公司法的制度创

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1、新 公 司 法 的 制 度 创 新 一 、 新 公 司 法 是 一 部 鼓 励 投资 的 市 场 型 公 司 法 （ 一 ） 、 在 公 司 设 立 上 ， 采 取 以 “ 准 则 主 义 ”为 主 ， 以 “ 核 准 主 义 ” 为 辅 的 原 则 。 准 则 主 义 ： 是 指 公 司 设 立 的 条 件 由 法 律 作 出 规 定 ，凡 符 合 法 定 条 件 的 ， 不 必 经 过 国 家 主 管 机 关 批 准 ， 即可 设 立 公 司 。 核 准 主 义 ： 是 指 为 公 司 设 立 制 定 成 文 的 法 规 ， 经国 家 行 政 主 管 机 关 根 据 该 法 规 进 行 实

2、 质 审 查 后 予 以 批准 使 得 设 立 公 司 的 方 法 。 （ 二 ） 、 大 幅 度 降 低 公 司 注 册 资 本 的 最 低 限额 。 一 、 新 公 司 法 是 一 部 鼓 励 投资 的 市 场 型 公 司 法 （ 三 ） 、 废 除 法 定 资 本 制 ， 实 行 折 中 授 权 资 本 制 。 法 定 资 本 制 ： 公 司 在 设 立 时 ， 必 须 在 公 司 章 程 中明 确 记 载 公 司 资 本 总 额 ， 须 由 股 东 全 部 认 足 的 公 司 资本 制 度 。 授 权 资 本 制 ： 公 司 在 设 立 时 将 公 司 资 本 总 额 记 载于 公 司

3、 章 程 中 ， 但 并 不 要 求 股 东 全 部 认 足 ， 未 认 购 部分 ， 由 董 事 会 在 公 司 成 立 后 ， 随 时 根 据 业 务 需 要 募 集 。 折 中 授 权 资 本 制 ： 公 司 设 立 时 ， 公 司 章 程 中 应 明确 记 载 资 本 总 额 ， 股 东 只 需 认 足 第 一 次 发 行 的 资 本 ，公 司 即 可 成 立 ， 但 第 一 次 发 行 的 资 本 不 得 低 于 一 定 比例 ， 未 认 足 部 分 则 在 一 定 时 期 内 发 行 。 一 、 新 公 司 法 是 一 部 鼓 励 投资 的 市 场 型 公 司 法（ 四 ） 、 扩

4、 大 股 东 出 资 形 式 。 新 公 司 法 第 27条 规 定 ：“ 股 东 可 以 用 货 币 出 资 ， 也 可 以 用实 物 、 知 识 产 权 、 土 地 使 用 权 等 可以 用 货 币 估 价 并 可 以 依 法 转 让 的 非货 币 财 产 作 价 出 资 。 ” （ 五 ） 、 提 高 无 形 资 产 出 资 比 例 。 一 、 新 公 司 法 是 一 部 鼓 励 投资 的 市 场 型 公 司 法（ 六 ） 、 废 除 公 司 转 投 资 的 限 制 。 新 公 司 法 第 15条 规 定 ： “ 公 司 可 以向 其 他 企 业 投 资 ； 但 是 ， 除 法 律 另

5、有 规定 外 ， 不 得 成 为 对 所 投 资 企 业 的 债 务 承担 连 带 责 任 的 出 资 人 。 ” （ 七 ） 、 删 除 了 法 定 公 益 金 的 条 款 ，降 低 公 司 的 运 作 成 本 。 一 、 新 公 司 法 是 一 部 鼓 励 投资 的 市 场 型 公 司 法 （ 八 ） 、 简 化 公 司 合 并 分 立 的 程 序 。 （ 九 ） 、 将 “ 一 人 公 司 ” 纳 入 公 司 法的 调 整 范 围 。 一 人 公 司 是 指 只 有 一 个 自 然 人 股 东或 者 一 个 法 人 股 东 的 有 限 责 任 公 司 。 二 、 新 公 司 法 是 一

