冯美燕论公司瑕疵设立学期论文

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1、 法律与行政学院 课程作业（学期论文）论文题目： 论公司瑕疵设立 学 院辅修学生填主修专业所在学院和专业 法律与行政学院 专 业 法 学 学 号 1110010027 学 生 姓 名 冯美燕 指导教师姓名 张宗卿 指导教师职称 副教授 指导教师单位 法律与行政学院 2013 年 6 月 8 日论公司瑕疵设立摘 要公司瑕疵设立制度一直是引起世界各国高度关注和学者们不断深入研究探讨的热点之一。但新公司法的颁布却没有对公司瑕疵设立制度进行完善，尤其没有对于瑕疵设立公司的效力明确加以规定，而仍基本沿用了旧公司法的相关规定。在公司设立的实践中，公司设立瑕疵频繁出现，例如出资瑕疵，设立人主体资格的瑕疵，公

2、司章程的瑕疵以及程序瑕疵和实体瑕疵。由于公司瑕疵设立的问题缺乏明确的法律规定，导致在公司设立的实践中对于瑕疵设立公司效力的处理存在着很大的随意性与不稳定性。这不仅有害于债权人的交易安全，而且未能给予股东、董事、债权人等利害关系人必要的保护。目前，我国对公司瑕疵设立主要是在现有立法的基础上同国外立法相比较，可以看出我国的公司瑕疵设立制度仍存在着许多立法缺陷。因此，基于我国立法与司法实践，无论在理论上还是实践上，我国关于公司设立瑕疵的效力需要作进一步的完善，建立科学、合理、完备的公司瑕疵设立法律调整机制。关键词： 公司瑕疵设立 立法缺陷 法律调整机制一、 引言公司瑕疵设立是指公司已经成立并取得营业

3、执照，但由于公司设立过程中未能遵守法定的实体条件或程序条件，因此使得公司法律人格处于不稳定状态的法律现象。对于公司瑕疵设立，英美法系和大陆法系都具有较丰富的理论与实践成果，并且形成了各自比较完善的法律调整机制。英美法系国家在承认公司瑕疵设立一般有效的同时确定排除“结论性证据规则”适用的例外情形。大陆法系虽然采用公司瑕疵设立原则无效理论，但是明确并且严格地界定在何种情况下否定瑕疵设立公司的人格，而且设立相关的法律法规以矫正公司设立过程中产生的瑕疵，使公司法人人格能够维持，从而软化公司设立无效制度。两大法系对公司瑕疵设立的规制有逐步融合的趋势，公司瑕疵设立的一般有效性原则已经得到普遍性的认可。两大

4、法系对公司瑕疵设立虽然采取了不同的法律调整机制，但其都是对立法价值与实践要求考量的结果。我国在制定与完善公司瑕疵设立制度时究竟做出何种选择，既要借鉴两大法系的优势，又要在立足于我国当前法制环境和现实需要的基础上，建立符合我国国情的公司瑕疵设立制度。本文通过与两大法系的公司瑕疵设立制度相比较，借以探讨我国公司法在公司瑕疵设立制度的缺陷及应该如何完善。二、两大法系关于公司瑕疵设立效力的比较分析英美法系国家采取的是瑕疵设立原则承认主义，一旦公司获得了设立证书，则即便公司在设立过程中存在违反公司法规定的地方，公司仍然有效存在，公司并不因为存在设立瑕疵而无效，这就是公司设立证书的公信力理论。 蒋大兴著：

5、公司法的展开与评判方法？判例？制度，法律出版社 2001年12月版，第379页 但该理论并不能绝对化。虽然公司设立证书具有肯定公司法人人格的效力，但公司设立证书并不具有使公司违法行为合法化的效力， 张民安：公司瑕疵设立效力研究，载于比较法研究，2004年第4期，第60页 因此公司瑕疵设立有效主义并非毫无例外。大陆法系虽然采用公司瑕疵设立原则否定主义，但是明确且严格地界定在何种情况下否定瑕疵设立公司的人格，而且设立相关的法律法规以矫正公司设立过程中产生的瑕疵，使公司法人人格能够维持，从而软化公司设立无效制度。纵观两大法系对公司瑕疵设立效力的相关规定，无论是英美法系还是大陆法系，其所构建的公司瑕疵

