第2章国际商事合同法课件

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1、第第2 2章国际商事合同法章国际商事合同法1 1 合同法概述合同法概述1.1 合同的基本概念与特征合同的基本概念与特征 1.1.1概念概念民法通则第民法通则第5858条：条：是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。是当事人之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法第合同法第2条：条：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。终止民事权利义务关系的协议。各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素各国对合同的定义不同，但意思一致是构成合同的要素合同又称合同又称契约契约各国对合同的定义各国

2、对合同的定义德国民法典：德国民法典：法律行为法律行为法国法：法国法：“合意合意”一人或数人对另一人或数一人或数人对另一人或数人承担给付某物、作或不作事义务的一种人承担给付某物、作或不作事义务的一种 “合意合意”大大陆陆法法英英美美法法合同合同=许诺许诺（允诺）（允诺）许诺许诺合同合同美国合同法重述美国合同法重述:合同是一个或一系列许诺，合同是一个或一系列许诺，对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式对违反这种许诺法律给予救济或者法律以某种方式承认履行这种许诺乃是一项义务承认履行这种许诺乃是一项义务法律上认为有约束力的，可强制执行的法律上认为有约束力的，可强制执行的1.1.21.1.2合同的

3、基本特征合同的基本特征l两个或以上行为主体两个或以上行为主体l合同是双方的民事法律行为，双方的意思一致合同是双方的民事法律行为，双方的意思一致l订立合同的目的是为了产生某种民事法律效果，包括设订立合同的目的是为了产生某种民事法律效果，包括设立、变更、终止当事人之间的民事法律关系。立、变更、终止当事人之间的民事法律关系。l合同须是合法行为，具有法律约束力合同须是合法行为，具有法律约束力 1.1.3合同的形式合同的形式1、口头形式、口头形式(谈判、电话谈判、电话)，简单的经济往来，简单的经济往来 2、书面合同、书面合同(1)、合同书、合同书(2)、电报、电传，录像（、电报、电传，录像（能证明合同主

4、要能证明合同主要条款达成协议的其他凭证）条款达成协议的其他凭证）1.2法律渊源1.4.1各国立法大陆法系：体现在成文法；如德国、日本、法国、瑞士和意大利等国，它们的合同法都是包含在民法典或债务法典中的。大陆法系国家的民法理论将合同作为“债”的原因之一，把有关合同的法律规范与产生债的其他原因如侵权行为、不当得利和无因管理等法律规范并列在一起，作为民法的一编，称为债务关系法或债编。1.4.1各国立法英美法系：主要是判例法，而不是成文法。虽然英美等国也制定了一些有关某种具体合同的成文法，如英国1893年货物买卖法，美国1952年美国统一商法典等，但它们只是对货物买卖合同及其他一些有关商事交易合同做了

5、具体规定，至于合同法的许多基本原则，如合同成立的各项规则等，仍须按照判例法所确定的规则来处理。1.4.2国际立法联合国国际货物买卖合同公约国际商事合同通则（示范法）2 2合同的成立合同的成立2.1 要约要约(offer)(offer)2.1.1要约的概念要约的概念（要约发盘）（要约发盘）定义：定义：是一方向另一方提出的，愿意按一定的条件同对方是一方向另一方提出的，愿意按一定的条件同对方订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的订立合同，并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示。一方产生约束力的一种意思表示。要约人要约人offeror 受要约人受要约人offe

6、ree要约的目的：要约的目的：要约人要与受要约人按所提的条件订立合要约人要与受要约人按所提的条件订立合同，因此不是以订立合同为目的的意思表示，再明确也不同，因此不是以订立合同为目的的意思表示，再明确也不能称之为要约。能称之为要约。要约的特点：要约的特点：要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不要约一经受要约人的承诺，合同即告成立，不用再征求要约人的同意或确认。用再征求要约人的同意或确认。要约引诱：要约引诱：是以订立合同为目的的建议，通过各种方式诱导是以订立合同为目的的建议，通过各种方式诱导或邀请对方向自己发出要约。或邀请对方向自己发出要约。要约与要约引诱的区别：要约与要约引诱的区别：要约要约一

