海峡两岸商业银行法律制度之比较

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1、海峡两岸商业银行法律制度之比较在现代银行体系中，商业银行一直扮演着极其重要的角色。 随着社会主义市 场经济体制的建立与培育，祖国大陆建立现代银行制度的一项重要任务，是使专业银行商业化。而我国台湾地方的商业银行已经运行了较长时间。比较一下祖国大陆与我国台湾地方的商业银行制度，有助于我们对海峡两岸的商业银行有一个 较为清楚的认识。一、商业银行的立法虽然商业银行这个概念在祖国大陆出现的时间不长，但祖国大陆很重视对商业银行的法制建设，于 19951995 年 5 5 月 1010 日便制定了中华人民共和国商业银行 法（以下简称商业银行法），专门规范商业银行的行为，保护商业银行的合 法权益。而我国台湾地

2、方的商业银行存在的历史较长，但并没有对商业银行进行专门的立法，仅在其“银行法”中对商业银行作了专章规定。中华人民共和国商业银行法分总则、商业银行的设立和组织机构、对存 款人的保护、贷款和其他业务的基本规则、财务会计、监督管理、接管和终止、 法律责任和附则9 9 章 9191 条，已于 19951995 年 7 7 月 1 1 日正式实施。除了 商业银行法 以外， 有关商业银行的重要法规还有： 在银行机构方面 主要有外资金融机构管理条例、金融稽核检查处罚规定；在银行业务方面 主要有信贷资金管理暂行办法、借款合同条例、贷款通则、同业拆借管 理试行办法、储蓄管理条例、信用卡业务管理办法、银行结算办法

3、、关 于对商业银行实行资产负债比例管理的通知、中国人民银行、最高人民法院、 最高人民检察院、公安部关于查询、冻结、扣划企事业单位、机关、团体银行存 款的通知，等等。在台湾地方的商业银行“立法”中，最重要的当属“银行法”的制定与修 订。“银行法”于 19311931 年制定，分通则，银行之设立、变更、停业、解散，商 业银行，储蓄银行，专业银行，信托投资公司，外国银行，罚则，附则等9 9 章5151 条。当时国民党政府在大陆，由于忙于内战，以后又爆发了抗日战争，该法实际上并未予以实施。19471947 年重新修订，条文增加到 119119 条之多，并正式得以 实施，到台湾后仍在实施。 其后也多次进

4、行过修订。其中以 19751975、19851985、19891989 年的修订较为重要。19891989 年的修订为最近的一次大幅修订，涉及的条文达 3030 余 条；其目的主要在于配合民营银行的开放， 健全银行制度，促进银行业务的自由化以及整顿金融纪律，维护金融秩序除了“银行法”外，我国台湾地方有关商业银行的“法规”主要还有： 在银 行机构方面，有“交通银行条例”、“中国农民银行条例”、“中国国际商业银 行条例”、“中国输出入银行条例”等。在银行业务方面有“支票存款户处理办 法”、“银行办理限额支票及限额保证支票存款业务办法”、“银行金融债券发行办法”、“银行对授信规范”、“银行办理短期周

5、转性授信作业准则”、“银行办理中长期授信作业准则”、“银行办理票据承兑、保证及贴现业务办法”， 等等。二、商业银行的定义及业务范围何谓“商业银行”，祖国大陆的商业银行法与我国台湾地方的“银行法” 的规定有所不同。商业银行法第 2 2 条规定：“本法所称的商业银行是指依照 本法和中华人民共和国公司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等 业务的法人。”而我国台湾地方的“银行法”在第 7070 条中规定，所谓商业银行， 指以收受支票存款，供给期限在一年内的短期信用为主要业务的银行；在第5252条中规定，银行为法人。这都是从揭示商业银行的业务范围入手来给商业银行下 定义。比较而言，祖国大陆关于商业