6、设立制度都是在交易的“动的安全”和“静的安全”之间取舍设计规则，要么重在保护交易的“静的安全”，要么重在维护交易的“动的安全”，只是不同国家所采取的维护两种不同安全的具体措施有异而已。 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法？判例？制度，法律出版社，2001年12月版，第343页所以各国或地区对瑕疵公司人格的承认或否认都不是绝对的，只是在法律的侧重点上有所偏重而已，两大法系对公司瑕疵设立的规制有逐步融合的趋势，公司瑕疵设立的一般有效性原则已经得到普遍性的认可。三、我国公司瑕疵设立制度的现状及缺陷的分析我国的公司瑕疵设立制度与国外公司瑕疵设立的法律调整机制相比较，明显可以看出我国的公司瑕疵设立制度存在

7、着许多缺陷，需要我们进一步改善。关于公司瑕疵设立制度在新公司法中并没有完整系统的规定，而是散见干公司法及其司法解释、公司登记管理条例等法律、行政法规或司法解释中。新公司法第199条规定：“违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。” 范健，王建文：公司法M.北京法律出版社，2006年我国公司瑕疵设立制度主要存在以下几点缺陷：1. 关于公司设立瑕疵的原因 公司瑕疵设立的原因太窄，仅规定“虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其它欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记”情节严重的，才可撤销公司登记或吊销营业

8、执照。这使得许多其他公司设立瑕疵事由无法作为公司设立撤销的依据。2. 关于瑕疵设立公司人格存续问题公司法关于公司瑕疵设立的法人人格是否能够存续的问题没有作出明确的规定。对于公司瑕疵事由是公司设立目的违法、违反社会公共利益、公司设立以合法形式掩盖非法目的、公司章程遗漏法定记载事项或记载不合法时公司法人人格是否存续的问题根本没有规定。3.瑕疵设立公司人格被否认时是否具有溯及力公司法对于瑕疵设立公司人格被否认时是否具有溯及力问题没有明确规定。目前的司法解释和行政规章只涉及公司瑕疵设立出现资本瑕疵时，瑕疵设立公司的法人人格是否具有溯及力的问题，并且相关规定还自相矛盾。对于其他原因而导致瑕疵设立的公司人

9、格是否也适用上述司法解释和行政规章也不得而知。4.公司瑕疵设立矫正制度未明确规定瑕疵设立公司法律人格否定的阻却机制，尤其未明确规定瑕疵补正制度，是瑕疵设立公司的法律人格获得承认缺乏法律依据。 邰江丽，公司瑕疵设立制度研究D.中国政法大学，2006年公司法关于公司瑕疵设立矫正制度的规定仅限于“公司登记机关责令改正”，而我国的瑕疵公司享有的自行更正瑕疵的权力是附条件的。 虞政平：“瑕疵公司”的权利能力J.法律适用，2003年06期公司登记机关对于存有“情节严重”瑕疵的公司，往往并不给予公司自行更正的机会，反之，却大量地运用撤销公司登记以及吊销营业执照的做法，从而使我国的瑕疵公司更多地面临人格被否认

10、的境地。并且公司瑕疵设立矫正的权利是否优先于“撤销公司登记或者吊销营业执照”也未有规定。5.瑕疵设立公司的人格消亡模式采取绝对化的公司瑕疵设立撤销登记行政职权主义，法院司法裁判权无法介入。无论是合法设立的公司还是瑕疵设立的公司，一旦完成公司的注册登记程序，公司即获得法人人格，而公司法却规定十分模糊，仅用“情节严重”四个字便可使行政机关否认瑕疵设立的公司的法人人格。“法律赋予行政机关以生杀大权；对自然人的生命而言是一场悲剧，对法人的生命何尝不是如此。” 参见张民安主编：商事法学，中山大学出版社，2002年版，第197页我国公司法第199条的规定，不仅严重违反现代公司法的理念，甚至可以说是我国法律