7、经承诺要约人就受约束，合同成立。一经承诺要约人就受约束，合同成立。要约引诱要约引诱即使对方完全同意或接受，条件的发出人仍不受即使对方完全同意或接受，条件的发出人仍不受约束，合同仍不成立，除非发出人承诺）约束，合同仍不成立，除非发出人承诺）商品标价陈列？广告？商品标价陈列？广告？要约有效的条件要约有效的条件公约第十四条（公约第十四条（1）款规定）款规定 (1)(1)表明意思表明意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思一项有效的要约必须明确地表明要约人的意思要同受要约人订立合同要同受要约人订立合同订立合同的条件订立合同的条件明示或暗示只要接受条件，合同即告成立愿受其约束明示或暗示只要接受条件，

8、合同即告成立愿受其约束明示或暗示同意接受法律的强制执行明示或暗示同意接受法律的强制执行(2)(2)要约的内容必须明确肯定要约的内容必须明确肯定 即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，即包括即将签订的合同的主要条件，一旦受要约人表示承诺，就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。就是以成立一项对双方当事人均有约束力的合同。商业买卖中有效要约的内容商业买卖中有效要约的内容：名称、价格、数量、交货付款时间名称、价格、数量、交货付款时间 美国统一商法典美国统一商法典只要当事人之间却有订立合同的意思，并有合只要当事人之间却有订立合同的意思，并有合理的依据给与相应的补救则合同仍可成立，理

9、的依据给与相应的补救则合同仍可成立，在货物买卖合同中只要在货物买卖合同中只要能确定货物和数量能确定货物和数量(3)(3)要约必须要约必须送达特定送达特定的受要约人才能生效的受要约人才能生效公约公约15条：要约于送达受要约人时生效条：要约于送达受要约人时生效更宽松更宽松2 2 合同的成立合同的成立 被被告告是是一一种种名名为为石石炭炭酸酸烟烟丸丸的的药药品品的的制制造造商商，曾曾刊刊登登一一则则广广告告，声声称称任任何何人人根根据据指指定定方方法法和和在在特特定定的的的的期期间间内内服服用用一一颗颗药药丸丸后后，如如果果仍仍染染上上流流行行性性感感冒冒，可可获获被被告告赔赔付付英英镑镑，被被告告

10、在在广广告告里里还还声声称称已已将将英英镑镑存存入入银银行行，以以示示诚诚意意原原告告看看到到这这则则广广告告后后，信信以以为为真真，购购买买被被告告的的药药丸丸，并并按按照照说说明明书书的的指指示示服服用用，但但结结果果仍仍染染上上流行性感冒于是向被告追讨英镑流行性感冒于是向被告追讨英镑问：问：（）要约的构成要件有几项？（）要约的构成要件有几项？（）该广告是否是一项要约？（）该广告是否是一项要约？（）原告的索赔是否成立？为什么？（）原告的索赔是否成立？为什么？2.1.2 2.1.2 要约的效力要约的效力要约的约束力主要包括两个方面：要约的约束力主要包括两个方面：对要约人对要约人 对受要约人对

11、受要约人一般而言，要约对受要一般而言，要约对受要约人是没有约束力的。约人是没有约束力的。取得承诺的权利，不承取得承诺的权利，不承担必须承诺的义务。担必须承诺的义务。大陆法国家的规定大陆法国家的规定 l严格约束力严格约束力不得撤销或修改其不得撤销或修改其要约要约（德国瑞士、希腊与巴西（德国瑞士、希腊与巴西等等）l与损害赔偿相关的约束力的规与损害赔偿相关的约束力的规定定受要约人承诺以前是可以撤销受要约人承诺以前是可以撤销要约必须承担损害赔偿的责任要约必须承担损害赔偿的责任（法国）规定承诺期者，期满前（法国）规定承诺期者，期满前不得撤销，没规定期限，承诺前不得撤销，没规定期限，承诺前可以撤销，对损失

