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1、刍议个人住房抵押贷款的抵押权实行（作者 :_单位 : _ 邮码 : _ ）内容摘要：在我国，个人住房抵押贷款抵押权人的抵押权实行有三种方法：以抵押物折价、拍卖和变卖抵押物。鉴于在抵押权实行中存在处置、 变现抵押房产的负担较重， 抵押权实行的方式单一，抵押权人承担的社会责任过大等问题，本文提出引入“保付代理”处置抵押房产、放宽“法定孳息”的清偿条件以及完善廉租房制度建设等对策，以期完善抵押权的实行。关键词：个人住房抵押贷款抵押权人抵押权实行保付代理近年来，随着我国住房货币化改革的不断推进， 个人住房抵押贷款发展迅速， 贷款余额快速增长。 个人住房抵押贷款是借款人购、建、修住房时以借款人能自主支配
2、的房地产作为抵押物，向银行申请一定数额借款的一种贷款方式， 是银行各类贷款中风险最低而收益较高的贷款。 该类贷款还款期限通常要持续 20-30 年之久，期间借款人资信状况面临极大的不确定性，信用缺失以及由于家庭、工作、收入、疾病等因素导致借款人支付能力下降等情况可能引发银行的贷款风险。根据我国现行的法律，借款人不能按时偿还贷款本息时，作为有住房抵押的债权人， 有权以抵押房产折价、 拍卖和变卖三种方式处分抵押房产以获得债权清偿。自 2005 年 12 月 21 日起施行的最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定 （简称规定）第 1 条规定：“对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民
3、法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。” 这无疑降低了个人住房抵押贷款的风险， 维护了个人住房抵押贷款抵押权人的权益。 但目前，我国在个人住房抵押贷款抵押权人的抵押权实行方面仍然存在一些问题，探讨其完善对策具有现实意义。个人住房抵押贷款抵押权实行中存在的问题（一）处置、变现抵押房产周期长、成本高通过拍卖方式处置抵押房产是抵押权人控制风险的主要方式，但目前我国抵押权人在处置、 变现抵押房产过程中普遍周期较长、成本较高，为此付出的时间成本、人力成本等代价难以估量，处置抵押房产已经成为抵押权人的负担。 按目前的有关规定， 抵押权人完成处置、变现抵押房产要经过多个环节，即使每
4、个环节都很顺利，比如抵押权人及时提出诉讼、借款人不提起上诉、一次拍卖成功、买方能接受市场价等，也要 14 个月左右的时间。期间又将产生相当金额的贷款利息、罚息，该笔贷款的实际成本又要上升。拍卖成功后，扣除诉讼费、执行费用、拍卖佣金、各类相关交易税费等费用开支，抵押权人能够实现的处置价值已经下降。 另外，抵押权人还要面临房价下跌、拍卖成交价低于原价的风险。 这些都加大了抵押权人无法全部收回贷款本息的风险。（二）抵押权实行方式单一且无法满足偿债“缓冲”的需求我国担保法第 53 条第 1 款规定：“债务履行期届满抵押权人未受清偿的， 可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、 变卖该抵押物所得的价款受
5、偿； 协议不成的， 抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”由此款规定可知，根据我国现行法律，抵押权人实行抵押权的方法限于三种：以抵押物折价、拍卖和变卖抵押物。当由于家庭、工作等因素导致借款人出现暂时性的支付能力下降，暂时无法正常还本付息时，借款人希望能通过偿债“缓冲”，尽可能地保全房产； 而不良贷款发生以后， 抵押权人则通常选择诉讼拍卖形式强行收回贷款本息， 致使借款人在暂时偿债能力不足时也要面临房产被强行处置的局面。 抵押权实行的单一性、 强制性与偿债“缓冲”需求的矛盾日益突出。（三）抵押权人承担的社会责任增大抵押权实行的难度规定指出，对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院在裁定拍卖
6、、变卖或者抵债后，应当给予被执行人六个月的宽限期。宽限期届满后，人民法院可以作出强制迁出裁定， “强制迁出时，被执行人无法自行解决居住问题的， 经人民法院审查属实，可以由申请执行人为被执行人及其所抚养家属提供临时住房。 ”由于缺乏有效的社会保障措施， 以追求利润为目的的抵押权人却要被迫承担安置债务人及其家属的社会职能， 如此规定必然会使抵押权人处置抵押房产时困难重重，增大抵押权实行的难度。完善个人住房抵押贷款抵押权实行的对策（一）引入“保付代理”处置抵押房产以减轻抵押权人的处置负担目前，抵押权人通过拍卖处置、变现抵押房产时周期长、成本高，对抵押房产的处置已经成为抵押权人的负担。因此，本文借鉴“
