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1、龙源期刊网 法律乃是最低限度的道德作者：王鹏力来源：法制与社会 2016 年第 35 期摘 要 富勒的理论中认为道德分为两种：分别是愿望的道德(morality of aspiration )和义务的道德( morality of duty )。他将道德看作是可分层次的标尺，也就是愿望的道德是最顶层 的，而义务的道德则是最底层。本文认为最底层的道德则类似于法律，一旦公民突破了最底层 法律就会找来控诉和法律上的不利后果。关键词 法律 最低限度 内在道德 外在道德作者简介：王鹏力，河南省南阳市第五中学。中图分类号：D90 文献标识码： A DOI ： 10.19387/ki.1009-0592.2
2、016.12.141主体若谈什么是法律，总无法避免的是谈论者是谁？关于法律的本质是否是唯一确定的，不同 学说派别彼此坚持自己的论述，总而论之，对于不同的主体，因为其关注的法律的方面的差 异，而对什么是法律的问题的答案，必然是彼此不同的。对于普通人，什么是法？此问题在中国 “重刑轻民 ”的背景意义下，则答案大抵是 “犯了事 会进去 ”等等这类的话语，基于中国传统儒家文化中的 “功赏过罚 ”的基本认知。然而，法律人的法是什么？若笔者将为律师，则笔者会成为霍姆斯大法官的坚定信徒： “法是对法院实际上将做什么的预言。 ”实际上，笔者将不太关心人大颁布的法律是什么，笔者 将关注本人负责的案件的法官会对他
3、们如何解释，会对客户做出怎样的裁判。根据现实主义学 说的看法，判决过程中的决定因素是法官的个性，法官的个人裁量将发挥巨大的作用。那么， 似乎法的范围将包括影响法官判决的一切因素 法律条文，法官的心理状态，甚至业内的一些固定潜规则也会被笔者认定为法的内容。如果法官的裁判是根据这些东西做出的话，就会想 孟德斯鸠所说的法官应当向自动售货机一样，上面输入法律和案件事实，投入金币作为动力， 就会自动生成判决。如此，法律就变成了一项类似技术说明或者机器使用手册的一种东西，未 免太过荒唐。所以，律师和法官的身份并不利于笔者探求法律是什么，他们只关注如何适用法律，从本 质上说，他们的法律不是科学而是一项技术。所以，笔者认为，如果在科学的角度来谈法是什 么的问题，主体只能是思想家、学者，就像霍姆斯说从律师和法官转化为学者的身份，也可以 是称之为 “法师 ”的这类人，必须回归那些睿智的大脑所考虑过的法律的概念。
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