12、承担赔偿责任）可以撤销，对损失承担赔偿责任）英美法国家规定：英美法国家规定：要约原则上对要约人要约原则上对要约人没有约束力，要约人在没有约束力，要约人在受要约人对要约作出承受要约人对要约作出承诺之前，随时可以撤销诺之前，随时可以撤销要约或更改其内容。要约或更改其内容。但有特殊但有特殊2.1.3.要约的消灭（失效、终止）要约的消灭（失效、终止）（1 1）撤销失效）撤销失效撤回：撤回：要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。要约生效之前将要约收回，使其不发生效力。撤销：撤销：要约生效后，消灭要约的行为。要约生效后，消灭要约的行为。能否撤回撤销要看耍约的约束力如何能否撤回撤销要看耍约的约束力如何耍约

13、的约束力耍约的约束力对受要约人对受要约人对要约人对要约人一般而言，要约对一般而言，要约对受要约人是没有约受要约人是没有约束力的束力的但有特殊但有特殊德国法德国法不受约束要约注明法国法法国法可撤销，但须赔偿公约公约承诺前原则上可撤销二种情况不可以英美法英美法原则上没有约束力可以撤销两种例外（2 2）拒绝失效）拒绝失效受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝受要约人把拒绝的意思表示通知要约人的行为，要约在拒绝通知送达要约人时即告失效。通知送达要约人时即告失效。反要约（还盘）反要约（还盘）=拒绝拒绝+新要约新要约（3 3）过期失效）过期失效 要约要约n规定有效期规定有效期n未规定有效期未

14、规定有效期 a对话方式：（当时）对话方式：（当时）nb非对话方式：非对话方式：大陆法国家大陆法国家“不在依通常情形可期待承诺不在依通常情形可期待承诺到达的时间内到达的时间内英美法英美法承诺应在合理的时间内作出承诺应在合理的时间内作出公约公约十十八条接受八条接受在合理的时间内未到无效在合理的时间内未到无效2.2 承诺承诺(承诺承诺=还盘或接受还盘或接受)2.2.1概念概念指受要约人按要约指定的方式，对要约内容表示同意的一种意指受要约人按要约指定的方式，对要约内容表示同意的一种意思表示，要约一经承诺合同即告成立。思表示，要约一经承诺合同即告成立。承诺有效的条件：承诺有效的条件：（1 1）承诺必须由

15、合法的受要约人作出）承诺必须由合法的受要约人作出合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任合法的受要约人是指受要约人本人及其授权的代理人，其它任何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不何人即使知道要约的内容并作出同意的表示，也不是承诺，合同不能成立。能成立。（2 2）承诺必须在有效期内进行）承诺必须在有效期内进行（3 3）承诺应是无条件的）承诺应是无条件的（必须与要约的内容一致）（必须与要约的内容一致）承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是无承诺是指承诺人愿意按要约人的条件订立合同，因此承诺应该是无条件地接受要约的内容。条件地接受要约的内容。附加

16、条件：附加条件：美国统一商法典美国统一商法典（除规定不得附加，重大修改（除规定不得附加，重大修改拒绝外）拒绝外）公约十九条：实质、非实质公约十九条：实质、非实质要约规定有效期要约规定有效期要约未规定有效期要约未规定有效期大陆法大陆法依通常情形可期待依通常情形可期待承诺到达的时间内承诺到达的时间内英美法英美法承诺应在合理的时间承诺应在合理的时间内作出内作出公约公约十八条合理的十八条合理的时间内未到无效时间内未到无效公约公约十一条十一条（4 4）承诺的传递方式要正确）承诺的传递方式要正确要约中有规定要约中有规定按规定办按规定办要约中无规定要约中无规定按要约的传递方式按要约的传递方式惯常做法惯常做法