6、银行的定义充分揭示了现代商业银行的三大 基本特征：即设立的合法性（必须依法成立）、业务的特殊性（特定的银行业务） 和组织的法律性（必须是法人），概念完整、精确；而台湾地方的“银行法”关 于“商业银行”的定义既没有要求其设立的合法性，也没有对其作定性描述，仅在另一条款中（第 5252 条）笼统提到银行是法人，概念显得零碎，使人无法从整 体上来认识商业银行。从商业银行的业务范围来看，祖国大陆的商业银行法允许商业银行可以 从事的业务范围，与台湾地方的“银行法”允许商业银行从事的业务范围大体相 同，包括吸收存款（包括储蓄存款）、发放贷款、办理结算、投资公债、中介代 理等金融业务；但祖国大陆还允许商业银

7、行从事同业拆借、 买卖外汇、发放长期 贷款等业务；而台湾地方只允许商业银行办理短期和中期贷款，不能发放长期贷款，不能直接吸纳居民储蓄存款，也没有关于商业银行能否开展外汇买卖业务的 规定。可见，台湾地区的商业银行可以经营的业务范围比起大陆的商业银行要窄 一些。祖国大陆的商业银行法明确禁止商业银行从事信托投资、股票经营，禁 止向投资以及向非自用的不动产投资， 违者将予以重罚。各商业银行原来自办的 信托投资公司按规定要么与银行脱钩，要么停办信托业务，实行银行业与信托业、 证券业彻底分离。我国台湾地方的“银行法”也不允许商业银行从事上述几项业 务；并对自用不动产的投资额也作了明确的限制：除营业用仓库外

8、，不得超过其于投资该项不动产时的净值；投资营业用仓库的，不得超过其投资于该仓库时存 款总金额的 5 5%。此外，台湾地方的法规还规定，商业银行自身不得开展储蓄业务和信托业务；商业银行内虽可附设储蓄部和信托部，但各部的资本、营业及 会计必须独立。而吸纳储蓄存款，正是祖国大陆商业银行的一项极其重要的业务， 是商业银行信贷资金的主要来源。三、商业银行的设立商业银行作为一个法人，应当依法成立，即依法定程序设立，办理相应的审 批登记手续。我国台湾地方的“银行法”对商业银行的设立提出了一些基本的要求，规 定：银行的设立，须报经“财政部”许可；经许可设立者，应依“公司法”的规 定设立公司，收足资本金额；办妥

9、公司登记后，再执有关文件向“财政部”申请 核发营业执照；银行及其分友机构非经法定程序设立， 不得开始营业；银行所发 行的股票应为记名式股票；并且，非经“财政部”许可，同一人持有同一银行之 股份，不得超过其已经发行股份总数的 5 5%;同一关系人持有的股份总数不得超 过 5 5%。 这里， 所谓“同一人”指同一自然人或同一法人： “同一关系人”的范 围，包括本人、配偶、二亲等以内的血亲，以及以本人或配偶为负责人的。银行 增设分支机构， 应开具分支机构计划及所在地， 申请“财政部”许可并核发营业 执照。祖国大陆的商业银行法也就商业银行的设立作了许多具体的规定。 与我 国台湾地方的“银行法”规定有许

10、多不同。首先，明确规定了设立商业银行应当具备的条件。该法第1212 条规定，设立商业银行应当具备下列条件： （1 1 ）有符合商业银行法和公司法规定的 章程；（2 2 ）有符合商业银行法规定的注册资本最低限额。其中：设立商业 银行的注册资本最低限额为 1010 亿元人民币，城市合作商业银行的注册资本最低 限额为 1 1 亿元人民币，农村合作商业银行的注册资本最低限额为 5 5, 000000 万元人 民币；注册资本应当是实缴资本。（3 3）有具备任职专业知识和业务工作经验的 董事长（行长）、总经理和其他高级管理人员；（4 4）有健全的组织机构和管理制 度；（5 5）有符合要求的营业场所、安全防

