国际私法本科必修2014年1月期末试题及答案

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1、中央广播电视大学2013-2014学年度第一学期“开放本科”期末考试国际私法 试题一、单项选择题(每题2分,共20分,每题只有一项答案正确,请将正 确答案的序号填在括号内) 1在判例法国家,权威学者的著作是解决国际私法纠纷的依据。在英国,可以作为解决涉外民事争议的权威著作是(A)。 A戴西与莫里斯的法律冲突论 B巴丁的关于法律关系性质的确定 C巴蒂福尔的国际私法总论 D萨维尼的现代罗马法体系 2. 2010年法律适用法在总则第4条规定,“中华人民共与国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定,”该规定将( A )理论提升为法律制度。 A直接适用的法 B反致 C法律规避 D公共秩序

2、保留 3意大利公民甲与瑞士公民乙在意大利结婚,后来在瑞士离婚。之后乙再婚。甲欲在英国与一位在瑞士有住所的西班牙公民丙结婚,但英国的婚姻登记官拒绝为他们登记。理由是,根据意大利法律,甲的离婚无效。在这个案例中,甲与乙的离婚关系是( C )。 A主要问题 B次要问题 C先决问题 D识别问题 4当事人具有两个或两个以上的国籍,其中一个是内国国籍,这种情况下国籍的确定方法是( D )。 A以当事人最后取得的国籍为其国籍 B以当事人住所地国家的国籍为其国籍 C由法院确定当事人的国籍 D以内国国籍为其国籍 5中华人民共与国海商法规定:船舶所有权的取得、转让与消灭,适用( C )。 A行为地法 B船舶所有人

3、国籍国法 C船旗国法 D船舶所在地法 6提出动产三分说的学者是( B )。 A巴托鲁斯 B萨维尼 C戴西 D库克 7. 2012年,北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读,获准。与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒,盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件,称不愿到该校就读。学校遂取消学生甲的入学资格。学生甲得知此事后,在中国法院提起诉讼。本案应适用的法律是( B )。 A美国法律 B中国法律 C当事人在中国法律或美国法律之间作出选择 D法院在中国法律或美国法律之间作出选择 8我国加入的调整国际铁路货物运输合同的公约是( D )。 A.华沙公约 B国际货约 C海牙公约 D国际货协 9专利合作条约

4、规定专利申请案实行“早期公布”的办法,在申请人提交申请案( D )内予以公布。 A. 3个月 B6个月 C. 12个月 D18个月 10保护文学艺术作品的伯尔尼公约规定对各成员国对作者的最低保护期限为( A )。 A.作者有生之年加死后50年;如作者难以确定,不少于作品发表之日起50年 B作者有生之年;如作者难以确定,不少于作品的发表之日起50年 C作者有生之年或作品发表之日起50年,以期间较长者为准 D作者有生之年,不论作品何时发表二、多项选择题(每题3分,共15分,每题至少有一项答案正确,多选 或少选均不得分)11我国哪些立法中规定有国际私法规范?(11. ABCD) A.涉外民事关系法律

5、适用法 B海商法 C合同法 D民事诉讼法12根据我国有关规定,有双重或多重国籍的外国人,以其(12.BD)为其本国法。 A住所地法 B与其有最密切联系的国家的法律 C法院地法 D经常居所地法13联合国国际货物销售合同公约不调整的货物买卖关系有(13.ABCD)。 A供私人与家庭使用货物的买卖 B以拍卖方式、根据法律执行令状或其他令状进行的买卖 C股票、投资证券、流通票据或货币的买卖 D船舶、飞机或电力的买卖14我国法律把(14.AB)都视为侵权行为地。 A侵权行为实施地 B侵权结果发生地 C侵权行为预谋地 D与侵权行为有关的地方均作为侵权行为地15我国仲裁法规定,国际商事仲裁协议的基本内容包括

6、(15.ABCD)。 A仲裁争议事项 B仲裁地点 C仲裁机构 D仲裁规则六、案例题(共15分) 22. 2008年,中国籍公民俞某与日本籍公民山口在中国结婚,婚后在中国生有一子。2009年,山口独自回日本居住。2011年,俞某以夫妻长期两地分居,感情淡漠为由,在中国法院提请离婚诉讼。山口同意离婚。在子女监护权与抚养权问题上,双方产生争议。山口要求将儿子带回日本,由她抚养,俞某要求将儿子留在中国,由他抚养。 问:本案应如何适用法律?三、名词解释(每题5分,共15分) 16准据法:是指按照冲突规范的指引而援用的确定当事人权利与义务的特定实体法。 17法定继承的区别制:也称分割制,即主张在涉外继承案