17、比应该用的方法更快的方式比应该用的方法更快的方式 2.2.2承诺的生效承诺的生效时间时间承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切承诺的生效时间与合同成立的时间联系密切口头形式：口头形式：立即生效立即生效书面形式：书面形式：英美法：英美法：投邮主义投邮主义mail-box rule大陆法：大陆法：到达主义到达主义公约：公约：到达主义、承诺做出前到达主义、承诺做出前 行为有效行为有效2.2.3 承诺的撤回承诺的撤回（指承诺生效前撤回）指承诺生效前撤回）英美法英美法：投邮主义，不能撤投邮主义，不能撤回回大陆法：大陆法：到达主义，在要约发出后，到达主义，在要约发出后，到达要约人前可以撤回到达要约人前可以

18、撤回公约公约：22条规定，如果撤回通知于条规定，如果撤回通知于承诺生效前或同时送达要约人，承诺生效前或同时送达要约人，承诺得予撤回承诺得予撤回 某某年年5月月1日日，胜胜利利家家俱俱厂厂得得知知A机机关关要要建建办办公公楼楼需需要要购购置置一一批批桌桌椅椅，便便于于5月月2日日向向A机机关关发发函函以以优优惠惠价价格格每每套套桌桌椅椅1000元元推推销销其其产产品品。A机机关关认认为为胜胜利利家家俱俱厂厂生生产产的的家家俱俱质质量量可可靠靠，便便于于5月月4日日回回函函要要求求订订购购桌桌椅椅300套套，同同时时提提出出每每套套桌桌椅椅800元元，10月月底底将将货货一一次次送送到到A机机关关

19、。5月月6日日胜胜利利家家俱俱厂厂回回函函表表示示同同意意A机机关关提提出出的的交交货货时时间间及及方方式式，但但同同时时提提出出每每套套桌桌椅椅售售价价1000元元已已属属优优惠惠，考考虑虑到到A机机关关订订货货数数量量较较多多，可可再再给给予予一一些些优优惠惠，每每套套桌桌椅椅按按900元元出出售售。5月月8日日A机机关关发发函函表表示示同同意意。5月月10日日胜利家俱厂电话告知胜利家俱厂电话告知A机关机关5月月8日函件收悉。日函件收悉。试试分分析析5 5月月2 2日日胜胜利利家家俱俱厂厂发发出出的的函函件件、5 5月月4 4日日A A机机关关发发出出的的函函件件、5 5月月6 6日日胜胜

20、利利家家俱俱厂厂发发出出的的函函件件、5 5月月8 8日日A A机机关关发发出出的的函函件件的的法法律律效效力力。是是否否具具有有法法律律约约束束力力，如如有有法法律律约约束束力力，则则应应回回答答何何时时生生效效，何何时时失失去去效效力力，并请说明理由。并请说明理由。长长江江公公司司于于5 5月月6 6日日传传真真:“:“本本公公司司有有马马钢钢生生产产各各种种规规格格钢钢筋筋供供应应，质质量量可可靠靠、交交货货及及时时，敬敬请请光光顾顾”。黄黄河河公公司司于于5 5月月1010日日上上午午传传真真:“:“需需马马钢钢产产6m6m钢钢筋筋200200吨吨，货货到到黄黄河河价价格格350035

21、00元元/T/T，货货到到付付款款，一一个个月月内内交交货货，请请在在一一周周内内电电复复”。问问：长长江江公公司司行行为为的的法法律律性性质质?黄黄河河公公司司行行为为的的法律性质法律性质?情情形形11黄黄河河于于5 5月月1212日日发发传传真真:因因情情况况有有变变，撤撤销销我我方方5 5月月1010日发价，见谅。问：黄河是否成功地撤销了要约日发价，见谅。问：黄河是否成功地撤销了要约?情情形形22黄黄河河于于5 5月月1010日日下下午午传传真真给给长长江江:撤撤回回我我方方的的发发价价，请谅解。问：黄河是否成功地撤回了要约请谅解。问：黄河是否成功地撤回了要约?长长江江公公司司于于5 5