11、范措施和与专业有关的其他设施等。其次，明确规定设立商业银行必须经中国人民银行审查批准。 商业银行法 具体规定了设立商业银行时应当向中国人民银行提交的文件、 资料、申请书的基 本内容，申请设立程序等；规定经批准设立的商业银行，由中国人民银行颁发经 营许可证，并凭该许可证向工商行政管理部门办理登记，领取营业执照。第三，为了保证商业银行的正常运营，商业银行法还对担任商业银行的 高级管理人员的任职条件提出了具体的要求。第四，关于商业银行的股东限制方面，商业银行法的限制时相对要宽松 些，只是要求任何单位和个人购买商业银行的股份总额达1010%时，要事先经中国人民银行批准，与台湾地方的“银行法”规定的非经

12、“财政部”批准， 同一人 持有同一银行的股份不得超过 5 5%，同一关系人持有的股份总数不得超过 5 5%相 比，允许同一人持有的股份百分比要高，而且也没有关于“同一关系人”持股 数额的限制。第五， 在关于商业银行的分支机构方面， 商业银行法 规定的比我国台湾 地方的“银行法”的规定具体、全面一些。 商业银行法规定，商业银行根据 业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构须经中国人民银行批准。在中华人民共和国境内设立分支机构， 应按照规定拨付与其规模相 适应的营运资金。拨付各分支机构营运资金的总和，不得超过总行资本总额的 6060%。设立分支机构必须向中国人民银行申办相关批准

13、手续，并向工商行政管理部门办理登记。商业银行法还规定，商业银行总行对其分支机构实行全行统 一核算，统一调度资金，分级管理的财务制度；商业银行分支机构不具有法人资 格，在总行的授权范围内依法开展业务， 其民事责任由总行承担。针对以前全国 性商业银行按行政区划层层设立，导致机构重叠、各分支机构内部相互进行业务 竞争、以及地方政府对商业银行的不当干涉等弊端，商业银行法明确规定，在中华人民共和国境内的分支机构，不按行政区划设立。四、商业银行的形式无论是祖国大陆的商业银行法律，还是我国台湾地方的商业银行“法规”， 都承认商业银行为法人，具有独立的法律地位。如台湾地方的“银行法”第5252条就规定， “银

14、行为法人”； 而祖国大陆的 商业银行法 更是将商业银行定位 为“法人”。所谓“法人”，即具有法人资格的。是专门从事商品生产经营活动、 并以营利为最终目的的社会经济组织。 因此，将商业银行定位为“法人”，既明 确了商业银行的法律地位，也明确了它的经济性质，有利于商业银行在合法的前 提下追求经济利益最大化。任何银行都需通过特定的法律形式表现出来。 鉴于银行在国民经济中的重要 地位，祖国大陆的商业银行法律及台湾地方的商业银行“法规”都不允许商业银 行采用独资或合伙的形式，也不允许采用无限责任公司等公司形式； 但是，是采 用有限责任公司形式还是股份有限公司形式，却存在差别。祖国大陆的商业银行法在规定商

15、业银行的法律形式时指出：“商业银行的组织形式、组织结构适用中华人民共和国公司法的规定”（第 1717 条），而 公司法规定的公司法律形式包括有限责任公司和股份有限公司两种。可见， 祖国大陆的法律允许商业银行既可以采用有限责任公司形式，也可采用股份有限 公司的形式，而国有商业银行则只能采有限责任公司的法律形式（国有独资公 司）。我国台湾地方的“银行法”则规定：银行的法律形式，除法律另有规定或“银行法”修正施行前经专案核准外，以股份有限公司为限。五、商业银行的变更与终止商业银行的变更包括商业银行的合并与分立、名称变更、资本总额的增减、 分支机构的增减、办公地点的迁移等等。我国台湾地方的“银行法”规