11、不文明的标志。6.相关责任主体的法律责任 新公司法对于公司瑕疵设立的相关责任主体的法律责任规制主要体现在行政责任和刑事责任方面，关于瑕疵制造者的民事责任却没有相关的规定，忽视了对善意第三人的保护。并且，依我国行政法规，瑕疵设立公司被撤销时，其法人资格视为自始不具备，这使得与该公司发生交易的善意第三人利益受到损害。四、对完善我国公司瑕疵设立制度的几点建议瑕疵设立公司的效力是有效还是无效，并不是一个简单的法律问题，而是一个公共政策问题，取决于两种利益的考量即公司组织的维持和公司少数人利益的保护。 张民安：公司瑕疵设立效力研究，载于比较法研究，2004年04期我国公司法应像两大法系国家那样采取有效措

12、施限制公司无效的适用范围，防止公司设立无效给社会带来的灾难性后果。我国应从维护交易安全和交易效率出发，防止社会资源的不合理浪费，借鉴两大法系共同的公司维持之理念，尊重瑕疵公司作为市场主体的事实和既已形成的社会经济秩序，控制公司无效的范围，即本着“原则维持、尽量补正、例外否认”的立法理念，设计多种形式的处理机制。 李瑞钦：公司瑕疵设立的法人人格问题研究，法律适用，2009年08期1、明确规定公司瑕疵设立无效与撤销制度、瑕疵设立无效与撤销的适用对象以及设立无效与撤销的事由。要正确定位公司设立登记撤销的启动方式，除应考虑其行为的性质外，还应从公司设立登记撤销所负载的法律意义和制度功能来求解。 肖海军

13、：论公司设立登记撤销制度以公司法第199条的适用展开J. 中国法学 2011年02期我国应明确规定有关公司设立无效的情形，除违反公司法第23条、第77条规定而无效之外，还应考虑以下因素：一是借鉴德国、欧盟等国家和地区的规定，明确公司设立目的违法或违背社会公共利益的无效；把公司注册资本不符合法定要求作为公司设立无效的原因；对不符合公司法第85条发起人认购股份比例的或未向社会募足股份的，也应认定设立无效，但准许在公司成立后对某些瑕疵进行弥补而导致公司成立有效；缺乏必要数目股东的设立行为应认定无效；列出公司章程的必要记载事项，规定公司章程缺乏必要记载事项的无效；规定未经过法定程序的无效。 郑曙光：公

14、司设立无效之诉比较法考察，法学评论，2011年第1期2、继续保留登记机关依职权或依申请确认设立无效并予撤销登记的制度。应赋予股东、董事、监事、债权人等公司利害关系人以选择申请权，即赋予其向法院提起公司设立无效诉讼与向登记机关申请撤销的选择权。 范健、蒋大兴公司法论（上卷）南京大学出版社，1997年版，第169页为使当事人获得司法救济权，应明确规定相关当事人不仅有权提起行政复议而且有权提起行政诉讼。但登记机关依职权确认设立无效的事由应作严格限制。3、明确规定公司设立瑕疵补正及无效、撤销阻却与迟延制度。首先，应明确规定除公司经营对象严重违法或严重损害了社会公共利益，相关当事人在提起设立无效之诉以及

15、登记机关在作出设立无效并撤销登记的处罚之前，均应给予公司以通过合法程序对设立瑕疵予以补正的一定期限。其次，还应明确规定设立无效与撤销的诉讼期间。最后，为防止相关诉讼请求权滥用诉权，应明确规定如果原告有恶意或重大过失而败诉，原告应对公司承担连带损害赔偿责任。4、明确规定公司设立无效与撤销诉讼当事人。公司法对公司瑕疵设立的法人格规制应当遵循“ 原则维持、尽量补正、例外否认” 的立法原则。 房绍坤、王洪平：公司瑕疵设立的法人格规制J. 中国法学，2005年02期依各国立法例，我国公司设立无效之诉的原告范围应限于股东、董事、监事，设立撤销之诉原告则限于股东及因股东新设公司而其债权受到损害的债权人。5、