22、月月6 6日日传传真真:“:“本本公公司司有有马马钢钢生生产产各各种种规规格格钢钢筋筋供供应应，质质量量可可靠靠、交交货货及及时时，敬敬请请光光顾顾”。黄黄河河公公司司于于5 5月月1010日日上上午午传传真真:“:“需需马马钢钢产产6m6m钢钢筋筋200200吨吨，货货到到黄黄河河价价格格35003500元元/T/T，货货到到付付款款，一一个个月月内内交交货货，请请在在一一周周内内电电复复”。问问：长长江江公公司司行行为为的的法法律律性性质质?黄黄河公司行为的法律性质河公司行为的法律性质?情情形形33若若黄黄河河5 5月月1010日日传传真真中中 请请一一周周内内复复 改改为为 请请复复，黄

23、黄河河5 5月月1212日日传传真真内内容容不不变变。问问：黄黄河河是是否否成成功功地地撤撤销了要约销了要约?情情形形44长长江江收收到到黄黄河河1010日日传传真真的的次次日日复复:一一个个月月内内交交货货可可行行，运运费费由由贵贵方方承承担担，请请备备妥妥货货款款。黄黄河河未未回回电电。长长江江于于一一周周后后送送货货至至黄黄河河，黄黄河河拒拒收收。长长江江表表示示愿愿承承担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理？担运费，黄河仍拒收。问：黄河拒收是否有理？长长江江公公司司于于5 5月月6 6日日传传真真:“:“本本公公司司有有马马钢钢生生产产各各种种规规格格钢钢筋筋供供应应，质质量量可可靠

24、靠、交交货货及及时时，敬敬请请光光顾顾”。黄黄河河公公司司于于5 5月月1010日日上上午午传传真真:“:“需需马马钢钢产产6m6m钢钢筋筋200200吨吨，货货到到黄黄河河价价格格35003500元元/T/T，货货到到付付款款，一一个个月月内内交交货货，请请在在一一周周内内电电复复”。问问：长长江江公公司司行行为为的的法法律律性性质质?黄黄河河公公司司行行为的法律性质为的法律性质?情情形形55长长江江于于5 5月月1010日日收收到到传传真真后后5 5月月1919日日发发传传真真给给黄黄河河：一一周周内内送送货货，请请备备妥妥货货款款。黄黄河河未未回电。问：合同是否成立回电。问：合同是否成立

25、?3 3 合同的效力合同的效力3.13.1当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有当事人订立合同的能力是指哪些人具有订立合同的能力。一般具有订立合同能力的人有两种，自然人和法人订立合同能力的人有两种，自然人和法人3.1.1自然人订立合同的能力自然人订立合同的能力各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是各国法律对于自然人是否有订立合同的能力，有不同的规定，但是基本有基本有两个共同点：两个共同点：正常的成年人正常的成年人具有订立合同的能力；具有订立合同的能力；未成年未成年人、不正常成年人，人、不正常成年人，法律赋予不同的约

26、束或保护法律赋予不同的约束或保护成年的标准各国法律规定不一：成年的标准各国法律规定不一：2121岁岁 、2020岁（日、瑞）、岁（日、瑞）、1919（韩国）、（韩国）、1818岁（德、英、中）岁（德、英、中）(1)(1)中国法律规定中国法律规定民法通则把公民分为三类民法通则把公民分为三类:有完全民事行为能力的人有完全民事行为能力的人 成年人（正常）成年人（正常）1618岁岁（以自己劳动收入为主要生活来源的）（以自己劳动收入为主要生活来源的）限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人 10周岁以上未成年人周岁以上未成年人（可进行与其年龄、智力相当的民事（可进行与其年龄、智力相当的民事 活动其他应由

27、其法定代理人代理或同意）活动其他应由其法定代理人代理或同意）不能完全辩认自己行为的精神病人不能完全辩认自己行为的精神病人无民事行为能力的人无民事行为能力的人 10周岁以下周岁以下 完全不能辩认自己行为的精神病人完全不能辩认自己行为的精神病人合同无效合同无效 (2)(2)德国法德国法同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制同中国法大同小异，采取排除法，除去无民事行为能力的人、限制民事行为能力的人均有订立合同的能力民事行为能力的人均有订立合同的能力无民事行为能力的人无民事行为能力的人7周岁以下周岁以下处于精神错乱不能自由决定意志而且按其性质该状况非暂时者处于精神错乱不能自由决定意

