完整word版第八章企业破产法律制度知识点20170721良心出品必属

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1、第八章 企业破产法律制度 知识点一、破产申请时，债务人异议不成立的情形有哪些？（ 5 5 条）（1 1）相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能 力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。 【解释】只要“债务人本人”不能清偿到期债务即发生破产原因，其 他人对其负债的连带责任、 担保责任， 不能视为债务人的清偿能力或 其延伸。（2 2）当债权人申请债务人破产时，债务人以其具有清偿能力或者资 产超过负债为由提出异议， 但又不能立即清偿债务或者与债权人达成 和解的，其异议不能成立。（3 3）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人享有债权的数额 提出异议时， 如果存在双方

2、无争议的部分债权数额， 且债务人对该数 额的债务已经丧失清偿能力， 则此项异议不影响人民法院对破产申请 的受理。（4 4）当债权人申请债务人破产时，债务人对债权人的债权是否存在 担保等提出异议， 因其不影响破产原因的成立， 该异议不影响人民法 院对破产申请的受理。【解释】由于债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破 产原因消失的， 不影响破产案件的受理与继续审理， 人民法院不得裁 定驳回申请。债务人如不愿意进行破产清算，可以通过和解、重整等 方式清偿债务、结束破产清算程序。（5 5）破产案件的诉讼费用，应计入破产费用，由债务人财产随时清 偿，无须预交。 相关当事人以申请人未预先交纳诉讼

3、费用为由，对破 产申请提出异议/ 33 1的，人民法院不予支持。二、“明显缺乏清偿能力”如何界定？（ 5+15+1 条） 债务人账面资产虽大于负债， 但存在下列情形之一的， 人民法院应当 认定其明显缺乏清偿能力：（1 1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2 2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债 务；（3 3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4 4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5 5）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。【解释 1 1】“经人民法院强制执行，无法清偿债务” ，是指只要债务人 的一个债权人经人民法院强制执行未得到清偿， 其每

4、个债权人均有权 提出破产申请，并不要求申请人自己已经采取了强制执行措施。 【解释 2 2】只要债务人不能清偿到期债务， 无需考虑资不抵债的问题， 债权人就可以向人民法院提出破产申请。三、破产受理申请的效力， 双方均未履行完毕的合同，管理人无权解 除哪些合同？（ 2 2 条）（1 1）对于破产企业为他人提供担保的合同，管理人无权选择解除合 同。（2 2）对于破产企业对外出租不动产的合同（如房屋租赁合同） ，除存 在严重影响破产财产的整体变价与价值实现、 且无法分别处分等特殊 情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同； 在变价破产财产时， 房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。（

5、20132013 年案例分析题）四、 破产申请受理前， 债权人提起的基于债务人财产的诉讼， 哪些案 件在受理时“尚未审结”的，人民法院应当中止审理？（ 3+3+兜底）/ 33 2（1 1）主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的；（2 2）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的 董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管 理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的；（3 3）以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人 的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的；（4 4）其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼。五、哪些人不得担任破产企业的管

6、理人？（ 3+3+兜底）（1 1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2 2）曾被吊销相关专业执业证书；（3 3）与本案有利害关系；（4 4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。六、“与本案有利害关系”如何认定？ （4+24+2 条）（）判断会计师事务所是否存在利害关系（4 4 条）（1 1） 与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；（2 2） 在人民法院受理破产申请前 3 3 年内，曾为债务人提供相对固定 的中介服务；（3 3） 现在是或者在人民法院受理破产申请前 3 3 年内曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；（4 4） 现在担任或者在人民法院受理破产申请前 3 3 年内曾经担任债务 人

7、、债权人的财务顾问、法律顾问。（二）判断会计师事务所派出的注册会计师是否存在利害关系（4 4+ 2 2条）（1 1）现在担任或者在人民法院受理破产申请前 3 3 年内曾经担任债务 人、债/ 33 3权人的董事、监事、高级管理人员；（2 2）与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系。利害关系的判断.WHENWHENWHOWHATWHOWHAT债务人、有未了结的债权权务关 在受理破产申提供相对固定的债务年介服会计师现在是或者在务债务人、控股股东或者实理破产申请条权控制 年现在是或者在债务人、财务顾问、法律理破产申请权年现在是或者在债务