6、部 平 等 型公 司 法 市 场 经 济 基 本 原 则 中 的 平 等 原 则 ，是 指 在 市 场 经 济 活 动 中 市 场 主 体 法 律 地位 平 等 。 新 公 司 法 删 除 了 专 为 国 有 投 资主 体 和 国 有 企 业 改 革 设 置 的 条 文 ， 旗 帜鲜 明 地 落 实 了 股 东 平 等 原 则 ， 突 出 了 公司 法 规 则 的 普 遍 适 用 性 ， 使 公 司 法 确 实成 为 便 于 各 种 投 资 者 设 立 公 司 的 法 律 。 三 、 新 公 司 法 是 一 部 自 治 型公 司 法 （ 一 ） 放 松 管 制 ， 尊 重 公 司 的 自 治

7、， 明确 反 映 出 了 政 企 关 系 的 新 走 向 。 1、 明 确 政 府 公 权 力 与 公 司 私 权 利 的 边界 ， 突 出 公 司 私 权 利 的 保 护 。 2、 重 视 公 司 章 程 在 调 整 公 司 内 部 关 系中 的 地 位 与 作 用 。 三 、 新 公 司 法 是 一 部 自 治 型公 司 法 （ 二 ） 完 善 公 司 法 人 治 理 结 构 公 司 法 人 治 理 结 构 是 指 公 司 作 为 一个 独 立 的 法 人 实 体 ， 为 保 证 公 司 的 正 常运 行 ， 由 法 律 或 公 司 章 程 规 定 的 有 关 公司 内 部 组 织 机 构

8、 之 间 权 利 分 配 与 制 衡 的制 度 体 系 。 法 人 治 理 结 构 包 括 ： 股 东 会 （ 股 东 大 会 ） 董 事 会 监 事 会 总 经 理 股 东 大 会 与 董 事 会 之 间 的 信 任 托 管关 系 。 董 事 会 与 经 理 层 之 间 的 委 托 代 理 关系 。 （ 二 ） 完 善 公 司 法 人 治 理 结构 1、 完 善 股 东 会 和 股 东 大 会 制 度 。 2、 完 善 董 事 会 制 度 ， 避 免 一 言 堂 。 3、 扩 张 监 事 会 的 职 权 ， 强 化 监 督 手 段 。 4、 设 专 节 完 善 上 市 公 司 治 理 结 构

9、 。 5、 强 化 控 股 股 东 的 责 任 ， 规 范 关 联 交 易 。 6、 强 化 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 的 责 任 与 义 务 ， 明 确 提 出 忠 实 义 务 和 勤 勉 义 务 。 7、 创 新 激 励 机 制 ， 引 入 股 权 激 励 。 四 、 新 公 司 法 是 一 部 安全 型 公 司 法 （ 一 ） 强 化 公 司 的 社 会 责 任（ 二 ） 公 司 人 格 否 认 理 论 公 司 法 人 人 格 否 认 制 度 ： 又 称 为 刺 穿 公 司 的 面纱 或 揭 开 公 司 的 面 纱 ， 是 指 为 了 组 织 公 司 独 立 人 格

10、的 滥 用 和 保 护 公 司 债 权 人 利 益 及 社 会 公 共 利 益 ， 就特 定 的 案 件 和 具 体 法 律 关 系 中 的 特 定 事 实 ， 否 认 公司 与 其 背 后 的 股 东 各 自 独 立 的 人 格 及 股 东 的 有 限 责任 ， 责 令 公 司 的 股 东 对 公 司 债 权 人 直 接 负 责 ， 以 实现 公 平 、 正 义 之 要 求 而 设 置 的 一 种 法 律 措 施 。 四 、 新 公 司 法 是 一 部 安全 型 公 司 法（ 三 ） 对 一 人 公 司 的 限 制 1、 不 能 “ 分 期 付 款 ” 。 2、 一 人 公 司 实 行 “

11、身 份 证 ” 公 示 制 度 3、 一 个 自 然 人 只 能 设 立 一 个 一 人 公 司 4、 对 一 人 公 司 实 行 强 制 审 计 制 度 5、 “ 推 定 混 同 ” 制 度 五 、 新 公 司 法 是 一 部 护权 型 公 司 法 （ 一 ） 扩 大 了 股 东 知 情 权 行 使 的 范 围 和手 段 。 （ 二 ） 规 定 了 异 议 股 东 的 股 份 回 购 请 求权 。 （ 三 ） 赋 予 股 东 解 散 公 司 请 求 权 。 （ 四 ） 正 式 引 进 了 累 积 投 票 制 度 。 例 如 ： 某 公 司 共 有 2名 股 东 ， 发 行 了 100股 股