16、明确规定公司设立无效与撤销判决与行政行为不具有溯及力，并且公司股东不得以此对抗善意第三人。 王建文公司瑕疵设立制度理念比较研究我国公司瑕疵设立制度批判与理论构建，载于商业经济与管理，2007年第1期四、结语 公司瑕疵设立制度是公司法律制度中的重要组成部分之一，它不仅关系到瑕疵公司及其股东、董事、债权人的切身利益，而且关系到社会经济秩序的稳定。公司瑕疵设立制度所牵涉到的问题也是较为广泛的，各国从维护本国经济秩序的稳定角度出发，都对公司瑕疵设立制度进行了一定的规范。随着我国市场经济制度的不断完善，对公司法律制度也提出了更高的要求，公司法律制度中的缺陷也是亟待解决的。本文以比较法的角度分析了两大法系

17、公司瑕疵设立效力的法律调整机制，反映了我国公司瑕疵设立制度存在着许多缺陷，由此我国应针对各个缺陷提出相对应的解决措施。关于瑕疵公司的法律后果问题，我国原则上否认瑕疵设立公司的法律人格，同时赋予了瑕疵公司自行更正的权利，但考察两大法系的相关立法可知，我国应当较多借鉴英美法系的公司瑕疵设立有效制度，并对其他相关的制度进行改进，这样可以减低法律的运行成本，并且更有效保护债权人的利益。公司瑕疵设立是较为复杂的法律现象，基于我国的国情及立法实践，我国应不断完善公司瑕疵设立行政撤销制度和公司瑕疵设立无效或撤销的诉讼程序，建立符合我国国情的科学、合理的法律调整机制。参考文献1蒋大兴著：公司法的展开与评判方法

18、？判例？制度，法律出版社2001年12月版，第379页.2张民安：公司瑕疵设立效力研究，载于比较法研究，2004年第4期，第60页。3蒋大兴著：公司法的展开与评判方法？判例？制度，法律出版社2001年12月版，第343页。4范健,王建文.公司法. M.北京:法律出版社, 2006.5邰江丽.公司瑕疵设立制度研究D. 中国政法大学 20066虞政平.“瑕疵公司”的权利能力J. 法律适用. 2003年06期7 参见张民安主编：商事法学，中山大学出版社2002年版，第197页。8张民安：公司瑕疵设立效力研究，载于比较法研究，2004年第4期9李瑞钦，公司设立瑕疵的法人人格问题研究 法律适用 2009

19、年08期10肖海军 论公司设立登记撤销制度以公司法第199条的适用展开J中国法学 2011年02期11郑曙光公司设立无效之诉比较法考察 法学评论2011年第1期 12范键、蒋大兴公司法论（上卷）南京大学出版社1997年版，第169页13房绍坤,王洪平. 公司瑕疵设立的法人格规制J. 中国法学. 2005(02)14王建文：“公司瑕疵设立制度理念比较研究我国公司瑕疵设立制度批判与理论建构”，载于商业经济与管理2007年第1期下面是赠送的中秋节演讲辞，不需要的朋友可以下载后编辑删除！谢谢中秋佳节演讲词推荐中秋,怀一颗感恩之心老师们，同学们：秋浓了，月圆了，又一个中秋要到了!本周日，农历的八月十五，

20、我国的传统节日中秋节。中秋节，处在一年秋季的中期，所以称为“中秋”，它仅仅次于春节，是我国的第二大传统节日。中秋的月最圆，中秋的月最明，中秋的月最美，所以又被称为“团圆节”。金桂飘香，花好月圆，在这美好的节日里，人们赏月、吃月饼、走亲访友无论什么形式，都寄托着人们对生活的无限热爱和对美好生活的向往。中秋是中华瑰宝之一，有着深厚的文化底蕴。中国人特别讲究亲情，特别珍视团圆，中秋节尤为甚。中秋，是一个飘溢亲情的节日;中秋，是一个弥漫团圆的时节。这个时节，感受亲情、释放亲情、增进亲情;这个时节，盼望团圆、追求团圆、享受团圆这些，都已成为人们生活的主旋律。同学们，一定能背诵出许多关于中秋的千古佳句，比