8、人、董事、监事、高理破产申请权管理人年注册会计与控股股东、董事、（4 4 + 2 2 条）债权人、债监事、高级管理人务人 员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁/ 33 4系血亲或者近姻关系管理人的撤销权年内，涉及债务人财产的哪些行为，管理1 1 七、人民法院受理破产申请前年内，种情形发生在受理前 1 1 5 5 条）即可要 下列 5 5 人可申请法院予以撤销？（ 均可撤销 1 1 ）放弃债权的；（2 2 ） 无偿转让财产的；（）以明显不合理的价格进行交易的；（3 3 ）对没 有财产担保的债务提供财产担保的；（4 4 ）对未到期的债务提前清偿的。（5 5【解释】债务人的上述五种行为，只要发生在法定期

9、间内（人 民法院受理，即可撤销，至于该行为实施时债务人是否存在破产原因、 年内）破产申请前 1 1 债务人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响撤销权的行使。 小条）大条， 3 3 或 5 5 危机期间的个别清偿， 八、可不予撤销的情形有哪些？（ 即管理人向人民法院提出撤销申 请，人民法院不予支持的情形个月内，债务人不能清偿到期债务，并 且资产 6 6 人民法院受理破产申请前不足以清偿全部债务或者明显缺 乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管 理人有权请求人民法 院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。 ）债务人对 以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请 1 1（求

10、撤 销的，人民法院不予支持。 但是，债务清偿时担保财产的价值低于债 权额33 / 5的除外。 （2 2）债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管 理人请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串 通损害其他债权人利益的除外。（3 3）债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人请求撤销的，人 民法院不予支持：1债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；2债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；3使债务人财产受益的其他个别清偿。九、法院受理破产申请之前的 6 6 个月以外至受理前 1 1年内的个别清偿：（一）如果该债务在破产申请受理日前到期的，则不可撤销。（二）如果该债务

11、在破产申请受理时仍未到期，则可撤销。如果不好好地说话，则可描述为以下文字：破产申请受理前 1 1 年内债务人提前清偿的未到期债务， 在破产申请受 理前已经到期，管理人请求撤销该清偿行为的，人民法院不予支持。 但是，该清偿行为发生在破产申请受理前 6 6个月内且债务人有 企业 破产法第 2 2 条第 1 1 款规定情形（企业法人不能清偿到期债务，并且 资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的）的除外。【解释 1 1】破产申请受理前 1 1 年内债务人提前清偿的未到期债务：（1 1） 清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期的，不能撤销； （2 2）清偿 时尚未到期、破产申请受理时也未到期的，可

12、以撤销。【解释 2 2】债务人在危机期间（破产申请受理前 6 6 个月内）提前清偿 的未到期债务， 不论该债务在破产申请受理时是否已经到期， 均可以 撤销。/ 33 6十、债权人行使撤销权的要件有哪些？（ 3 3 个要件）（一）只有当管理人未依法起诉的情况下， 债权人才能提起撤销权诉 讼；（二）债权人只能依据合同法的规定提起撤销权诉讼，即只能针对三种可撤销行为（债务人无偿转让财产、以明显不合理价格交易、 放弃债权）提起撤销权诉讼；（三）债权人必须在起诉中说明 “因此追回的财产归入债务人财产” ，如果债权人主张追回的财产用于清偿其“个别债权”的，人民法院应 不予受理此处，债权人行使撤销权的范围不

13、受该债权人债权数额的限制破产撤销权与合同保全措施中的撤销权合同保全措施的撤破产撤销放弃债无偿转让财受让人善意：不能撤以明显不合理的价格受让人善意、恶意均可销担保十一、对外债权的诉讼时效 1 1债务人对外享有债权的诉讼时效，自 人民法院受理破产申请之日起中断。债务人无正当理由未对其到期债 权及时行使权利，导致其对外债权在破 2.2.年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申请之日起重新 1 1 产申请受理前 计算上述债权的 诉讼时效期间。十二、取回权的异议与诉讼（一）权利人依法向管 理人主张取回相关财产，管撤销权行使的范围不受债权数额的限制以债权人的债权为限撤销权行使的主体管理人债权人33/ 7

