法理学自考题-9

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1、法理学自考题-9（总分：100.00，做题时间：90分钟）一、B第一部分 选择题/B（总题数：0,分数:0.00）二、B单项选择题/B（ 总题数：30,分数：30.00）1. 以下人文社会科字中，直接影响社会生活或是以直接影响为主，同时兼有间接影响的是A.法学 B.文学 C.哲学 D.史学（分数：1.00）A. VB.C.D.解析：解析所有的人文社会科学都是社会生活的反映，都必然对社会生活发生影响。影响的方式可以粗 略分为两类：一是直接影响社会生活，或是以直接影响为主。同时也兼有间接影响；二是间接影响社会生 活，或是以间接影响为主，同时也兼有直接影响。法学、经济学、政治学之类属于前者；文学、哲

2、学、史 学之类属于后者。答案为 Ao2. 在现今条件下法理学理论学说的表现形式不包括 A.比较集中、系统地表现在法理学教科书中B. 比较深入地表现在专门阐述法理学有关问题的专著中* C. 比较广泛地表现在其他法学著述甚至其他学科的著述中 D. 比较深入地表现在其他学科的著述中（分数：1.00）A.B.C.D. V解析：解析法理学理论学说的表现形式，在现今条件下主要有三种：（1）比较集中、系统地表现在法理学教科书中；（2）比较深入地表现在专门阐述法理学有关问题的专著中；（3）比较广泛地表现在其他法学著述甚至其他学科的著述中。答案为 Do3. 当代中国法，绝大多数是经由什么途径产生的 ?* A.认

3、可* B.制定* C.援引* D.继承（分数:1.00）A.B. VC.D.解析：解析制定，指国家和社会生活中本来没有这个法，现在由国家政权机关根据生活的需要将其创造 岀来。制定是现代法得以形成的主要途径，由这种方式产生的法，通常具有规范化的条文形式和文本形式。当代中国法，绝大多数是经由制定这一途径产生的。答案为Bo4. 下列各项不属于法的要素的是 A.法律规则 B.法律意识 C.法律原则* D.法律概念（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析关于法的构成要素有哪些，学界有各种说法。中国法理学近年归纳法的要素通常采用规则、 原则和概念三要素模式。答案为Bo5. 边沁认为，个人和社会、

4、立法和整个法制最重要的目标是 A.谋求和平* B.获取最大的功利 C.追求正义* D.追求自由（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析以边沁为代表的功利主义法学派，明确强调以利益作为法的基本原则。边沁认为，人的天性、思想和行为的最根本的出发点以至归宿，在于谋取最大的利益。所以避苦求乐，获取最大的功利，是个人 和社会、立法和整个法制最重要的目标。答案为Bo6. 不确定指引又被称为* A.有选择的指引* B.无选择的指引* C. 一般指引* D.特殊指引（分数：1.00 ）B.C.D.解析：解析法的指引有确定指引和不确定指引两种。不确定指引是柔性指引，指主体对法的指引有选择 余地，或是有

5、一定的自由度。答案为Ao7. 我国正式的法出现在 A.尧舜时代 B.夏朝C.商朝 D.西周（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析据传，在尧、舜时代就有了 “神明裁判”，表明那时已有法和司法的萌芽。到了前21世纪夏王朝建立，就有了正式的法。答案为Bo8. 衡平法出现于A.1516世纪B.1415世纪C.1617世纪* D.1314世纪（分数：1.00 ）A. VB.C.D.解析：解析衡平法是普通法法系又一个支柱。衡平法从1516世纪开始出现并与普通法平行发展。由于资本主义萌芽与发展，当时岀现了许多新案件，而原有判例无法解决，于是向国王申诉，大法官与王室顾问根据公平原则做的判例在15世

6、纪以后就形成了与普通法并行的衡平法。答案为Ao9. 在垄断阶段，近代市场经济为现代市场经济所取代。西方法律发展的最主要标志之一是* A.社会化* B.市场化* C.理论化* D.经济化（分数：1.00 ）A. VB.C.D.解析：解析法的发展程度，法对商品经济的作用程度，直接受商品经济发达程度及其对法的需求程度的 制约。当资本主义发展到垄断阶段，近代市场经济为现代市场经济所取代，社会化成为西方法律发展的最 主要标志之一。答案为 A。10. 现代政治的基本形态是 A.国家行使外交职能B.国家行使社会管理职能C.国家行使统治职能 D.国家行使经济调控职能（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析

