论正当防卫及防卫过当

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1、论正当防卫与防卫过当李璇正当防卫是我国刑法的一项重要法律制度，是正当行为的一种，是法律赋予公民同XX犯罪行为作斗争的一种重要权利和手段，是法律赋予公民在国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利受到不法侵害时可采取的正当行为。其目的是豉励公民与正在进展的不法侵害作斗争，从而保障社会公共利益及公民的合法权利免受正在进展的不法侵害。如在行使过程中，行使不当，就转化成了防卫过当，严重者会危害社会，并形成犯罪。正当防卫。刑法第二十条第三款“对正在进展行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身平安的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。正当防卫的成立条件

2、：1、正当防卫成立的起因条件，必须是对不法侵害行为才能实施正当防卫；2、正当防卫成立的时间条件，犯罪行为已经开场或者说正在进展、继续当中，而又正在进展的不法侵害才能实施正当防卫；3、正当防卫成立的对象条件，正当防卫必须是针对不法侵害者本人实行；4、正当防卫成立的主观条件，正当防卫必须是为了保护合法权益免受不法侵害或其财产上的防卫意图；5、正当防卫成立的限度条件，防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。防卫过当。防卫过当的本质是较轻的社会危害性。刑法第二十条第二款“正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处分。防卫过当由民下四个特征的构成：1、防卫过当的客体

3、，是刑法所保护的不法侵害人的人身权利和财产权利，通常为生命权和XX权；2、防卫过当的客观方面是防卫行为明显超过必要限度造成了重大损害；3、防卫过当是主体是具有刑事责任能力的单个公民；4、防卫过当的主观方面是防卫人对过当结果持放任或者疏忽大意、过于自信的态度。正当防卫与防卫过当。界限正当防卫是公民保护合法权益同XX犯罪行为作斗争的法律武器，是法律赋予公民的一种重要权利和手段，其目的是保障公共利益及公民的合法权益免受正在进展的不法侵害或终止不法侵害，使用得当，可以有效而及时的制止和预防犯罪。但是，在法律赋予公民的这种权利和手段也必须正确行使，才能到达排除和制止社会危害性的目的，如行使不当，就转化成

4、了防卫过当，而会危害社会，形成犯罪。因此，人们在进展这种正当防卫的同时又存在着承当一定刑事责任的风险，这就存在着正当防卫与防卫过当的界限问题，而现实中，对正当防卫与防卫过当的界定一直是争论的焦点，从以下几个方面浅谈一下自己的看法。刑法第二十条第一款：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进展的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫的必要限度，就是防卫行为与不法侵害行为在性质、手段、强度和后果上要根本相适应。正当防卫是法律赋予公民的一项合法权利，正当防卫只能对正在进展的不法侵害行为实行。1、正当防卫的起因条件。

5、它是指存在着具有社会危害性和侵害紧迫性的不法侵害行为。这种不法侵害行为包括XX和犯罪两种行为。如某甲下夜班回家，途中遇一歹徒而与之搏斗。在这里，某甲的行为属正当防卫，因为有歹徒行凶这一法侵害行为的发生。止匕外，如果事实上不存在不当侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的人进展防卫，那么属假想防卫，这些情形应视情况追究行为人的刑事责任。假想防卫不属于成心犯罪，只是由于他过于自信或疏忽大意而对客观事实产生了错误认识，从而实施防卫，导致了无辜损害结果的发生，因此假想防卫在主观上存在过失的罪过，应负刑事责任。在某些场合，由于受客观条件的限制，假想防卫人根本不可能预见到不法侵害实际不存在，这种情况下，

6、他对其所实施的防卫行为所发生的危害后果主观上不存在罪过，其应以意外事件论处，而不负刑事责任。2、正当防卫成立的时间条件，它是指正当防卫只能在不法侵害正在进展之时实行的，不能提前防卫和事后防卫。所谓不法侵害正在进展，指不法侵害已经开场，尚未完毕。“已经开场，是指不法侵害人已经着手直接实施不法侵害行为，已经对法律所保护的权益构成现实的威胁。如：一个人正举枪要杀某甲，即说明某甲的人身平安已受到威胁，对举枪人即可进展防卫。尚未完毕的情况是指排除已经完毕的情形之外都是尚未完毕。什么时候是侵害已经完毕？最高人民法院等？关于人民警察执行职务中实行正当防卫的具体规定你3项规定：“遇有以下情形之一的，应当停顿防

7、卫行为：1不法侵害行为已经完毕；2不法侵害行为确已自动中止；3不法侵害人已经被制服或已经丧失侵害能力。本人认为，这三种情况，均应视为不法侵害已经完毕。没有必要实行防卫。例如，甲想杀害乙，提着刀来乙家。进门之后转念一想，杀死了乙，自己也要受到刑事处分，又放弃了杀乙的念头，提刀正要回去，乙持刀追上去把甲杀死，乙的行为就不是正当防卫了。3、正当防卫成立的对象条件。正当防卫的对象只限于不法侵害的自然人，而不包括动物、财产和法人，更不能及于无辜公民。正当防卫的目的是为了排除和制止正在进展的不法侵害，而不法侵害的行为来自侵害者，只有对不法侵害者本人的人身或财产及其他权益造成一定损害，才能有效地制止不法侵害