14、撤销可撤销进行交易受让人恶意：可以撤销的行为对未到期的债务提前V清偿对没有财产担保的债V务提供财产理人不予认可，权利人（而非管理人）为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权。 有权以“债务人”（二） 权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关生效法律文书向管理人主张取回所涉争议财产，管理人以生效法律文书错误为由拒绝其行使取 回权的，人民法院不予支持。 十三、他人财产被违法转让的 （一） 违法转让+第三人善意取得条的债务人占有的他人财产被违法转让 给第三人，依据物权法第 106106 规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应 当按照以下规定处理：原 权利人因财产损失形成的债权

15、，转让行为发生在破产申请受理前的， 1 1）（作为“普通破产债权”清偿。）转让行为发生在破产申请受理后 的，因管理人或者相关人员执行职务 2 2 （导致原权利人损害产生的 债务，作为“共益债务”清偿。33 / 8（二）违法转让+第三人未善意取得债务人占有的他人财产被违法转让给第三人， 第三人已向债务人支付 了转让价款，但依据物权法第 106106 条的规定未取得财产所有权， 原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务, 人民法院应当按照以下规定处理：（1 1） 转让行为发生在破产申请受理前的，作为“普通破产债权”清 偿。（2 2） 转让行为发生在破产申请受理后的，作为“共益债

16、务”清偿。 他人财产被违法转让的处理具体情形第三人善意取得所有权处理方法原权利人形成的债权，普通破产债权受理前被债务人转让第三人形成的债权，第三人不能 善意取得所有权通破产债权对原权利人损害产生的第三人善意取得 所有权债务，为共益债务 受理后 被管理人转让对第三人因支付对价 形第三人不能善意取得所有权成的债务，为共益债务为十四、代偿取回权（债务人占有的他人财产毁损、灭失的）（一）可以行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金、代偿物“尚未交付”给债务人，或者代偿物 虽已交付给债务人但能与债务人财产予以/ 33 9区分的，权利人主张取回就此获得的保险金、赔偿金、

17、代偿物的，人民法院应予支持。（二）不能行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获得的保险金、赔偿金“已 经交付”给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财 产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：（1 1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失 形成的债权，作为“普通破产债权”清偿。（2 2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关 人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。【解释】债务人占有的他人财产毁损、灭失，没有获得相应的保险金、 赔偿金、代偿物，或者保险金、赔偿物、代偿物不足以弥补其损失的 部分：（1 1）财

18、产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产 损失形成的债权，作为“普通破产债权”清偿；（2 2）财产毁损、灭失 发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利 人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。他人财产毁损、灭失后的处理.尚未交付代偿取回权破产申请受理 保险金、普通破产债权 前 赔偿金 已经交付破产申请受理共益债务后/ 33 10尚未父付能够区分破产申请受理代偿物已经父代偿取回权代偿取回权普通破产债权付不能区分、八刖破产申请受理后共益债务十五、在途标的物的取回权（一）行使条件人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务1.1.人发运，债务人 尚未收到

19、；未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。 但是，管理人 2.2. 可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。 （二） 行使方式出卖人通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、 变更到达 1.1. 地，或者将货物交给其他收货人等方式。 2.2. 在货物未 达管理人前，已向管理人主张取回在运途中标的物。 在恰当的时间内， 通过恰当的方式行使取回权后， 当买卖标的物到达管理人后， 出卖人 向管理人主张取回的， 管理人应予准许。 出卖人对在运途中标的物未 及时行使取回权， 在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中 标的 物取回权的， 管理人不应准许。【解释】出卖人对“在途标的物”

20、行使取回权的条件，一是人民法院受理33 / 11破产申请时标的物处于在运途中；二是出卖人尚未收到“全部”买卖 价款。十六、所有权保留买卖合同中的取回权（ 4 4 种情形） 买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留， 在标的物所有 权未依法转移给买受人前， 一方当事人破产的， 该买卖合同属于双方 均未履行完毕的合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合 同。（一）出卖人破产继续履行合同（1 1）出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的， 买受人应当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。2 2）买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物 出卖、出质或者作出其他

21、不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理 人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人已经支 付标的物总价款 7575以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其 他物权的除外。（3 3）因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买 受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的， 人民法院应予支持。（二）出卖人破产解除合同（1 1）出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并要求 买受人向其交付买卖标的物的， 人民法院应予支持。 买受人以其不存 在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、 出质 或者作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。（