7、：解析国家行使社会管理职能，是现代政治的基本形态，阶级斗争并非惟一的政治行为方式。答案 为Bo11. 立法所具有的并同其他事物区别开来的各种共同标识的总和是 A.立法的本质* B.立法的特征* C.立法的外延 D.立法的性质（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析立法的特征，也就是立法的内涵，主要指立法这一事物的本质属性之所在，是立法所具有的并同其他事物区别开来的各种共同标识的总和。答案为Bo12. 下列不属于我国国家或中央立法应注意坚持的原则的是 * A.最高立法原则* B.自主立法和执行立法、补充立法和先行立法相结合原则* C.统揽大局原则* D.模范立法原则（分数：1.00 ）

8、A.B. VC.D.解析：解析在坚持中国立法总的基本原则的前提下，中国各方面立法应当注意坚持各自的具体原则。就国家或中央立法而论，应当注意坚持：（1）最高立法原则。（2）统揽大局原则。（3）模范立法原则。答案为B13. 区分法是来源于制定法、判例法、习惯法抑或其他法的是指法的 A.实质渊源 B.历史渊源C.材料渊源 D.形式渊源（分数：1.00）A.B.C.D. V解析：解析传统法的渊源认为法的渊源可以指法的形式渊源，即法是来源于制定法、判例法、习惯法抑 或其他法。答案为Do14. 直言法的渊源是个被学界搞得“极端模糊不明”且赋予其种种含义的概念的是* A.庞德* B.凯尔森 C.博登海默 D

9、.达维德（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析学界对法的渊源的研究和认知，迄今仍然是紊乱的。以法的渊源含义而论，学界的界说非常 混乱。凯尔森则直言法的渊源是个被学界搞得“极端模糊不明”且赋予其种种含义的概念。答案为B15. 关于国务院享有的法定行政法规制定权的表述中，不正确的是 * A.只有国务院享有行政法规的制定权* B.行政法规应由国务院独立自主地、自由地制定* C.国务院发布的为贯彻宪法法律所制定的实施细则属于行政法规* D.国务院行使行政法规的制定权应当根据宪法和法律行使（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析现行宪法规定：国务院根据宪法和法律，规定行政措施，制定

10、行政法规，发布决定和命令。这一规定表明：（1）自此国务院享有法定制定行政法规的权力， 而且也只有国务院有行政法规的制定权。 （2） 行政法规应当根据宪法和法律行使， 而不能由国务院随意行使。（3）行政法规同行政措施、决定和命令是不 同的概念。答案为Bo16. 以法的地位、效力、内容和制定程序为标准可将法分为 A.国内法和国际法B.根本法和普通法C. 一般法和特别法D.成文法和不成文法（分数:1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析从不同的角度可以对法作不同的分类。以法的地位、效力、内容和制定程序为标准可以将法 分为根本法和普通法。答案为B。17. 认为，法是主权者针对臣民发布的以强制为后盾的

11、命令，法的体系就是这些命令的集合。 A.凯尔森*B.奥斯丁C.拉兹 D.哈特（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析在各种法学流派和思潮中， 对法的体系研究较多的是分析法学派。著名的分析法学家奥斯丁、凯尔森、哈特、拉兹等都很重视对法的体系的研究。例如，奥斯丁认为，法是主权者针对臣民发布的以强 制为后盾的命令，法的体系就是这些命令的集合。答案为Bo18. 根据我国立法法的规定，同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，其效力位阶应该* A.由全国人大裁决* B.由全国人大常委会裁决* C.由国务院裁决* D.由制定机关裁决（分数：1.00 ）A.B.C.D. V解析：解析我国立

12、法法第86条规定，同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由 制定机关裁决。答案为 D。19. 司法民主原则的核心是 * A.在诉讼中实行陪审制度 B.司法组织和司法人员在行使职权时只服从法律，不受任何机关、团体和个人的干涉C. 提高社会成员对司法活动的参与度D. 以事实为根据，以法律为准绳（分数:1.00 ）A.B.C. VD.解析：解析司法民主原则的核心是提高社会成员对司法活动的参与度，民众“参与是微型民主的本质,或者说它为上层结构即民主政体，提供了关键的基础结构”。答案为Co20. 将法律关系分为平权型法律关系和隶属型法律关系所依据的标准是 A.法律关系主体的具体化程度* B.