8、。4、正当防卫的主观条件。它是指防卫人主观上必须由于正当的目的，即是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，决意制止正在进展的不法侵害的心理状态即防卫人具有防卫意图。防卫意图包括两个方面的内容：防卫的认识因素和防卫的意志因素。防卫意图是正当防卫的认识因素和意志因素的统一。防卫认识是防卫意志的前提；而防卫意志居于核心地位，决定着防卫行为是否正确、合法。5、正当防卫的限度条件。它是指正当防卫不能明显超过必要限度且造成重大损害，是否明显超过和必要限度是区别防卫的合法与非法，正当与过当的一个标志。刑法第二十条第二款：”正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责

9、任，但是应当减轻或者免除处分。认定正当防卫是否过当，应当以防卫行为是否明显超过必要限度，造成重大损害为标准。而法律没有具体规定必要限度的标准。从立法本意上讲，必要限度就是以防卫行为足以制止住正在进展的不法侵害为必需的限度。必要限度应当从以下几个方面进展考察。1要看不法侵害者的强度。不法侵害的强度，是指行为的性质、行为对客体可能造成的损害结果的情况及造成这种损害结果的手段、工具的性质和打击部位等因素的统一。对于不法侵害的正当防卫，如果能用较缓和的手段制止住不法侵害时，就不允许采取剧烈的防卫手段。比方对于徒手的侵害，通常是无需动用器械致人重伤、死亡的。但是，如果侵害者身高力大或有武功，防卫者身单力

10、薄，在弱不敌强的特殊情况下，用器械防卫徒手的侵害，就应当认定是必需的。如果用轻于或相当于不法侵害的防卫强度缺乏以有效地制止住不法侵害的，可以采取大于不法侵害的防卫强度。当然，如果大于不法侵害的防卫强度不是为制止住不法侵害所必需，那就是超过了正当防卫的必要限度。2要看不法侵害的缓急。不法侵害的缓急是指侵害的紧迫性，即不法侵害所形成的对国家、公共利益、本人或者他人的人身，财产等合法权利用的危险程度。在某此情况下，不法侵害已经着手，形成了侵害的紧迫性，但侵害强度尚未发挥出来，因此无法以侵害强度为标准，只能以侵害的紧迫性为标准，确定是否超过了正当防卫的必要限度。3要看不法侵害的权益。不法侵害的权益，就

11、是正当防卫保护的权益，它是决定必要限度的因素之一。为了防止较轻的不法侵害，就不允许防卫者造成严重的危害结果。例如小偷偷窃晒在阳台上的几件衣服，其危害性不是很严重的，但如果发现后即把小偷打成重伤，那么是防卫过当，因为防卫的目的是防止或制止不法侵害，保护合法权益，而不是要对侵害者进展报复或者法外的惩治。对于明显危及人身平安或者国家和人民重大利益的不法侵害行为，而致不法侵害者重伤或死亡，可以认定是为制止不法侵害所必需，因而没有超过正当防卫的必要限度，不属防卫过当。对防卫行为是否超过必要限度，从上面三个方面考察外，还要根据不法侵害发生的时间、地点、环境等因素，进展全面的、实事求是的分析判断。由于不法侵

12、害者往往是突然袭击，防卫者没有防范，精神极度紧X,情况十分紧急,必须立即作曲反响，在这种刻不容缓的一瞬间，一般很难立即判明不法侵害确实实意图和危险程度，往往没有条件选择一种恰当的防卫方式、工具和强度来进展防卫，甚至也难以预料防卫所造成的后果。因此，对正当防卫行为不宜规定苛刻的条件，在当时的情况下，只要是为了有效制止不法侵害所必需，没有明显超过必要限度，造成损害的，就应当认定是正当的合法的防卫行为。还应把握以下几点：1、以有利于豉励和支持公民同不法侵害行为作斗争为由发点。2、由于不法侵害往往是突然袭击，具有紧迫性，防卫人一时很难判断侵害行为的性质和危害程度等，所以，对正当防卫的限度不应过于苛求，只要没有造成明显超过必要限度造成重大损害，就不能定为犯罪，这里的“明显超过必要限度造成重大损害，指的是防卫人为了保护较小的利益，对轻微的不会危及人身平安的侵害行为，采用剧烈的防卫手段，造成不法侵害者重伤或者死亡的。3、要根据不法侵害发生的时间、地点、环境，不法侵害人的力量情况和防卫人的力量情况等因素，全面考虑，具体分析。