22、2 2）买受人依法履行合同义务并将买卖标的物交付出卖人管理人后， 买受人已支付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买 受人违反合同约定， 出卖人管理人主张上述债权作为 “普通破产债权” 清偿的，人民法院应/ 33 12予支持。（三）买受人破产继续履行合同（ 20152015 年案例分析题） （1 1）买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的， 原买卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破 产申请受理时视为到期， 买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务(2) 买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义 务， 或者将标的物出卖、出质或者

23、作出其他不当处分，给出卖人造成 损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是，买受人 已支付标的物总价款 7575%以上或者第三人善意取得标的物所有权或 者其他物权的除外。(3) 因上述原因未能取回标的物，出卖人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予 支持。对因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产 生的债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。(四)买受人破产+解除合同(1) 买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，出卖人 主张取回买卖标的物的，

24、人民法院应予支持。(2) 出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付 价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造 成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后， 将剩余 部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价 值减损损失形成的债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。出卖人破产的情形出卖人破产的情形十七、破产抵销权 （一）行使人 债权人在破产申请受理前对债务 人负有债务的，可以向管理人主张抵销。管理人不能提出债权债务抵销。（二）生效）管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知 后，经审查无异议的，1 1（抵销自管理人“收

25、到”通知之日起生效。） 管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主（2 2 个月”内向人民法院提起诉讼。无正当理由逾期提 3 3 张债务抵销 的通知之日起“33 / 14起的，人民法院不予支持。人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的， 该抵销自管理 人“收到”主张债务抵销的通知之日起生效。此处与第四章合同法 合同解除的异议诉讼相同十八、管理人以下列理由对债权人提出的破产抵销提出异议的，人民法院不予支持？（ 3 3 条）（1 1） 破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（2 2） 破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（3 3） 双方互负债务标的

26、物种类、品质不同。十九、破产抵销权中禁止抵销的情形有哪些？ （4 4 条） 前三条系企 业破产法第 4949 条的内容（一）债务人的债务人在破产申请“受理后”取得“他人”对债务人 的债权的。（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实， 对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请 1 1 年前所发生的原因而负担债务的除外。（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请 的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定 或者有破产申请 1 1 年前所发生的原因而取得债权的除外。（四）股东的特定债务禁止抵销 债务人的股东主张以下列债务与债 务

27、人对其负有的债务抵销， 债务人的管理人提出异议的， 人民法院应 予支持：（1 1）债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的 债务；（2 2）债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人 所负的/ 33 15债务。二十、哪些情形可以形成共益债务？（ 1010 条，可考客观题）1.1. 因分割共有财产导致其他共有人损害产生的债务， 其他共有人请求 作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。2.2. 人民法院根据管理人的请求撤销涉及债务人财产的以明显不合理 价格进行的交易的， 买卖双方应当依法返还从对方获取的财产或者价 款。因撤销该交易， 对于债务人应返还受让人已支付价款所产

28、生的债 务，受让人请求作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。3.3. 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物权法第 106106 条的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财 产的，人民法院应当按照以下规定处理：（1 1）转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成 的债权，作为“普通破产债权”清偿；（2 2）转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执 行职务导致原权利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。4.4. 债务人占有的他人财产被违法转让给第三人， 第三人已向债务人支 付了转让价款，但依据物权法第 106106 条的规定未取得财产所有权，

29、 原权利人依法追回转让财产的， 对因第三人已支付对价而产生的债务， 人民法院应当按照以下规定处理：（1 1）转让行为发生在破产申请受理前的，作为“普通破产债权”清 偿；（2 2）转让行为发生在破产申请受理后的，作为“共益债务”清偿。5.5. 债务人占有的他人财产毁损、灭失，保险金、赔偿金已经交付给债 务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的， 人民法院应当/ 33 16按照以下规定处理： （1 1）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失 形成的债权，作为“普通破产债权”清偿；（2 2）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关 人员执行职务导致权

30、利人损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。6.6. 出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同， 并要求买受 人向其交付买卖标的物的， 人民法院应予支持。 买受人依法履行合同 义务并将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支付价款损失形 成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖 人管理人主张上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法院应予 支持。7.7. 买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的， 原买 卖合同中约定的买受人支付价款或者履行其他义务的期限在破产申 请受理时视为到期， 买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履 行其他义务。对因买受人未支付价款