13、法律关系的权利主体和义务主体的确定性程度C.法律关系形成的依据、体现的职能和实现的内容* D.法律关系主体在法律关系中的地位（分数：1.00 ）A.B.C.D. V解析：解析根据不同的标准可以将法律关系作不同的划分。按照法律关系主体在法律关系中的地位不同,法律关系可以有平权型法律关系和隶属型法律关系的区分。答案为Do21. 在古代法中，最初的自力救济方式是 * A.通过法律程序B.诉讼官府* C.官府调解* D.直接复仇（分数：1.00 ）A.B.C.D. V解析：解析在古代法中，最初的自力救济方式是受害一方向加害方直接复仇，即杀死加害方或其家族成员，其典型体现就是家族间的仇杀，甚至可能演化为

14、部落间的战争。答案为D22. 传统的主权理论所强调的主权，在很大程度上实际上是强调政治权力的* A.管理权问题* B.行使权问题* C.所有权问题* D.统治权问题（分数:1.00）A.B.C. VD.解析：解析传统的主权理论所强调的主权，在很大程度上实际上就是强调政治权力的所有权问题。传统 的治权理论所阐述的实际上主要就是政治权力方面的管理权问题。答案为Co23. 可以通过抑制某些人的恶劣动机，预先对人的行为方向作出指引。 A.民俗传统 B.道德规范 C.习惯 D.法律规范（分数：1.00 ）A.B.C.D. V解析：解析需要本身不能产生行为，动机才是人类行为的直接驱动力，人们为了满足需要会

15、产生各种各 样的动机，动机本身对于人的行为就有激励作用。法律规范可以通过抑制某些人的恶劣动机，预先就对人 的行为方向作岀指引。答案为Do24. 在我国，目前实施违宪制裁的机关是 A.全国人大* B.国务院* C.全国人大立法委员会* D.全国人大常委会（分数：1.00 ）A.B.C.D. V解析：解析违宪制裁是依照宪法的规定，责任主体根据其所应承担的违宪责任而被施加强制性惩罚措施。 在我国，目前实施违宪制裁的机关是全国人民代表大会常务委员会。答案为D25. 中国古代的律学就是以对成文法进行解释的注释法学。A.道家学说* B.儒家学说* C.法家学说* D.墨家学说（分数：1.00 ）A.B.

16、VC.D.解析：解析在汉代，法律解释随着律学的兴起进一步发展。律学就是以儒家学说对成文法进行解释的注 释法学。答案为Bo26. 罗马人之所以对人类法律和法治产生了非常重要的影响，是因为古罗马时期已经产生了程序相对完备的法庭和专业的A.法官B.检察官C.律师阶层D.法律顾问（分数：1.00 ）A.B.C. VD.解析：解析法律职业化是现代法治国家的一个基本特征，是司法文明发展的重要标志和必然结果。罗马 人之所以对人类法律和法治产生了非常重要的影响，是因为古罗马时期已经产生了程序相对完备的法庭和 专业的律师阶层。答案为Co27. 中国最早提岀法治主张的是 * A.儒家* B.法家C.道家* D.墨

17、家（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析关于法治有多种不同的界说。中国最早提岀法治主张的是强调建法立制、富国强兵、以法治 国的先秦法家。法家的法治有别于现代法治，它并非真正意义上的法治。答案为B28. 中国法治建设的必由之路是 * A.丢弃人治，走向法治* B.丢弃人治，走向德治* C.德治与法治相结合* D.保留人治，结合法治和德治（分数：1.00 ）A. VB.C.D.解析：解析倡导法治还是固守人治是一个关乎治国方略的重大抉择。丢弃人治，走向法治，是中国法治 建设的必由之路。实行法治还是人治，直接决定着一国的法制地位和状况。答案为Ao29. 依据我国现行宪法规定，国务院的专门监

18、察机构是 A.组织部 B.立法委员会 C.监察部D.审计委（分数：1.00 ）A.B.C. VD.解析：解析我国现行宪法规定：监察部作为国务院的专门监察机构，对中央和地方各级行政机构的行政 活动及官员个人是否守法进行监督，地方各级监察部门也有相应的职能。答案为C30. 从构成成分上看，法律传统由 和精神性成分构成。 A.文化传统 B.技术性成分C.法律意识成分 D.传统法律成分（分数：1.00 ）A.B. VC.D.解析：解析从构成成分上看，法律传统既包含有法律术语等技术性成分，又包含有法律原则等精神性成 分。其中精神性成分是法律传统的核心构成部分。答案为Bo三、B多项选择题/B（总题数：5,

19、分数：10.00）31. 法理学含义的多样化及其历史变迁，主要原因在于 * A.不同时空条件下的法理学，其面貌本来就多姿多彩* B.不同学者和流派对法理学有不同解说* C.科学分工的细化和深入发展* D.法理学比其他学科更重要* E.法理学的实质是不同客观情形的一种历史的镌刻（分数：2.00 ）A. VB. VC. VD.E. V解析：解析法理学含义的多样化及其历史变迁，主要是由不同时空条件下的法理学，其面貌本来就多姿 多彩所造成的，实质上不过是这多姿多彩的客观情形的一种历史的镌刻。同时，不同学者和流派对法理学 自然有不同解说，也是一个直接的原因。答案为ABCE32. 资本主义法中的法律面前人

