公证实务概述

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1、第 一 章 公 证 实 务 概 述 公 证 实 务 第一节 公证法概述 一、公证的概念： 在我国，公证是指公证机构根据自然人、法人或者其 他组织的申请，依照法定程序对民事法律行为、有法律 意义的事实和文书的真实性、合法性予以证明的活动。 1、 公证的主体包括公证人和当事人。 2、公证的客体即公证对象，包括民事法律行为 (如 合同、继承、委托、声明、赠与、遗嘱、财产分割、招 标投标、拍卖 )，有法律意义的事实 (如婚姻状况、亲属关 系、收养关系、出生、生存、死亡 )以及有法律意义的文 书 (如毕业证、学位证、结婚证、公司章程 )。 3、 公证的内容是公证人证明公证客体的真实性与合 法性的活动。

2、公证人是指公证机构和公证员，我 国的公证机构是公证处。公证当事人是指 与公证事项有法律上的利害关系并以自己 的名义向公证处提出公证申请，在公证活 动中享有权利和承担义务的自然人、法人 或者其他组织。公证人和公证当事人之间 形成公证法律关系。自然人、法人或者其 他组织依法必须申请办理或自愿申请办理 公证的，公证机构应依法办理。公证当事 人应对申请公证的民事法律行为、 有法律意义的事实和文书的真实 性负责。 证明公证客体的真实性，是指证明民事法律 行为确实发生，有法律意义的事实和文书确实存 在；证明公证客体的合法性，是指证明民事法律 行为、有法律意义的事实和文书符合法律规定， 不违反国家政策和公共

3、利益，合法有效。英美法 系国家的公证制度侧重于形式证明，只证明真实 性，即证明当事人在公证人面前签署文件的行为 属实；大陆法系国家则侧重于证明法律行为、有 法律意义的事实和文书的真实性与合法性。我国 属于后一公证体系。 二、公证制度 公证制度是国家司法制度的重要组成部分，属于 民事程 序法的范畴 。它是国家为保障公证机构和公证员依法履行 职责，规范公证行为，预防纠纷，维护民商事活动的正常 秩序，保障国家利益、公共利益以及自然人、法人和其他 组织的合法权益，而设立的一种预防性司法证明制度。我 国的公证制度，是由我国有关公证的法律法规所规定的， 当事人和公证人进行公证活动所必须遵循的法律规范的总

4、称。 二、我国公证制度的特征 我国公证制度的特征，在与其他证明活动 (如私证、认 证、签证、保证 )或相关制度 (如民事诉讼、行政行为 )比较 的基础上，可概括为如下两个方面： (一 )公证是一种特殊的证明活动 1公证主体的特定性。 2公证对象和内容的特定性。 3公证效力的特殊性。 4公证程序的法定性。 (二 )公证是一种非诉讼司法活动 公证制度属于国家司法制度的范畴。许 多国家的公证机构归属于司法机关，如西 班牙等国归法院，英国归“特许法院”， 法国归检察机关，日本归法务省，我国公 证事务也曾由法院兼办，并一直作为人民 司法工作的组成部分。因此，公证活动不 是行政行为，而是一种司法活动，公证

5、书 是一种司法文书。司法活动可分为诉讼活 动与非诉讼司法活动。公证属于非诉讼性 质的预防性司法活动。公证的这一特征， 可通过与民事诉讼、行政行为的比较而体 现。 公证与民事诉讼的区别是： (1)性质不同。公证属于非诉 讼司法活动，是一种事前的预防，通过预防纠纷保障当事 人的权利和民商事活动的顺利进行；而民事诉讼是一种事 后的救济，在当事人对抗的基础上由法院居中裁判，正确 认定事实和适用法律，维护当事人的合法权益。 (2)适用程 序不同。公证活动按照法定的公证程序进行；而民事诉讼 活动按照法律规定的民事诉讼程序进行。 (3)效力不同。公 证以公证当事人对有关事项无争议为前提，对民事法律行 为、有

6、法律意义的事实和文书予以证明，赋予其证据效力 、强制执行效力和法律行为成立要件效力，但公证不能产 生、变更或消灭民事法律关系；而民事诉讼，通过法院裁 判，直接引起民事法律关系的产生、变更或消灭，民事判 决书、裁定书和调解书具有法律效力，当事人可以申请人 民法院强制执行。 公证与行政行为的区别是： (1)组织不同。公证机构虽 然受司法行政机关的管理和监督，但它本身并非司法行政 机关的一部分，而且公证机关之间没有隶属关系；行政行 为是国家的行政管理活动，行政机关的组织有上下级之分 。 (2)活动程序不同。公证依法定的公证程序进行，必须有 当事人的申请；行政行为依行政程序进行，实行首长负责 制，它往

7、往是行政机关的单方行为，无需征得行政相对人 的同意。 (3)法律关系不同。公证人与公证当事人是办理公 证与申请公证的关系；行政机关与行政相对人是管理与被 管理的关系。 三、我国公证管理体制 我国实行司法行政机关行政管理与公证员协会行业管 理相结合的公证管理体制。 (一 )司法行政机关的行政管理 1按照规定程序批准公证机构的设立，颁发公证机构执 业证书； 2按照统筹规范、合理布局的原则，依法对公证机构的 业务辖区、外部管理体制等进行调整和规范，实现公证资源的优化配置； 3对推选产生的公证机构负责人予以核准和备案； 4根据公证法的规定，对公证员进行考核、任免和执业 注册； 5接受公证员协会章程的备