31、或者未履行完毕其他义务，以及 买受人管理人将标的物出卖、 出质或者作出其他不当处分导致出卖人 损害产生的债务，出卖人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应 予支持。8.8. 买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同， 出卖人主张 取回买卖标的物的，人民法院应予支持。出卖人取回买卖标的物，买 受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的， 出卖人可从买受人 已支付价款中优先予以抵扣后， 将剩余部分返还给买受人； 对买受人 已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权， 出卖 人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予支持。/

32、33 17二十一、破产债务的保证（人保） 债务人破产的 （一）连带保证（1 1）人民法院受理债务人破产案件后，对于负连带责任的保证人， 债权人有权直接要求保证人承担保证责任， 也可以首先向进入破产程 序的债务人追偿， 然后再以未受清偿的余额向保证人追偿 （最迟在破 产程序终结之日起 6 6 个月内提出）。（2 2）债务人的保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的 求偿权申报债权。（3 3）债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的 将来求偿权申报债权。但是， 债权人已经向管理人申报全部债权的除 外。【解释】债权人已向管理人申报全部债权的， 保证人不能再申报债权。（4 4）债权

33、人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知 保证人， 致使保证人不能预先行使追偿权的， 保证人在该债权在破产 程序中可能受偿的范围内免除保证责任。（二）一般保证（1 1）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人 不得行使先诉抗辩权。因此，债权人可以直接向一般保证人追偿。2 2）破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保 证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。 【解释】一般保证人的先诉抗辩权丧失，但期限利益并未丧失。 二十二、破产债务的保证（人保） 保证人破产的（三）连带保证（1 1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其 破产而/

34、 33 18免除。 （2 2）主债务到期时，债权人可以按照保证合同的约定直接向保证人 申报债权进行追偿；主债务未到期的，视为已到期，取消了保证人的 期限利益后，债权人对连带保证人可以直接申报债权进行追偿。（四）一般保证（1 1）人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其 破产而免除。（2 2）一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。（3 3）保证债务尚未到期的，可将未到期之保证责任视为已到期，提 前予以清偿（一般保证人的期限利益丧失） 。（4 4）由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一 般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权” 向一般保证人申报债权

35、。 在破产财产分配过程中， 如果债权人先获得 主债务人的清偿， 便可根据主债务人的清偿结果相应调整其对一般保 证人的破产债权额； 如果债权人先从一般保证人处获得清偿， 应先行提存， 待债权人从主 债务人处行使受偿权利后， 再确定保证人是否还应承担保证责任， 并 按照一般保证人实际应承担的补充保证责任， 按照破产财产分配方案 中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。 【解释】一般保证人的先诉抗辩权丧失，期限利益丧失，但只承担补 充责任。二十三、破产债权申报的要求 破产债权是指破产申请“受理时”对债务人享有的债权（包括有财产 担保的债权）。考生应清楚的是，某些产生于破产案件“受

36、理后”的 债权也属于破产/ 33 19债权（如管理人解除双方均未履行完毕的合同， 对方当事人以因合同 解除所产生的损害赔偿请求权） 。1.1. 职工债权不必申报 债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划 入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行 政法规规定应当支付给职工的补偿金， 不必申报， 由管理人调查后列 出清单并予以公示。 职工对清单记载有异议的， 可以要求管理人更正； 管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。工医伤抚老，医保补偿金（七类）2.2. 税收债权、社会保障债权以及对债务人特定财产享有担保权的债权均需依法申报3.3. 未到期的债权，

37、在破产申请受理时视为到期。4.4. 附利息的债权自“破产申请受理时”起停止计息。5.5. 无利息的债权，无论是否到期均以本金申报债权。6.6.附条件、附期限的债权和诉讼、 仲裁未决的债权，债权人可以申报。7.7. 连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权， 也可以 共同申报债权。8.8. 连带债务人数人的破产案件均被受理的， 其债权人有权就全部债权 同时分别在各破产案件中申报债权。9.9. 管理人解除双方均未履行完毕的合同， 对方当事人以因合同解除所 产生的损害赔偿请求权申报债权。 但是，违约金一笔勾销，不得申 报债权。10.10. 委托合同（1 1）债务人是委托合同的委托人，其破产