20、人平等包括 A.立法上平等B.司法上平等* C.行政上平等 D.参政上平等 E.执法权平等（分数：2.00 ）A. VB. VC.C. VE.解析：解析资本主义法的一个特点就是注意确认法律面前人人平等。法律面前人人平等包括三层意思：（1）立法上平等。（2）司法上平等。（3）参政上平等。答案为 ABD33. 大陆法系国家一般认为公法包括 * A.宪法* B.行政法* C.刑法* D.程序法4 E.民商法（分数：2.00 ）A. VB. VC. VD. VE.解析：解析大陆法系国家一般认为公法一般包括宪法、行政法、刑法和程序法。私法在民法法系国家一 般划分为民法和商法两大部门。在民法法系，婚姻家庭

21、方面的法也属于民法。答案为ABCD34. 在下列措施中，属于行政制裁的有 * A.吊销许可证* B.责令停产停业* C.拘役* D.罚金* E.降级（分数：2.00 ）A. VB. VC.D.C. V解析：解析行政制裁是依照行政法律规定，责任主体依照其所应承担的行政法律责任而被施加的强制性 惩罚措施。行政制裁包括行政处分和行政处罚。行政处分包括警告、记过、记大过、降级、降职、撤职、 留用察看、开除等类型。行政处罚主要有警告、罚款、没收非法所得、责令停产停业、暂扣或者吊销许可 证、行政拘留等类型。答案为AB巳35. 现代法治的价值基础和取向至少应当包括 A.法必须体现人民主权原则 B.法必须是人

22、民根本利益和共同意志的反映，并且是以维护和促进全体人民的综合利益为目标 C.法必须承认利益的多元化，对一切正当的利益施以无歧视性差别的保护 D.法律面前人人平等 E.法必须承认、尊重和保护人民的权利和自由（分数：2.00 ）A. VB. VC. VD. VE. V解析：解析法治代表某种具有价值规定的社会生活方式。现代法治的价值基础和取向至少应当包括：法 必须体现人民主权原则，必须是人民根本利益和共同意志的反映，并且是以维护和促进全体人民的综合利 益为目标的；法必须承认、尊重和保护人民的权利和自由；法律面前人人平等；法承认利益的多元化，对 一切正当的利益施以无歧视性差别的保护。答案为ABCDE四

23、、B第二部分 非选择题/B（总题数：0,分数：0.00）五、B判断说明题/B（总题数：5,分数：20.00）36. 法的存在意味着法的价值的实现。（分数：4.00 ）正确答案：（错误 法的存在并不必然地意味着法的价值的实现。法的存在，只是意味着具有实现法的价值 的可能性，而法的价值的真正实现，则需要法的有效实施。）解析：37. “凡是未经法所禁止的行为，都是允许做的”出自独立宣言。（分数：4.00 ）正确答案：（错误“凡是未经法所禁止的行为，都是允许做的”出自人权宣言，而非独立宣言。）解析：38. 立法是对权利资源、权力资源以及其他有关社会利益，进行法定制度性配置的专门活动。（分数：4.00

24、） 正确答案：（正确该判断是对立法含义的正确陈述。此外，立法也是对个人和组织在国家生活和社会生活 中的义务或责任的法定制度性确定。立法还是对所有社会主体的社会行为和社会自由的范围所作的法定制 度性界定。）解析：39. 以法的创制方式和表现形式为标准可以将法分为成文法和不成文法。 (分数： 4.00 ) 正确答案： ( 正确 成文法和不成文法主要是以法的创制方式和表现形式为标准对法所作的分类。成文法又 称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文 件。不成文法是指由国家有权机关认可的、不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的 法。)解

25、析：40. 传统上，民法法系国家比较倾向于机械解释。(分数： 4.00 ) 正确答案： ( 错误 传统上，民法法系国家比较倾向于自由解释，而普通法系则比较倾向于严格解释。 ) 解析：六、B 简答题 /B( 总题数： 4，分数： 20.00)41. 简述奥斯丁在法学方面的两个突出贡献。(分数： 5.00 ) 正确答案： (1) 从他开始，把法理学作为法学的一个独立的分支学科看待，他的名字是同作为学科的法理 学的创立相联的。 (2) 他开创了现代分析法学，他的名字也同现代分析法学联系在一起。并且这两个方面 的关联是密切的，奥斯丁是把法理学按照分析法学的模式创立的。他所创立的法学，从学科的意义上说是

