在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。 两合公司两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。股东所组成的公司。这种公司是这种公司是大陆法系大陆法系国家所特有

13、的国家所特有的 特点：特点：公司中并存两种承担不同责任的股东；公司中并存两种承担不同责任的股东；公司兼有无限公司与有限公司的特点，但公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；是以无限公司的特点为主；公司的业务执行机关由承担无限股东组成公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；，有限责任股东对公司业务有监督权；公司的法律地位与无限责任公司基本相同公司的法律地位与无限责任公司基本相同。 股份有限公司股份有限公司是指公司资本分成相等的股是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限

14、责任的资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。公司。特点：特点：股东责任的有限性股东责任的有限性; ;资本募集的公开性资本募集的公开性; ;股东出资的股份性；股东出资的股份性；公司股票的流通性；公司股票的流通性；公司经营权与所有权的独立性。公司经营权与所有权的独立性。性质不同性质不同;( ;(股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭型公司是封闭型公司) )规模不同规模不同; ;筹集资本的方式不同筹集资本的方式不同; ;股东人数不同股东人数不同; ;组织结构不同组织结构不同; ; ( (在有些国家，对股份有限公司要求设立董在有些国家，对股份有限公

15、司要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是一人求设立董事与监察人，一般都是一人) )所有权与经营权的分离程度不同。所有权与经营权的分离程度不同。起源追溯起源追溯: :古希腊与古罗马时代古希腊与古罗马时代（1 1）特许公司的建立）特许公司的建立 1553168015531680年英国以股份形式建立年英国以股份形式建立4949家家, ,如如: :15531553年的年的“莫斯科公司，莫斯科公司，15581558年的年的“土耳其公司土耳其公司”，16001600年的年的“东印度公司东印度公司”。 特

16、许贸易公司已具近代公司的特征。特许贸易公司已具近代公司的特征。如以募集股金建立，具有法人地位，由董如以募集股金建立，具有法人地位，由董事会领导下的经理人员经营等。事会领导下的经理人员经营等。还不是近还不是近代意义上的公司代意义上的公司（2 2）合股公司的出现）合股公司的出现特点特点: :股票形式合资经营，授权经理人员；股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。股东负有限责任，合伙人承担无限责任。 这是向近代公司制转化的一种过渡形态这是向近代公司制转化的一种过渡形态现代股份公司的现代股份公司的先驱。发行可转先驱。发行可转让的股票让的股票（

17、3 3）现代公司制度的形成）现代公司制度的形成条件：以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经条件：以可以转让的股票集资组建股份公司，公司的经营管理活动由经理人员承担；为股份公司公司颁布了营管理活动由经理人员承担；为股份公司公司颁布了基本的法律制度，确立了公司的法人地位。基本的法律制度，确立了公司的法人地位。标志：标志：18441844年年英国英国议会通过并颁布公司法，以及议会通过并颁布公司法，以及18561856年年确认登记的合股公司为有限公司与法人公司。确认登记的合股公司为有限公司与法人公司。美国最高法院法官马歇尔美国最高法院法官马歇尔( (任期任期18011835)18011835)与塔

18、尼与塔尼( (任期任期18361864)18361864)的判决，确立了公司的法人地位。的判决，确立了公司的法人地位。最早成文公司法：最早成文公司法：法国法国18071807年商法典规定了年商法典规定了“公司公司”(1)(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律结合的法律 (3)(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意从公

19、司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。性相结合的法律。 (4)(4)公司法是具有一定的国际性的国内法公司法是具有一定的国际性的国内法 合伙合同合伙合同是规定合伙人之间权利、义务的法律文件，是确是规定合伙人之间权利、义务的法律文件，是确定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、定合伙人在出资、利润的分配、风险及责任的分担、合伙的经营等方面的基本法律依据。合伙的经营等方面的基本法律依据。v合伙的登记合伙的登记英美法系国家对普通合伙一般英美法系国家对普通合伙一般不要求不要求经政府的批准登记经政府的批准登记，但要求所有的合伙企业必须有合法的目的。，但要求所有的合伙企业必须有合法