16、定， 银行 合并或银行名称、组织结构，资本总额、本行及分支机构所在地等项内容发生变 更的，应经“财政部”许可，并办理公司变更登记及申请换发营业执照“。祖国大陆的商业银行法亦规定，商业银行的名称、注册资本、总行或分支机构所 在地、业务范围、持有资本总额或者股份总额百分之十以上的股东，章程修改等变更的，必须经中国人民银行批准；商业银行合并、分立的，必须适用公司法 的规定，并报中国人民银行审查批准。在关于商业银行的终止方面，祖国大陆的商业银行法与台湾地方的“银 行法”的规定有较大的区别。第一，关于终止的原因，台湾地方的“银行法”只是规定了银行自动解散、 因违法而被撤消许可二项原因，没有规定是否可以申

17、请和宣告银行破产； 而祖国 大陆的商业银行法则规定了银行解散、被撤消和被依法宣告破产三项原因，明确允许商业银行可以破产。第二，关于终止程序，台湾地方规定，银行经股东会决议解散的，应当申叙 理由，附具股东会记录及清偿债务计划，申请“财政部”核准：“财政部”核准 解散时，应即撤销其许可。祖国大陆的商业银行法则规定，商业银行因分立、 合并或者出现公司章程规定的解散事由而需要解散的，应向中国人民银行提出申请，并附解散理由和支付存款的本金和利息等清偿计划，经中国人民银行批准； 商业银行不能支付到期债务，由人民法院依法宣告破产的，事先须经中国人民银 行的同意。第三，关于银行终止时的清算，我国台湾地方规定，

18、银行解散时或银行因违 法而被勒令停业至撤销许可时，应进行清算。一般情况下，适用股份有限公司有 关普通清算规定；若清算发生显著障碍或银行因不能支付即期债务有碍银行健全 经营而被撤销许可的，依特别程序进行清算。银行进行清算后，非经清偿全部债 务，不得以任何名义退还股本或分配股利。 祖国大陆的商业银行法明确规定， 银行解散的，由银行自己依法成立清算组进行清算， 按照清偿计划及时偿还存款 本金和利息等债务，中国人民银行监督清算过程；商业银行因吊销经营许可证被 撤消的，由中国人民银行依法成立清算组进行清算；商业银行被依法宣告破产的， 由人民法院组织中国人民银行等有关部门和有关人员成立清算组，进行清算。为

19、了保护作为存款人的广大城乡储户的合法权益，祖国大陆的商业银行法还特别规定，“商业银行破产清算时，在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费 用后，应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息”（第 7171 条）。而台湾地方的“银 行法”中就没有这种特别规定。六、商业银行的接管与停业祖国大陆的商业银行法充分借鉴别国的成功做法，设立了商业银行的接 管制度。根据规定，当商业银行已经或者可能发生信用危机，严重影响存款人的 利益时，中国人民银行可以对该银行实行接管； 接管的目的是对被接管的银行采 取必要措施，以保护存款人的利益，恢复银行的正常经营能力。我国台湾地方的“银行法”中也有关于“银行停业”的制度；但“银

20、行停 业”与祖国大陆规定的“银行接管”有着本质的区别。首先，目的不同。“银行接管”的唯一目的在于对被接管的商业银行采取必 要措施，以保护存款人的利益，恢复商业银行的正常经营能力； 而“银行停业” 的目的首先是对商业银行的违法行为进行惩罚， 然后才是防止商业银行破产和信 用危机。其次，造成停业和接管的原因不同。造成“银行停业”的原因较多，商业银 行因合并、名称或资本变更等未经批准的，或不能拨付其应付票据差额的，或不 能支付即期债务有碍银行健全经营的，或银行亏损逾资本 1 1/3 3 的，均可由“中 央”主管机关勒令停业；而“银行接管”仅限于因商业银行发生信用危机， 严重 影响存款人利益时，才由中国人民银行予以接管。再次，“银行停业”后，由商业银行自己在规定期限内补办批准手续， 或自 行进行清理；而“银行接管”后，由中国人民银行负责成立接管组织，由接管组 织在接管期间内负责商业银行的经营管理。彭俊良