26、 法理学，从学派的意义上说便是分析法学。 )解析：42. 简述法和道德的区别。(分数： 5.00 ) 正确答案： (1) 归属的范畴不同。 (2) 产生的条件不同。 (3) 表现的形式不同。 (4) 调整范围和内容不同。 (5) 实施的方式不同。 (6) 发展的前途不同。 )解析：43. 简述对物权与对人权的区别。 (分数： 5.00 ) 正确答案： (1) 对人权是向特定人主张的权利，一般而言，权利人无权向第三人主张权利或自行追夺物或 强制取得债权。 (2) 对人权的追及力不能及于第三人。 (3) 债权之间的平等性。当债务人有多个债权人而濒 于破产时，债权人得就债权平等按比例受偿。 )解析：

27、44. 为什么在法律职业化和专业化以前，法律职业阶层的独特法律思维不存在 ?(分数： 5.00 ) 正确答案： (1) 理性的法律意味着法律的合法地位不是凭借某种神秘的力量，或者个人的魅力，或者宗教 信仰，或者专制暴力而取得，它与人类追求正义、公平、自由和秩序等价值的理性能力相一致，具有形式 理性和实质理性相统一的特性。 (2) 法律思维开始于法律从业者作为一个自治的共同体在国家政治生活中发 挥独立的作用。 (3) 在职业共同体形成之前，职业伦理还不能对从业者构成必要的道德约束， 职业尊荣亦不 能形成对从业者捍卫法律的必要的精神鼓舞。 )解析：七、B 论述题 /B( 总题数： 2，分数： 20

28、.00)45. 根据中国国情说明现时期在调处利益关系和利益冲突方面， 中国需要确立和实行什么样的法律标准和原 则。(分数： 10.00 )正确答案： （从国情看， 现时期在调处利益关系和利益冲突方面，中国需要确立和实行什么样的法律标准和 原则，学界主要有两种论说。一种论说主张：其一，兼顾国家、集体、个人三种利益。三种利益如发生矛 盾，则要考虑个人和集体利益服从国家利益。其二，兼顾多数利益和少数利益、长远利益和眼前。利益、 整体利益和局部利益。发生矛盾时则须考虑使少数利益服从多数利益、眼前利益服从长远利益、局部利益 服从整体利益。其三，效率优先，兼顾公平。其四，善于选择最佳方案。这一论说显然是以

29、传统的尺度为 基础的。另一论说认为，就中国现时期情形而言，可以确立下列原则：其一，不损害社会利益原则。实现 利益的最低法律要求应当是不损害社会利益。其二，利益兼顾原则。反映和保障最大多数人的利益，也应 当兼顾社会、国家、集体和个人利益，兼顾目前和长远、局部和整体利益，兼顾中央和地方、民族、部门 利益。其三，缩小利益差异原则。在承认利益差异的同时，采取适当的调节措施以平衡利益，比如对某些 利益主体实行倾斜或抑制政策。其四，少数利益受保护原则。其五，因公益需要可以对利益实行适当限制 的原则。其六、利益权衡原则。 ）解析：46. 试述法律关系中权利和义务的联系和相互转化。（分数： 10.00 ） 正

30、确答案： （ 在法律关系中， 主体的地位可以不尽相同，但法律关系所体现的权利和义务在总体上都是统一 的。这种统一，首先表现在主体的权利和义务相对存在于同一法律关系之中，一方的权利或义务是以某种 方式同另一方的义务或权利联系在一起的。其次也表现在法律关系主体往往在不同程度上兼有权利主体和 义务主体两重性，或者说这些主体所享有的权利和承担的义务，包含在一个密切关联的整体之中。无论法 律关系中的权利和义务归属是否分明，都有大量的主体在事实上既是权利主体，又是义务主体，二者兼而 有之，也就是在享受一定权利的同时，又承担一定的义务。在法律关系中，权利和义务是紧密相联的，法 律关系的参与者就是在法律关系中享有权利并承担义务的主体。 有的法律关系， 权利和义务是相互转化的 以法院的审判活动为例，对于审判具体案件来说，这是法院的权利；而对于国家宪法和有关法律对它的要 求来说，这又是它的义务。还有这样一种法律关系，就是实现一个主体的权利，要求不固定的主体通过履 行义务来保障。比如，法律关系主体的人身自由和生命安全受到保障的权利，就是要通过不固定的主体履 行不危害他的人身自由和生命安全来实现的。 ）解析：