20、的目的。大陆法系国家都要求设立合伙企业时大陆法系国家都要求设立合伙企业时必须必须履行申请登记履行申请登记手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企手续，并领取营业执照，该营业执照签发日期为合伙企业的成立日期。业的成立日期。 甲、乙、丙三人各出资甲、乙、丙三人各出资2 2万元成立一万元成立一饮食店。在经营中因资金短缺，三人决定饮食店。在经营中因资金短缺，三人决定向外借钱。乙找到其朋友丁向其借钱，丁向外借钱。乙找到其朋友丁向其借钱，丁声明借钱可以，但自己要以合伙人身份参声明借钱可以，但自己要以合伙人身份参与经营并参加盈余分配，乙、丙同意丁的与经营并参加盈余分配，乙、丙同意丁的要求，甲因出差在

21、外，不知这一情况。甲要求，甲因出差在外，不知这一情况。甲回来得知情况后表示不同意丁加入合伙。回来得知情况后表示不同意丁加入合伙。 问：丁问：丁 的入伙是否有效？的入伙是否有效？ 李某在李某在郊区王某家租了郊区王某家租了4 4间房子开间房子开粉条厂，李某要给王某租金，但王某要利润粉条厂，李某要给王某租金，但王某要利润的的1/41/4，双方同意。第一年生意红火，李某，双方同意。第一年生意红火，李某给王某给王某1.81.8万元，第二年万元，第二年1 1万元。后来李某扩万元。后来李某扩大生产多处开厂，结果导致供大于求而出现大生产多处开厂，结果导致供大于求而出现亏损，到第五年李某已欠债亏损，到第五年李某

22、已欠债5 5万元，而且李万元，而且李某自己已无力偿债，债主找王某要债。问：某自己已无力偿债，债主找王某要债。问：王某是否应还债？王某是否应还债？ 甲某是一川菜馆合伙人之一，因生甲某是一川菜馆合伙人之一，因生意兴隆，甲便和其妻在附近州开了一家意兴隆，甲便和其妻在附近州开了一家川菜馆，主要由其妻照管，甲经常将客川菜馆，主要由其妻照管，甲经常将客人介绍到自己开的川菜馆，并骗说两家人介绍到自己开的川菜馆，并骗说两家是连锁店。问：甲的做法是否正确？是连锁店。问：甲的做法是否正确？ 相互代理( (负连带无限责任负连带无限责任) ) v各合伙人通常业务行为约束其他人各合伙人通常业务行为约束其他人v权利限制不

23、能影响第三人权利限制不能影响第三人v新加入合伙人对债务的承担新加入合伙人对债务的承担出售合伙企业的货物；出售合伙企业的货物；以企业的名义购买企业以企业的名义购买企业的业务所需要的货物；的业务所需要的货物；收受企业的债款，并出收受企业的债款，并出具收据具收据为企业雇佣职工；为企业雇佣职工；以企业名义承兑与开立以企业名义承兑与开立流通票据流通票据以企业的信用借款或以以企业的信用借款或以企业的货物作抵押贷款企业的货物作抵押贷款委托律师为企业进行诉委托律师为企业进行诉讼。讼。 几个人合伙干图书批发生意，其中一几个人合伙干图书批发生意，其中一人在外欠债，其对债主说：人在外欠债，其对债主说：“下年用图书下

24、年用图书批发的盈利还债批发的盈利还债”。但下年图书批发亏损。但下年图书批发亏损，合伙解散。此人的债权人请求法院保全，合伙解散。此人的债权人请求法院保全合伙企业的财产，要求拍卖还债。问：法合伙企业的财产，要求拍卖还债。问：法院能否支持？院能否支持？ （1 1）合伙人之一死亡或退出）合伙人之一死亡或退出; ;（2 2）当合伙企业或合伙人之一破产时；）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3 3）情事变迁致使所从事的业务非法时；）情事变迁致使所从事的业务非法时；（4 4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5 5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职）因合伙人有精神失常长

25、期不能履行其职责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或责，或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。合伙企业。 在在1212世纪至世纪至1313世纪世纪“卡孟达契约卡孟达契约”(Commenda)(Commenda)主要是在普通商主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。p18071807年年法国商法典法国商法典首次对有限合伙作出了规定。首次对有限合伙作出了