28、志而且按其性质该状况非暂时者禁治产者（精神病、酒癖、法院宣告）禁治产者（精神病、酒癖、法院宣告）限制民事行为能力的人限制民事行为能力的人7周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效周岁以上未成年人可以订立合同但不一定有效 代理人追认代理人追认三种情况有效三种情况有效 成年后自己追认成年后自己追认 独立经营业务者在其经营范围内独立经营业务者在其经营范围内 (3)(3)法国法法国法 法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，法国法认为订约当事人的行为能力是合同有效的必要条件，即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。即有订约能力合同生效，无订约能力合同无效。无订约能力的人无订约能力的人未解

29、除亲权的未成年人未解除亲权的未成年人法律保护的成年人法律保护的成年人（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）（官能衰退、挥霍浪费、游手好闲以致贫困者）解除亲权是法国法的一项特殊制度解除亲权是法国法的一项特殊制度未成年人解除亲未成年人解除亲权有两种情况权有两种情况因结婚因结婚因结婚因结婚年满年满年满年满16161616岁（岁（岁（岁（父母提出申请无父父母提出申请无父父母提出申请无父父母提出申请无父母由亲属大会同样处理）母由亲属大会同样处理）母由亲属大会同样处理）母由亲属大会同样处理）(4)(4)英美法英美法 英美法对订约当事人是否有订约能力规定的更具体，三种人有英美法对订约当事人是否有订约能力

30、规定的更具体，三种人有特殊规定，其余的人都有订立合同的能力特殊规定，其余的人都有订立合同的能力三种人三种人未成年人未成年人未成年人未成年人（原则上无，但成年后自己追认有效，成年后原则上无，但成年后自己追认有效，成年后原则上无，但成年后自己追认有效，成年后原则上无，但成年后自己追认有效，成年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后可要求撤销原则上返还财物，生活必需除外，成年后二年后沉默沉默沉默沉默=确认）确认）确认）确认）精神病人精神病人精神病人精神病人（宣告后无效，前可撤销）（

31、宣告后无效，前可撤销）（宣告后无效，前可撤销）（宣告后无效，前可撤销）酗酒者酗酒者酗酒者酗酒者（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失（原则上有约束力，但订立合同时由于酒醉而失去行为能力的可以要求撤销合同）去行为能力的可以要求撤销合同）去行为能力的可以要求撤销合同）去行为能力的可以要求撤销合同）3.1.2法人的行为能力法人的行为能力法人：法人：是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利和承担民事义务，并且依照法定程序成立的法律实体。事权利和承担民事义务，并且依照

32、法定程序成立的法律实体。法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进法人是通过自然人组织起来的，必须通过自然人才能进行活动。行活动。公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为公司是经济活动中最常见的法人，各国法律对公司的行为也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同也都做了明确的规定。必须通过授权的代理人才能订立合同（代理商，业务员），（代理商，业务员），合同内容不得超出公司章程的规定。合同内容不得超出公司章程的规定。思考：合同内容若超出公司章程的规定，效力如何？思考：合同内容若超出公司章程的规定，效力如何？3.2 对价与约因对价与约因在法律上考查一项合同是否有效，除了要

33、约与承诺，还要看在法律上考查一项合同是否有效，除了要约与承诺，还要看合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等合同是否有对等条件，即一项合同应该是相互给付的。这种对等条件在英美法中称之为条件在英美法中称之为“对价对价”，在法国法中称之为，在法国法中称之为“约因约因”3.2.13.2.1英美法的英美法的对价对价英美法把合同分为两类：签字蜡封（不需对价）英美法把合同分为两类：签字蜡封（不需对价）简式合同（必须对价）简式合同（必须对价）英美法认为对价须具备以下条件：英美法认为对价须具备以下条件：（1 1）对价必须是合法的）对价必须是合法的（2）对价是待履行或已履行的，不能是过去的对价对