38、案件被人民法院受理，受 托人“不/ 33 20知”该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报 “普通债权”。（2 2）如果受托人“已知”该事实，但为了债务人即全体债权人利益 而在无法向管理人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的， 受托 人由此产生的请求权作为“共益债务”优先受偿。3 3）如果受托人“已知”委托人破产之事实，无必要的继续处理委 托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债权， “不 得”作为破产债权受偿。11.11. 债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的 付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。 二十四、别除权 别除

39、权是指对破产企业的特定财产享有担保权的权利人， 对该特定财 产享有优先受偿的权利。 其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程 序的限制，但在重整程序中受到限制。因此，对破产企业的特定财产 享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和 破产财产的分配方案”不享有表决权。别除权涉及担保物权（抵押权、质权和留置权） ，与“保证”无关。（一）破产企业以自己的设备为自己的债务提供抵押担保的 （1 1）对该特定财产享有优先受偿的权利。（2 2）债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作 为普通破产债权。（3 3）如果有财产担保的债权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普 通破产债权。

40、/ 33 21（二）破产企业以自己的设备为他人债务提供担保的 对该特定财产享有优先受偿的权利；在担保物价款不足以清偿担保债权时， 余债不得作为破产债权向破 产人要求清偿，只能向原主债务人求偿；/ 33 22别除权人如放弃优先受偿权利， 其债权也不能转为对破产人的破产 债权。（三）第三人以其机器设备为破产企业的债务提供抵押担保的 此种情形下，债权人对破产企业不构成别除权。二十五、有财产担保的债权（综述）1.1. 该担保能否撤销？人民法院受理破产申请前 1 1 年内，债务人对原来没有财产担保的债务 “事后”提供财产担保的， 管理人有权请求人民法院予以撤销；但不 包括债务人在可撤销期间内设定债务的“

41、同时”提供的财产担保。2.2. 个别清偿（1 1）破产程序开始后的个别清偿 人民法院受理破产申请后， 债务人对个别债权人的债务清偿无效。 但 是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其“在担保物市场价 值内”向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。（2 2）危机期间的个别清偿债务人在危机期间 （人民法院受理破产申请前 6 6 个月内， 债务人不能 清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力） 对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿， 管理人请求撤销 的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权 额的除外。3.3. 担保权人的抵销企业破产法第 4040

42、 条所列不得抵销情形的债权人，主张以其对债 务人特定财产享有优先受偿权的债权， 与债务人对其不享有优先受偿 权的债权抵销，债务人的管理人以其抵销存在企业破产法第 4040 条规定的情形提出异议的，人民法院不予支持。但是，用以抵销的债 权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外。企业破产法第四十条 债权人在破产申请受理前对债务人负有债 务的，可以向管理人主张抵销。 但是，有下列情形之一的， 不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； （ 二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实， 对 债务人负担债务的； 但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年 前所

43、发生的原因而负担债务的除外； （三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请 的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定 或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。二十六、临时债权人会议的召开条件有哪些？（一）人民法院认为必要时（无须向债权人会议主席提议） ；（二）管理人向债权人会议主席提议时；（三）债权人委员会向债权人会议主席提议时；（四）占“债权总额” 1/41/4 以上的债权人向债权人会议主席提议时。二十七、债权人会议的组成和表决权（一）因债权存在争议而未被列入债权表者， 如果已经提起债权确认 诉讼，/ 33 23可以参加债权人会议；但债权尚未确定

44、的债权人，除人民法院能够为 其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。（二）一般情况下，债务人的职工代表和工会代表在债权人会议上没 有表决权。但是，如果职工劳动债权不能从破产财产中获得全额、及 时优先受偿，或者在重整程序中债权人会议决议通过可能影响其清偿、 就业利益的重整计划草案等情况时，职工债权人应享有表决权。（三）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权 利的， 对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决 权。（四）债权人会议设债权人会议主席一人，由人民法院从有“完全表 决权”的债权人中“指定”。（五）债权人会议的列席人员无表决权。列席人员包括：债务的的法