26、规定。p18901890年年英国合伙法英国合伙法也规定了有限合伙，也规定了有限合伙，19071907年又制定了单年又制定了单行的行的“有限合伙法有限合伙法”。 p19161916年美国统一州法委员会于制定年美国统一州法委员会于制定统一有限合伙法统一有限合伙法，现已被，现已被大多数州所采纳。大多数州所采纳。 1997 1997年，张广安、高志良、方士英达成年，张广安、高志良、方士英达成书面协议，共同出资，开设书面协议，共同出资，开设“通达服装店通达服装店”，注册为合伙企业。其中张广安提供房屋场，注册为合伙企业。其中张广安提供房屋场地，作价地，作价6 6万元；高志良对房屋进行装修，提万元；高志良对

27、房屋进行装修，提供相应设施，作价供相应设施，作价2 2万元；方士英提供劳务及万元；方士英提供劳务及1 1万元资金，共作价万元资金，共作价2 2万元。三人约定由方士万元。三人约定由方士英负责管理服装店的日常事务，对外签定合英负责管理服装店的日常事务，对外签定合同，但数额在同，但数额在4 4万元以上的交易必须征得其他万元以上的交易必须征得其他合伙人的一致同意，否则合同无效。合伙人的一致同意，否则合同无效。 同年同年1010月，方士英自己又开设了一家个月，方士英自己又开设了一家个体服装店，取名为体服装店，取名为“顺发服装屋顺发服装屋”。他多次。他多次以以“通达通达”的名义从的名义从“顺发顺发”高价买

28、入或向高价买入或向“顺发顺发”低价卖出服装，以此方式赚取差价低价卖出服装，以此方式赚取差价。1111月，方士英又以月，方士英又以“通达通达”的名义向服装的名义向服装厂定购了一批厂定购了一批8 8万元的服装，货到后被转至万元的服装，货到后被转至“顺发顺发”出售，货款则一直未付。出售，货款则一直未付。 但但“顺发顺发”仍亏损严重，负债高达仍亏损严重，负债高达2 2万元。万元。1212月，方士英将月，方士英将“通达通达”的的3 3万元资金取出后万元资金取出后携款潜逃。此时，携款潜逃。此时，“通达通达”资产的全部价值为资产的全部价值为7 7万元。万元。 “ “顺发顺发”的债权人和服装厂无法找到方士的债

29、权人和服装厂无法找到方士英，便要求张广安、高志良清偿债务。张、高英，便要求张广安、高志良清偿债务。张、高二人认为与服装厂的交易额超过二人认为与服装厂的交易额超过4 4万，合同无万，合同无效；而对于效；而对于“顺发顺发”的债务，的债务，“通达通达”没有义没有义务承担，因此两人拒绝清偿。务承担，因此两人拒绝清偿。“顺发顺发”的债权的债权人、服装厂遂诉至人民法院。张广安、高志良人、服装厂遂诉至人民法院。张广安、高志良也向人民法院起诉方士英，要求他赔偿因其在也向人民法院起诉方士英，要求他赔偿因其在“通达服装店通达服装店”和和“顺发时装屋顺发时装屋”之间进行不之间进行不正当交易所造成的损失，以及因其违反

30、合同约正当交易所造成的损失，以及因其违反合同约定，私自签订定，私自签订4 4万元以上标的的合同并且侵占万元以上标的的合同并且侵占合伙财产所造成的损失。合伙财产所造成的损失。【问题问题】 法院应当如何判决？法院应当如何判决？作业2 1998 1998年元月，甲乙丙共同设立一合伙企年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金业。合伙协议约定：甲以现金5 5万元出资，乙万元出资，乙以房屋作价以房屋作价8 8万元出资，丙以劳务作价万元出资，丙以劳务作价4 4万元万元出资；各合伙人按相同比例分配赢利出资；各合伙人按相同比例分配赢利, ,分担亏分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于损。合伙企

31、业成立后，为扩大经营，于19981998年年6 6月向银行贷款月向银行贷款5 5万元，期限为一年。万元，期限为一年。19981998年年8 8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算手续。手续。19981998年年9 9月，丁入伙。丁入伙后，因月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。经营环境变化，企业严重亏损。19991999年年5 5月月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现有财产价值人民币有财产价值人民币3 3万元予以分配，但对未到万

32、元予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。期的银行贷款未予以清偿。 1999 1999年年6 6月，银行贷款到期后，银行找月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙，不向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相，乙表示只按照合伙协议约定的比例