12、票 ， 甲 持有 21股 ， 乙 持 有 79股 。 若 该 公 司 欲 为 其 董 事 会 设 置 4名董 事 ， 在 资 本 多 数 决 定 规 则 下 ， 很 显 然 ， 甲 不 可 能 在董 事 会 获 得 一 个 能 代 表 己 方 利 益 的 席 位 ， 而 乙 则 可 以囊 括 董 事 会 的 所 有 席 位 。 其 实 ， 只 要 大 股 东 能 拥 有 50 以 上 的 股 份 ， 他 就 可 以 完 全 操 纵 每 次 的 董 事 选 举 ，而 不 给 予 中 小 股 东 丝 毫 机 会 ， 这 显 然 是 不 平 等 的 。 然而 ， 如 果 采 用 累 积 投 票 制

13、， 则 结 果 就 不 一 样 。 因 为 在该 投 票 制 下 ， 甲 共 有 ： 21 4 84票 ， 乙 共 有 ： 79 4 316票 。 如 果 4乙 想 “ 独 揽 全 席 ” ， 就 必 须 提 名 4名 候选 人 ， 并 且 每 位 候 选 人 的 得 票 都 必 须 超 过 84票 ， 才 有可 能 全 部 当 选 ； 因 为 甲 可 以 将 其 全 部 84票 投 给 由 其 提名 的 候 选 人 。 但 是 ， 乙 不 能 做 到 这 一 点 ， 因 为 他 总 共才 316票 ， 而 达 到 4位 候 选 人 全 部 当 选 的 目 的 需 336票 。 所 以 ， 依

14、 照 累 积 投 票 制 ， 乙 最 多 只 能 获 得 3个 董 事 席 位 。 五 、 新 公 司 法 是 一 部 护权 型 公 司 法 （ 五 ） 规 定 了 股 东 代 表 诉 讼 制 度 。 股 东 派 生 诉 讼 是 指 公 司 在 董 事 、 监事 或 高 级 管 理 人 员 发 生 侵 害 公 司 利 益 的事 由 ， 而 有 权 的 公 司 机 关 怠 于 维 护 公 司利 益 时 ， 股 东 有 权 为 了 公 司 的 利 益 以 自己 的 名 义 直 接 向 人 民 法 院 提 起 诉 讼 。 五 、 新 公 司 法 是 一 部 护权 型 公 司 法 （ 六 ） 增 设

15、了 股 东 直 接 起 诉 董 事 、 高 级管 理 人 员 的 条 款 。 （ 七 ） 规 定 了 股 份 有 限 公 司 股 东 享 有 提案 权 。 （ 八 ） 增 设 了 对 股 东 会 、 董 事 会 决 议 的请 求 撤 销 权 。 六 、 新 公 司 法 是 一 部 可操 作 型 公 司 法 （ 一 ） 新 公 司 法 的 制 度 体 系 结 构 合理 。 （ 二 ） 新 公 司 法 的 立 法 技 术 更加 成 熟 。 （ 三 ） 新 公 司 法 可 操 作 性 更 强 。 总 之 ， 新 公 司 法 是 一 部 兴 利 除弊 兼 顾 的 、 既 具 有 中 国 特 色 又 与 国 际 主流 公 司 制 度 文 明 接 轨 的 平 等 型 、 自 治 型 、可 诉 型 、 统 一 型 、 和 谐 型 、 服 务 型 的 现代 化 公 司 法 。 由 于 此 次 修 改 仓 促 ， 而 公 司 法 涉 及 的 法 律 关 系 又 错 综 复 杂 ，致 使 此 次 修 改 难 免 带 有 阶 段 性 修 改 、 中度 修 改 的 特 点 。 虽 然 此 次 出 台 的 公 司法 不 可 能 成 为 完 美 的 公 司 法 ， 但 毕 竟是 一 部 同 时 充 满 理 论 创 新 勇 气 和 现 实 主义 色 彩 的 公 司 法 。 谢 谢 ！