45、定代表人，经法院决定的财务管理人员和 经营管理人员，破产企业的管理人。二十八、需法院裁定的情形（债权人会议陷入僵局，无法表决通过时）法院裁疋的复议的申请疋否可上诉表决事项条件财产管理方经债权人会 案议表决，财人产变价方过的任债权人，不可上诉未通无限制案经债权人会破产财产的议两次表决，分配方案债权额占无不可上诉财产担保债申请时自裁定宣或收之日通知之日起日内申 1 1 复议。/3324仍未通过的以 1/21/2 权总额上的债权人在破产案件中，债权人只能对两类情形有权进行上诉：法院作出的“不 予。受理”和“驳回申请”二十九、债权人会议的决议方式 2/32/3+ ()和解协议的表决 1/21/2由出席

46、会议的有表决权的债权人过半数同意， 并且其所代表的债权额 占无 以上。财产担保债权总额的 2/32/32/32/3 1/21/2 +(二)重整计划的分组表决每组均由出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额 1.1. 2/32/3 以上。 占该组债权总额的出资人组对重整计划草案中涉及出资人权益调整 事项的表决，经参与表 2.2.以上通过的，即为该组通过重整计划草案。决的出资人所持表决权 2/31/22/31/2+ （二）一般事项的表决 1/21/2由出席会议的有表决权的债权人过半数通过， 并且其所代表的债权额 占无 20162016 年案例分析题）财产担保债权总额的 1/21

47、/2 以上。（本章 中不考虑是否进行了担保的情形有两处：以上的债权人向主席提 1/41/4 一是临时债权人会议的召开条件，占债权总额 出申请。2/32/3 二是重整计划草案的表决，分组表决，每组均 1/21/2 +有财产担保的债权人，在不放弃优先受偿权时，对以下两个事项没 有表33 / 25决权：一是和解协议的表决。二是破产财产的分配方案的表决。三十：破产申请提出申请的前 提债务人已经 发生破产原因 债务人已经发生破产原因，或 是具有发生破 产原债务人债破产类型申请人债务人管理人债务人权人会议全部通过破产清 算申请 破产重 整申请WVV债权人、债务人、税务直接提起申 请债权人申 请破产清算、

48、人民人民法院批准机关、社会保险机构债权人、债务人重整程债务人；其他债权人；结局序执行终止出资额占注册法院受理后，因的可能资本 10%10%以上的出资人宣告破产前 直接提起申请债权人申请破破产和债务人已经发 生 债务人产清算、人民 解申请破产原因法院受理后，宣告破产前宣告破全部通过终止未批准 WWWW 产执行 部分通过 WXXWXX 终止强制批准宣告破】提出破产清算与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提；而【解释1 1 重整申请则在债务人有发生破产原因的“可能”时即可提出, 可以使债务人获 得更为充分的挽救机会。】税务机关和社会保险机构 只享有对债务人的“破产清算”申请【解释 2 2/ 332

49、6权，但不宜享有“重整”申请权。重整程序与和解制度三一、重整期间【解释】重整期间是指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过和人民法院审查批准的期间， 不包括重整计划得到批准 后的执行期间。1.1. 在重整期间，债务人的财产管理和营业事务执行，可以由“管理人 或者债务人”负责。2.2. 在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，对企业重整无保留必要的担保财产， 经债务人或者管理人同意，担保 权人可以行使担保权。【解释 1 1】不论在重整期间还是重整执行期间，担保物权均受到限制。【解释 2 2】在重整程序中，有财产担保的债权人的优先受偿权受到限制，而在破产清算和和解程

50、序中则不受限制。3.3. 在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的， 可以为该借 款设定担保。4.4. 在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。5.5. 在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转 让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。6 6债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回 的，应当符合事先约定的条件。【解释】债务人重整期间，权利人要 求取回债务人合法占有的权利人的财产，不符合双方事先约定条件的， 人民法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理的债务人违反约定， 可能导致取回物被转让、毁损、/ 33 27灭失或者价值明显减少的

51、除外。三十二、重整计划的制定与执行.管理企业事务的人制定重整计划的人执行人员监督人员i=r i=r员员 管理人 管理人债务人管理人三十三、重整计划草案的表决与批准终止未批准部分通过Wxx产宣告破闭嘴 终止 全部未通过xxxx产三十四、重整计划的效力经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人（不论是否有 1.1.财产担保）均有约束力。/ 33282.2.按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再 承担清偿责任。3 3债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受重整计划的影响。4 4债权人未依照规定申报债权的，可以继续申报债权，但在重整计划 执行期间不得行使权利