7、保付代理”的业务特性，设想由类似“保付代理商”的机构提供类似保付代理的金融服务， 一方面避免抵押权人亲自处置抵押房产造成的人力和时间成本的损耗； 另一方面，抵押权人可以将处置风险转嫁给“保付代理商”，提前收回相当比例的债权。具体操作设想如下：抵押权人与借款人签定的借款协议中必须明确 “保付代理商”的责、权、利，并得到借款人的书面认可。“保付代理商” 对抵押房产进行重新评估，按评估价值的一定比例作为保付金额， 以贷款本息总额为保付金额上限。 保付金额内“保付代理商”提供 100%的坏账担保，未纳入保付金额范围的债权风险由抵押权人承担。抵押权人将抵押房产处置权转让， “保付代理商”获得独立、 完整
8、的抵押房产处置权，同时按保付代理合同的规定将保付金额支付给抵押权人。当拍卖所得超出保付金额时， “保付代理商”收取超额款项的 15，以提高“保付代理商”开展该类业务的积极性； 85%部分在优先偿还抵押权人未纳入保付金额的贷款本金、利息及罚息之后，如果仍有剩余，再扣除抵押权人应支付的房产处置中的相关费用和税费，之后的余额归借款人所有。但无论如何，相关费用和向有关部门缴纳的税费由抵押权人承担。“保付代理商” 按保付金额收取相应比例的费用报酬。 “保付代理商” 可由资产管理公司或经营规范、 实力雄厚的房产中介机构担当。（二）放宽“法定孳息”的清偿条件且尝试抵押权实行新方式在国外，抵押权实行的方法除了
9、折价、 拍卖和变卖三种外，抵押权人还可以在主债权届清偿期后， 取得对抵押物的占有， 通过抵押物的自然孳息或法定孳息的收取而清偿债务。 所谓孳息，是指基于对原物的所有或占有而产生的效益。法定孳息基于法律原因而产生，例如利息、租金等收益。在我国，债务人在征得抵押权人的同意后，在抵押期间，抵押房产是可以出租的， 即可以基于租赁产生法定孳息租金。根据我国担保法第四十七条： “债务履行期届满，债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的， 自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息。”根据该条款，“法定孳息”的清偿条件被限定在 “债务履行期届满，债务人不履行
10、债务”和“自扣押之日起”的范围内，而之前的“法定孳息”是由债务人收取支配的。抵押权人收取“法定孳息”用于债权清偿的权限很小。在此，本文借鉴“租赁信托”的业务特性，设想通过放宽“法定孳息”的清偿条件，既能使抵押权人通过“法定孳息”达到尽可能收回债权的目的，又能给予借款人一定的偿债“缓冲”。具体操作设想如下：当借款人暂时偿债能力不足时， 为免于抵押房产被诉讼拍卖，在与抵押权人协商一致后，可采取类似“房产租赁信托”方式，利用法定孳息租金偿还债务。房产所有人即借款人是委托人， 抵押权人为受益人， 可以选择信息量大、房源广、具有良好信用的房产中介机构作为受托人。三方当事人需事先协商， 就租金分配等问题达
11、成共识， 防止借款人即房产所有人随意处置租金收益， 侵害抵押权人的利益。 借款人将抵押房产全权委托房产中介进行租赁经营， 房产中介按照合同约定， 定期向抵押权人支付扣除有关费用后的经营收益（租金）余额，用以清偿抵押权人的债权。“租赁信托”应规定有效期限，如 24 个月。逾期如果借款人仍然无法按时足额偿还债务， 抵押权人有权通过诉讼拍卖收回债权。在租赁合同中应明确以下问题：明确房产已进行了抵押；明确房产出租的期限； 明确抵押权人依法处置抵押房产时， 承租人应予以配合。（三）完善廉租房制度建设且转换抵押权人的职能界定廉租房的适用人群。 目前，廉租房政策除了要考虑无力购房的社会低收入人群， 还有必要
12、将因为所购房产被行使抵押权而无房可居的借款人纳入保障范围。借助金融市场，扩大建设资金来源。长期以来，廉租房主要靠财政和社保资金投资建设， 由于提供的资金非常有限， 资金匮乏、建设资金紧缺已经成为廉租房供应保障的难点。作为社会救助制度的组成部分，廉租住房制度除了依靠财政预算安排为主，从住房公积金增值收益中提取部分收益为补充，以及鼓励社会捐赠以外， 还应充分发挥金融市场的融资功能，筹集社会闲散资金。积极拓展规范化的住房租赁市场， 作为廉租房房源供应的补充。整顿房产中介市场， 强化各地房产中介机构的房屋租赁中介职能，通过房屋租赁的税收减免等优惠政策鼓励房产中介涉足廉租房市场，借助房产中介成熟的营销渠道， 为廉租客户提供为数众多的廉价房源，满足低收入群体以及因抵押房产被处置无房可居者对廉租住房的需求。参考文献：1. 贺理铭 . 银行处置抵押房产权限大了 个人房贷风险仍然不容忽视 N. 解放日报， 2006-1-192. 王涌泉 . 住房按揭法律问题研究 J. 中国法学家，2001.53. 建设部，财政部，民政部，国土资源部，国家税务总局 .城镇最低收入家庭廉租住房管理办法，2003-12-31
刍议个人住房抵押贷款的抵押权实行