33、清偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。务。【问题问题】（1 1）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由。（2 2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3 3）在银行贷款清偿后，甲乙丙丁之间应如）在银行贷款清偿后，甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任？何分担清偿责任？ 聚齐法定人数的创办人；聚齐法定人数的创办人； 创办人负责拟定公司的章程和内部细则；创办人负责拟定公司的章程和内部细则； 凑足法律所要求的最低资本金并组

34、织认购股份；凑足法律所要求的最低资本金并组织认购股份； 选举或任命公司的管理人员；选举或任命公司的管理人员； 申请注册登记；申请注册登记；发起人的资格发起人的资格发起人的义务发起人的义务 发起人合同发起人合同(Promoters Contract)(Promoters Contract)其内容根据重要的程度分为三类：其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项 （1 1）组织大纲（）组织大纲（英英 MemorandumMemorandum美美 Articles of Articles of Association

35、Association）。）。 （2 2）内部细则（英）内部细则（英 Articles of Articles of Association Association ，美，美 by - laws by - laws ）。）。 3 3、认购和缴纳股份、认购和缴纳股份v一次认股设立亦称发起设立一次认股设立亦称发起设立v招股设立，亦称渐次设立。招股设立，亦称渐次设立。 4 4、公司的注册登记、公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开

36、展业务的必要条件。各国公司法骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。v有限公司成立的有限公司成立的要件要件o成立有限公司必须具备法定成立有限公司必须具备法定股东人数股东人数o必须交足必须交足公司资本公司资本，并符合公司立法中法，并符合公司立法中法定金额的规定定金额的规定o必须依法订立必须依法订立公司章程公司章程，并申请主管机关，并申请主管机关予以登记予以登记v有限公司成立的有限公司成立的程序程序 制定章程制定章程交纳出资交纳出资申请登记申请登记v19951995年年9 9月，某甲公司与某乙公司共同发起

37、月，某甲公司与某乙公司共同发起设立金龙有限责任公司。双方签订发起人协设立金龙有限责任公司。双方签订发起人协议：议：(1)(1)甲公司投入价值甲公司投入价值4040万元的厂房设备，万元的厂房设备，乙公司投入资金乙公司投入资金2828万元人民币。万元人民币。(2)(2)公司设立公司设立股东会、董事会。股东会、董事会。(3)(3)各方按投资比例分享利各方按投资比例分享利润、分担风险。润、分担风险。(4)(4)具体筹备及注册登记由乙具体筹备及注册登记由乙方负责。此后，双方制定了公司章程，确定方负责。此后，双方制定了公司章程，确定董事会人选，举行了两次董事会议；制定了董事会人选，举行了两次董事会议；制定

38、了公司章程。乙方分两次将公司章程。乙方分两次将2828万元人民币汇入万元人民币汇入公司帐户。公司的设立由某会计师事务所验公司帐户。公司的设立由某会计师事务所验资后出具了证明。资后出具了证明。 v 问题问题 金龙有限公司是否符合有限责任公司的法金龙有限公司是否符合有限责任公司的法定条件和程序定条件和程序? ? 各国公司法规定：各国公司法规定：股份的种类：股份的种类：p普通股与普通股与优先股优先股： p有证股与无证股有证股与无证股p记名股与无记名股记名股与无记名股p有票面金额股无票面金额股有票面金额股无票面金额股l累积优先股非累积优先股累积优先股非累积优先股l参与优先股非参与优先股参与优先股非参与

39、优先股l清算优先股清算优先股是指公司向社会发行债券所借之债。是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券公司债券是指公司债的有价证券种类：种类：无抵押公司债和有抵押公司债无抵押公司债和有抵押公司债 与股份的差异：与股份的差异：v股东股东债权人债权人v永久投资永久投资有清偿期有清偿期v红利率不定红利率不定债卷有固定利息债卷有固定利息v参与权参与权无参与权无参与权v公司债优先清偿公司债优先清偿 4. 4.红利与公积金红利与公积金 （1 1）红利（）红利（dividends)dividends) 红利是公司盈利中用以分派给股东的部分，与利息红利是公司盈利中用以分派给股东的部分，与利息