52、；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划 规定的同类债权的清偿条件行使权利。5 5债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利 害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权 调整的承诺失去效力，但为重整计划的执行提供的担保继续有效。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效， 债权未受清偿的部分作为 破产债权。在重整计划执行中已经接受清偿的债权人， 只有在其他同顺位债权人 同自己所受的清偿达到同一比例时，才能继续接受破产分配。总结 重整计划被终止后，其效力的两个有效、一个失效、一个继 续： 两个有效：一是为重

53、整计划的执行提供担保的债权，继续有效；二是 债权人因执行重整计划所受的清偿，继续有效。 一个失效：债权人在重整计划中所作的债权调整承诺，失去效力。 一个继续： 在重整计划执行中已经接受清偿的债权人， 只有在其他同 顺位债权人同自己所受的清偿达到同一比例时， 才能继续接受破产分 配。三十五、和解协议的效力（一）经人民法院裁定认可的和解协议，对债务人和全体“和解债权 人”均有约束力。（重整计划对全体债权人、 全体债务人均有约束力）/ 33 29（二）按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人 不再承担清偿责任。（三）和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利， 不受和解协议

54、的影响。（四）和解债权人未依照规定申报债权的，可以继续申报债权，但在 和解协议执行期间不得行使权利； 在和解协议执行完毕后， 可以按照 和解协议规定的清偿条件行使权利。（五）债务人不能执行或者不执行和解协议的， 人民法院经和解债权 人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。（六）人民法院裁定终止和解协议的执行的， 和解债权人在和解协议中作出的债权调整的承诺失去效力，但债务人为和解协议的执行提供 的担保继续有效。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效， 不予退回，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。在和解协议执行中已经接受清偿的债权人，只有在其他债权人同其原债权所受的和解 清偿达

55、到同一比例时，才能继续接受破产分配。（此处与重整计划被终止后的规定完全相同） 三十六、重整与和解的比较 重整与和解的比较.重整和解未发生破产原因时，能否提Vx前启动 直接申请债务人债权人债务人/ /申请人债权人申请破产）债务人 1 1 （债务人/ 33 30%以上的）债务人 1010 清算，人民法院宣（2 2 出资人告破产之前 3 3 ） 其他债权人（债务人/ /管理人重整计划/ /和解草案的制定债务人不 分组：1/21/2 债权人会分组表决 1/2/31/2/3通过 2/32/3批认人民法人民法院能否强制批债务债务由谁负责执债务无担有担债权无担 效其他连保证债务按照重整计划（和解协议）减免的

56、债务，重整计划（和解协议）执行完毕时起，债执行成人不再承担清偿责中作出的 （和解协议债权 人在重整计（但为重整计权调整的承诺失去效力债解协议的执行提供 的担保继续有效不执行或不能执所受的清人因执行重整计（和解协议 债权人未受清偿的部分作为破仍然有效债权。 在重整计划（和解协议） 执行中已经/3331只有在其他同顺位债权接受清偿的债权人，才能人同自己所受的清 偿达到同一比例时， 继续接受破产分配三十七、申请债务人破产的时间轴（自收到申请之日起）（一）债权人申请破产，要求债务人提交材料的15155 5+ 1010+ 5 5+ 7 7债务人 法院裁定是否受理送达债务人债务人提出异议通知债务人提交材料

57、（自收到申请之日起）（二）债权人申请破产，债权人申报债权的个月天至 3 3 1010+ 2525+ 3030 + 5 5+ 7 7申报债权公告并通知债权人债务人提出异议法院裁定受理通知债务人（自收到申请之日（三）债权人申请破产，法院不予受理或驳回申请的起）10102525+ + 1010+ 5 5+7 7裁定法院裁定是否受理公告并送达债权人通知债务人债务人提出异议送达之日日 1010 起 内上诉 （自收到债务人破产申请之日起）（ 四）债务人自己申请破产的（）（）33 / 32）3 3 天至个月（ 15153030 5 5252515151515裁定是否受理公告并送达债权人申报债权（可延长最多 1515 天）（送达债务人）（债务人提交材料）（五）债务人自己申请破产，法院不予受理或驳回申请的（自收到债务人申请之日起）1515（ 1515） 5 5 1010裁定是否受理送达债务人1010日自裁定送达之日起 内上诉1515 天）（可延长最多/ 3333