7、件中,将死者的遗产区分为动产与不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法。 18平行管辖:也称选择管辖、竞争管辖、重叠管辖或公共管辖,是指一国法院可基于原告的合法选择而享有管辖权,同时也承认其他国家对这类案件享有管辖权的情况。四、简述题(每题10分,共20分) 19答:涉外民事法律关系法律冲突产生的原因如下: (1)不同国家的法人、公民之间进行经济交往与民事往来,形成大量的涉外民事关系; (2分) (2)对同一涉外民事关系,不同国家的法律作出了不同的规定,这是法律冲突产生的重要条件,如果各国对涉外民事关系的法律规定相一致,就不存在法律冲突问题了;(3分) (

8、3)-国法律的域内效力与另一国法律的域外效力同时作用于同一涉外民事关系,而这两个国家的法律规定不同时,便产生法律的域内效力与法律的域外效力的冲突;(3分) (4)-国承认外国人在内国的民事法律地位,这是涉外民事关系法律冲突产生的重要条件。(2分) 20简述合同中仲裁条款独立有效性原则。 合同中仲裁条款独立有效性原则是指合同中的仲裁条款具有相对的独立性,其有效性不受合同有效性的影响。即使合同无效或合同终止,仲裁条款仍然有效。(2分) 仲裁条款独立有效性学说的理论根据是: (1)合同规定当事人双方实体方面的权利义务,仲裁条款规定当事人实体方面的权利义务得不到实现时的法律救济措施。合同得到全部履行,

9、仲裁条款无须履行,合同未履行,则需履行仲裁条款,二者彼此独立;(3分) (2)仲裁条款有独立于合同的效力。合同的有效性取决于合同形式要件与合同实质要件是否符合合同准据法的规定,仲裁条款的有效性取决于仲裁机构所在地国家法律或仲裁规则对仲裁条款形式、内容的规定。判断二者有效性的法律根据不同;(3分) (3)仲裁条款独立于合同中的其他条款。合同中的任何其他条款均可与仲裁条款分开,合同中的其他条款是否有效,不影响仲裁条款对当事人的拘束力。(2分)五、论述题(共15分)21论意思自治原则。 21答:(1)意思自治原则是指在合同法律关系方面,当事人既然可以依据“契约自由”原则按照自己的意志创设某种权利义务

10、关系,那么,他们当然有权自行决定合同应适用的法律; (2分) (2)意思自治原则由法国法学家杜摩兰于16世纪创立。杜摩兰在其所著的巴黎习惯法评述一书中作了详尽的阐述。这一原则被世界各国普遍接受,成为确定合同准据法的首要原则;(2分) (3)意思自治原则,从意思自治的范围来讲,有无限意思自治原则与有限意思自治原则之分;(1分) 无限意思自治原则主张当事人选择法律的权利是绝对的,不受任何限制,当事人可以选择任何一国法律作为合同的准据法。事实上,绝对的权利与自由是不存在的主张无限意思自治原则的国家也认为当事人选择合同准据法时,必须满足两个条件:第一,当事人选择法律的意思必须合法,不能排除与国家利益、

11、社会公共利益有关的强制性法律规范的适用。第二,当事人选择合同的准据法必须是善意的,有合法的目的。凡以胁迫、欺诈、恶意同谋等方式选择准据法,凡故意规避强行性或禁止性法律规范选择准据法,均属无效选择。(4分) 有限意思自治原则主张当事人选择的准据法必须与合同有内在的联系,当事人不得选择与合同没有实际联系的国家的法律作准据法。(2分) (4)当事人选择合同的准据法必须以一定的方式表现出来,表现选择法律意图的方式有两种:明示的意思自治与默示的意思自治。(1分) 明示的意思自治是指合同当事人在缔结合同之前或在争议产生之后,以文字或言词明确作出选择合同准据法的意思表示。默示的意思自治是指当事人在合同中没有

12、明确规定应适用的准据法的情况下,通过缔约行为或其他一些因素来推定当事人已默示同意合同受某一特定国家的法律支配。(3分)六、案例题I共15分) 22.答:中华人民共与国涉外民事关系法律适用法第29条规定:“扶养,适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律”。(3分)该法第30条规定,“监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律”。(3分)由此可见,本案中,中国法律与日本法律都可以适用,关键在于确定有利于保护被扶养人权益的法律。(4分)结合本案的具体案情,因为被扶养人一直生活在中国,其经常居住地与其监护人的主要财产所在地都在中国,因此与中国具有最为密切的联系,中国法更有利于保护其权益,故本案应适用中国法。(5分)

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