8、案； 6会同有关部门制定公证机构的收费标准； 7加强公证宣传工作，改善公证机构和公证员的执业环 境； 8对公证机构和公证员的违法行为进行处罚。 (二 )公证员协会的行业管理 1990年 3月中国公证员协会 (China Notaries Association) 在北京成立。中国公证员协会是司法部主管，由公证员、 公证处、公证管理人员及其他与公证事业有关的专业人员 、机构组成的全国性的社会团体法人。中国公证员协会是 全国性公证行业组织；地方公证员协会是地区性公证行业 组织，接受中国公证员协会的指导。公证员协会是我国公 证业的自律性组织，根据章程开展活动，对公证机构和公 证员的执业活动进行监督。

9、 根据 中国公证员协会章程 第 4条规定，公证员协 会的职责是： (1)协助政府主管部门管理、指导全国的公证 工作，指导各地公证员协会工作； (2)维护会员的合法权益 ，支持会员依法履行职责； (3)举办会员福利事业； (4)对会 员进行职业道德、执业纪律教育，协助司法行政机关查处 会员的违纪行为； (5)负责会员的培训，组织会员开展学术 研讨和工作经验交流； (6)负责公证宣传工作，主办公证刊 物； (7)负责与国外和港、澳、台地区开展有关公证事宜的 研讨、交流与合作活动； (8)按照 两岸公证书使用查证协 议 的规定，负责海峡两岸公证书的查证和公证书副本的 寄送工作； (9)负责公证专用水

10、印纸的联系生产、调配，协 助行政主管部门作好管理工作； (10)对外提供公证法律咨 询等服务； (11)履行法律、法规规定的其他职责，完成司 法部委托的事务。 三、公证处 1、公证处的性质：根据 公证法 第六条的规定：公证 处是依法设立，不以营利为目的，依法独立行使公证职能、 承担民事责任的证明机构。 法定性：必须依法设立 法律赋予公证职能 业务法定，效力法定 非营利性：不以追求利益最大化为目的 费用标准不由公证处自己决定，法定机关核定 收取的费用不能用于内部分红 独立性：职业的独立性，公证机构依照法律规定，独立 办理 公证，不受行政机关、社会团体和个人的 非法干涉。 承担责任的独立性，公证处

11、以自己的财产对外 承担责任。 中立性：公证处在办理公证的过程中，应当遵守法律， 坚持客观公正的原则，依照法定的程序对民事 法律行为、有法律意义的事实和文书的真实性、 合法性予以证明。 74岁健在老太遭“公证死”，公证处承担赔偿责任 2、公证处的设立： 公证机构按照统筹规划、合理布局的原则，可以在县、 不设区的市、设区的市、直辖市或者市辖区设立；在设区的 市、直辖市可以设立一个或者若干个公证机构。公证机构不 按行政区划层层设立。 设立条件： （ 1）有自己的名称 在县、不设区的市设立公证机构的，冠名方式为： 省（自治区、直辖市）名称 +本县、市名称 +公证处； 在设区的市或市辖区设立公证机构的，

12、冠名方式为： 省（自治区、直辖市）名称 +本市名称 +字号 +公证处； 在直辖市或其市辖区设立公证机构的，冠名方式为： 直辖市名称 +字号 +公证处； （ 2）有固定的场所 （ 3）有两名以上的公务员 （ 4）有开展业务所必须的资金 四、公证员 公证行业属于我国法律职业共同体之中的重要职业之 一，因此，对于从事公证证明职能的公证员所应具有的条 件有一定的限制。 1、积极条件 根据 公证法 第 18条的规定 （一）具有中华人 民共和国国籍；（二）年龄二十五周岁以上六十五周岁以 下；（三）公道正派，遵纪守法，品行良好；（四）通过 国家司法考试；（五）在公证机构实习二年以上或者具有 三年以上其他法律

13、职业经历并在公证机构实习一年以上， 经考核合格。 2、消极条件 公证法 第 20条规定：“有下列情形之一的，不得 担任公证员 （一）无民事行为能力或者限制民事行为能力 的；（二）因故意犯罪或职务过失犯罪受过处罚的；（三 ）被开除公职的；（四）被吊销执业证书。 3、权利 （ 1）获得劳动报酬，享受保险和福利待遇 （ 2）提出辞职 （ 3）提出申诉或恐高控告 （ 4）非因法定事由和非经法律程序不得被免职或处罚 （丧失中国国籍；年满六十五周岁或因健康原因不能继续 履行职务；自愿辞去公证员职务；被吊销公证员职业证） （ 5）依法办理公证事务 4、义务 （ 1）遵纪守法的义务 （ 2）恪守职业道德 （ 3）保守执业秘密 （ 4）依法履行公证员职责 不得 ：（ 1）同时在两个以上公证机构执业 （ 2）从事有报酬的其他职业 （ 3）为本人及近亲属办理公证或者办理与本人及近亲属有利害关 系的公证 （ 4）私自出具公证书 （ 5）为不真实、不合法的事项出具公证书 （ 6）侵占、挪用公证费或者侵占、盗窃公证专用物品 （ 7）损毁、篡改公证文书或者公证档案 （ 8）法律、法规和司法部规定禁止的其他行为 本节课完 谢谢！