40、（interestinterest）是不同的）是不同的 （2 2）公积金（）公积金（reserve funds) reserve funds) 法定公积金法定公积金 法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存每年的纯利润中提存5 5的公积金，直至达到资本总的公积金，直至达到资本总额的额的1010为止。为止。 任意公积金任意公积金 v股东大会股东大会 由全体股东组成，是公司的最高权利机由全体股东组成，是公司的最高权利机构。构。v董事或董事会董事或董事会 设董事一人或数人组成公司的执行机关设董事一人或数人组成公司的执行机关，主持管理公司的

41、业务活动。，主持管理公司的业务活动。v监事或监事会监事或监事会 行使对公司的监察职能。行使对公司的监察职能。v 公司在解散后，应指定清算人公司在解散后，应指定清算人 v 清算人的主要职责清算人的主要职责Y检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东检查公司的财产状况，并造具资产负债表及财产目录送交各股东查阅；查阅；Y以公告的方式催告债权人在一定的期限内报明其债权，对于知道以公告的方式催告债权人在一定的期限内报明其债权，对于知道姓名的债权人，应分别予以通知；姓名的债权人，应分别予以通知；Y了结公司的业务；了结公司的业务；Y收回公司的债权；收回公司的债权；Y偿还公司的债务；偿还公司的债

42、务； Y分配公司的剩余财产。分配公司的剩余财产。 v清算人的权限清算人的权限Y 清算人在履行清算职务时，有代表公司的全权；清算人在履行清算职务时，有代表公司的全权；Y公司对清算人权限所作出的限制不得对抗善意第三人；公司对清算人权限所作出的限制不得对抗善意第三人；Y清算人必须在一定的期限内完成公司的清算工作；清算人必须在一定的期限内完成公司的清算工作；Y在完成清算后，清算人应造具清算期内的收支表与公司损益计算在完成清算后，清算人应造具清算期内的收支表与公司损益计算表，连同各项簿册提交股东大会请求追认，同时应向法院呈报；表，连同各项簿册提交股东大会请求追认，同时应向法院呈报；Y经股东大会承认后，清

43、算人即可解除责任。经股东大会承认后，清算人即可解除责任。 1. 1.公司合并公司合并 指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。的法律行为。 两种形式：两种形式：（1 1）吸收合并）吸收合并 （2 2）新设合并）新设合并 2. 2. 兼并兼并 两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是两家或更多的独立企业或公司合并组成一家企业，通常是一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。一家占优势的公司吸收一家或更多的公司。 兼并的方法有三种：（兼并的方法有三种：（1 1）用现金或证券购买其他公司的资）用现金或证券购买其他公司的

44、资产；（产；（2 2）购买其他公司的股份或股票；（）购买其他公司的股份或股票；（3 3）对其他公司股东）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。与负债。 3. 3. 收购收购 通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业通过证券市场收购目标企业的股份或购买目标企业的股票达到控制目标企业，使资产所有权与经营权有偿的股票达到控制目标企业，使资产所有权与经营权有偿转让的行为。转让的行为。 收购的途径有三种：（收购的途径有三种：（1 1）控股式；（）控股式；（2 2）购买式；）购买式；（3 3）吸收式。）吸收式。

45、 收购属于兼并的一种，是一种控股式的兼并；而兼收购属于兼并的一种，是一种控股式的兼并；而兼并则属于合并的一种，是吸收合并。并则属于合并的一种，是吸收合并。 2 2关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体3 3关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件 4 4关于股份有限公司股份的发行与股份的转让关于股份有限公司股份的发行与股份的转让5 5关于公司发行债券的条件和转让关于公司发行债券的条件和转让 6 6关于建立公司财务会计报告制度关于建立公司财务会计报告制度 7 7关于公司的合并、分立与破产、解散和清算关于公司的合并、

46、分立与破产、解散和清算8 8关于公司的法律责任关于公司的法律责任 9 9关于外国公司在中国设立分支机构的程序关于外国公司在中国设立分支机构的程序 v19961996年年1212月，万海昌、邢智宾两人合资开月，万海昌、邢智宾两人合资开办了一家网络技术服务公司，向工商局办理办了一家网络技术服务公司，向工商局办理了注册登记。其中万海昌出资了注册登记。其中万海昌出资6 6万元，邢智万元，邢智宾向朋友齐明礼借款宾向朋友齐明礼借款4 4万元，作为自己的出万元，作为自己的出资。资。19981998年年1 1月，只剩下月，只剩下1 1万元存款，而负万元存款，而负债确高达债确高达6 6万元，其中向个体户蔡锦肃借