21、如“举头望明月，低头思故乡”、“但愿人长久，千里共婵娟”、“海上生明月，天涯共此时”这些佳句之所以能穿透历史的时空流传至今，不正是因为我们人类有着的共同信念吗。中秋最美是亲情。一家人团聚在一起，讲不完的话，叙不完的情，诉说着人们同一个心声：亲情是黑暗中的灯塔，是荒漠中的甘泉，是雨后的彩虹中秋最美是思念。月亮最美，美不过思念;月亮最高，高不过想念。中秋圆月会把我们的目光和思念传递给我们想念的人和我们牵挂的人，祝他们没有忧愁，永远幸福，没有烦恼，永远快乐! 一、活动主题：游名校、赏名花，促交流，增感情二、活动背景：又到了阳春三月，阳光明媚，微风吹拂，正是踏青春游的好时节。借春天万物复苏之际，我们全

22、班聚集在一起，彼此多一点接触，多一点沟通，共话美好未来，与此同时，也可以缓解一下紧张的学习压力。 相信在这次春游活动中，我们也能更亲近的接触自然，感悟自然，同时吸收万物之灵气的同时感受名校的人文气息。三、活动目的：1. 丰富同学们的校园生活，陶冶情操。2. 领略优美自然风光，促进全班同学的交流，营造和谐融洽的集体氛围。 3. 为全体同学营造一种轻松自由的气氛，又可以加强同学们的团队意识。 4. 有效的利用活动的过程及其形式，让大家感受到我们班级的发展和进步。四、活动时间：XX年3月27日星期四五、活动参与对象：房产Q1141全体及“家属”六、活动地点：武汉市华中农业大学校内七、活动流程策划：1

23、、27日8点在校训时集合，乘车2、9点前往华农油菜基地、果园，赏花摄影3、10点30，回农家乐开始做饭，进行“我是厨王”大比拼4、1点30，收拾食品残物，开始集体活动5、4点，乘车返校八、职能分工及责任定岗1、调研组：负责前期的选址、策划的撰写、实地考察、交通工具的联系和检验组长：金雄成员：吴开慧2、安全保卫组：负责登记参加春游的人数，乘车前的人数的登记，集体活动时同学的请假的审批，安全知识的培训与教育，午餐制作的人员分组组长：徐杨超成员：王冲3、食材采购组：根据春游的人数和预算费用合理购买食材组长：胡晴莹成员：何晓艺4、活动组织组：在车上、赏花期间、主要是做饭完后的集体活动期间的活动的组织组

24、长：武男成员：冯薏林5、厨艺大赛组织组：负责指导各个小组的午餐的准备，最后负责从五个小组里推荐的里面选出“厨王”（厨王春游费用全免）组长：朱忠达成员：严露6、财务组：负责财务的报账及最后的费用的收取，做好最后的决算向全班报告组长：杨雨7、督导组：负责检查各组的任务的完成及协调各小组的任务分工组长：叶青青【注】以上只是大致的责任定岗，组长负主责，各小组要相互配合，相互帮助发挥你们的聪明才智去认真完成任务九、注意事项1、分组要尽量把做事积极的与不太积极的搭配，每组里都要有学生干部，学生干部要起带头作用2、食材的购买不要太复杂了，先前想出菜谱，然后组织大家学习下烹饪知识，注意食材购买的质和量3、注意

25、提醒大家手机充足电，随时保持通讯畅通，有相机的同学带上相机，组织大家多拍几张全家福4、游戏最好要能吸引全部人参加，让同学们能增加了解，班委们能更好的了解同学们的动态，增进感情各组应在规定时间前把活动准备情况向督导组报告，出现紧急情况要第一时报告。督导组也可以及时把活动的准备情况在班委群公布，实时互动。中秋最美是感恩!无须多言，给父母一个微笑，给亲友一个问候，递上一杯清茶，送上一口月饼，这是我们给予父母最好的回报。感谢父母给予的生命，感谢父母给予的培养老师们，同学们，这个中秋，我们要用一颗感恩的心来度过!心怀感恩!感恩一切造就我们的人，感恩一切帮助我们成长的人!心怀感恩，我们才懂得尊敬师长，才懂得关心帮助他人，才懂得勤奋学习、珍爱自己，才会拥有快乐，拥有幸福!老师们，同学们，中秋最美，美不过一颗感恩的心!中秋最美，美不过真心的祝福!在此，我代表学校，祝老师们、同学们中秋快乐，一切圆满!14