47、款万元，其中向个体户蔡锦肃借款4 4万地，向某电脑公司购买电脑欠货款万地，向某电脑公司购买电脑欠货款2 2万元万元。网络公司因此宣告破产，网络公司破产后。网络公司因此宣告破产，网络公司破产后，齐明礼、蔡锦肃和电脑公司都找到万海昌，齐明礼、蔡锦肃和电脑公司都找到万海昌、邢智宾两人，要求他们清偿欠款，万海昌、邢智宾两人，要求他们清偿欠款，万海昌、邢智宾提出其所开办的公司为有限责任公、邢智宾提出其所开办的公司为有限责任公司，只能以账面所剩的司，只能以账面所剩的1 1万元资金在三者之万元资金在三者之间按间按2 2：2 2：1 1的比例清偿，齐明礼等人不同的比例清偿，齐明礼等人不同意，便向人民法院起诉。

48、意，便向人民法院起诉。v问：法院对此案应如何处理？为什么？问：法院对此案应如何处理？为什么？v某机械制造厂（以下简称机械厂）为国有企某机械制造厂（以下简称机械厂）为国有企业，资产业，资产20002000万元，负债万元，负债18001800万。万。19961996年年1 1月，机械厂将大部分财产转移到其设在外月，机械厂将大部分财产转移到其设在外地的一家分厂，并将该分厂注册成立为一家地的一家分厂，并将该分厂注册成立为一家国有独资的机械制造有限责任公司（以下简国有独资的机械制造有限责任公司（以下简称机械公司）。随后，机械厂立即申请破产称机械公司）。随后，机械厂立即申请破产，此时，该厂实际资产只剩下了

49、，此时，该厂实际资产只剩下了100100万元。万元。机械厂的债权人要求机械公司也要承担债务机械厂的债权人要求机械公司也要承担债务清偿责任。机械公司辩称该公司为新设立的清偿责任。机械公司辩称该公司为新设立的独立法人，与机械厂是两个完全不同的民事独立法人，与机械厂是两个完全不同的民事主体，没有义务承担机械厂的债务。双方协主体，没有义务承担机械厂的债务。双方协商不成，机械厂的债权人便向人民法院起诉商不成，机械厂的债权人便向人民法院起诉。人民法院依法判决：机械厂和机械公司共。人民法院依法判决：机械厂和机械公司共同承担机械厂的全部债务。同承担机械厂的全部债务。v请对该案进行法理分析。请对该案进行法理分析

50、。v某市一家化学工业品制造有限责任公司排放废弃物有害程度某市一家化学工业品制造有限责任公司排放废弃物有害程度严重超过国家标准，在市人民政府限期内未完成治理任务，严重超过国家标准，在市人民政府限期内未完成治理任务，根据根据中华人民共和国环境保护法中华人民共和国环境保护法第第39 39 条的规定，该公条的规定，该公司被责令关闭。市政府于司被责令关闭。市政府于1998 1998 年年5 5 月月20 20 日组织成立了清算日组织成立了清算组，对公司进行清算。清算组在组，对公司进行清算。清算组在5 5月月3030日之前通知了各债权日之前通知了各债权人，并于两个月内在人，并于两个月内在经济日报经济日报上

51、进行了上进行了3 3次公告。清算次公告。清算组随后对债权进行登记，编制公司资产负债表，清理公司财组随后对债权进行登记，编制公司资产负债表，清理公司财产，并编制了财产清单。查明，公司实际资产为产，并编制了财产清单。查明，公司实际资产为9090万元，其万元，其中价值中价值4545万元的房产作为了对银行万元的房产作为了对银行5050万元贷款的抵押；尚万元贷款的抵押；尚欠税款欠税款6 6万元，职工工资万元，职工工资4 4万元，其他债务万元，其他债务6060万元。清算期万元。清算期间的管理费、拍卖费、案件诉讼费、清算组聘任的工作人员间的管理费、拍卖费、案件诉讼费、清算组聘任的工作人员报酬等费用共计报酬等费用共计1 15 5万元。清算组发现公司资不抵债，便立万元。清算组发现公司资不抵债，便立即向人民法院申请宣告破产。即向人民法院申请宣告破产。v法院应当如何处理此案？法院应当如何处理此案？