34、价是待履行或已履行的，不能是过去的对价。A写了本书，他的好朋友B出于好意为他打成铅字，A很满意，答应给B50的稿费，但他后来又拒绝了。（3）对价必须具有某种价值）对价必须具有某种价值蒙特夫特诉斯考特案蒙特夫特诉斯考特案蒙特夫特诉斯考特案蒙特夫特诉斯考特案(1971)(1971)(1971)(1971)被被告告答答应应以以1 1英英镑镑的的价价格格把把房房子子卖卖给给原原告告，但但后后来来被被告告反反悔悔了了，声声称称1 1英英镑镑是是个个不不充充分分的的对对价价。法法院院认认为为，对对价价并并不不要要求求对对等等或或充充分分，合合同同能能否否执执行行取取决决于于有有没没有有对对价价，而而不不是

35、对价充分与否问题。被告败诉。是对价充分与否问题。被告败诉。但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不充分作为证明欺诈、误会、不正当影响的一种证据，当事人可以要求解除合同。（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价斯蒂克诉马立克案斯蒂克诉马立克案(1809)(1809)船船方方雇雇佣佣一一批批海海员员作作一一次次往往返返于于伦伦敦敦与与波波罗罗的的海海上上航航行行，途途中中两两名名海海员员开开了了小小差差，船船长长答答应应其其余余船船员员，如如果果他他们们努努力力把把船船开开回回伦伦敦敦，他他将将把把那那两两名名海海员员的的工工资资分分给给他他们

36、们，事事后后船船长长食食言言，船船员员到到法法院院起起诉诉。法法院院认认为为，船船长长的的允允诺诺是是不不能能执执行行的的，因因为为缺缺少少对对价价。理理由由是是，船船员员在在开开船船时时，已已承承担担了了义义务务，答答应应在在航航行行中中遇遇到到一一般般普普通通意意外外情情况况应应尽尽力力而而为为，有有两两名名船船员员开开小小差差，余余下下的的船船员员依依据据其其原原来来签签订订的的雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港雇佣合同有义务尽力把船安全开回目的港。（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价哈特立诉鲍生比案哈特立诉鲍生比案(1857)(1857

37、)三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工三分之一的船员开小差，船长答应分他们的工资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法资给别的剩下船员，到了目的港，船长反悔了。法院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不院认为，这种情况与斯蒂克诉马立克案中的情况不一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事件，一样，本案船员走了三分之一已非普通意外事件，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，这时船员继续开船属履行了合同义务以外的义务，应视为对价，应得到额外工资，被告败诉。应视为对价，应得到额外工资，被告败诉。（4）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价）已存在的义务或法律上的义务不能作为对价比如证

38、人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔比如证人在法庭上作证，当事人事先答应给他一笔钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人钱，后又后悔了，这笔钱是不能执行的，因为证人作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。作证是履行法律上的公共义务，不能成为对价。（5）对价必须来自受允诺人）对价必须来自受允诺人如甲向乙承诺，若乙完成某项工作，他将付给丙一如甲向乙承诺，若乙完成某项工作，他将付给丙一笔钱，这种情况下，已完成工作后，甲拒绝把钱付笔钱，这种情况下，已完成工作后，甲拒绝把钱付给丙，则丙不能要求法院强制执行甲的允诺。给丙，则丙不能要求法院强制执行甲的允诺。3.2.2法国法关于约因的规定法国法关于约

39、因的规定法国法无对价而使用约因法国法无对价而使用约因 法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的法国法认为债的约因是指当事人产生该项债务所追求的最最接近和最直接的目的。接近和最直接的目的。例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车例如甲向乙购买汽车：甲为了取得汽车 乙为了取得车款乙为了取得车款 法国民法典规定法国民法典规定“凡无约因的债，基于错误约因或不法约凡无约因的债，基于错误约因或不法约因的债都不发生任何效力因的债都不发生任何效力”3.3 3.3 合同形式合同形式从法律约束的角度看，合同的形式可以分为二种类型，即从法律约束的角度看，合同的形式可以分为二种类型，即要式要式合同合同和和不要式合同

40、不要式合同。要式合同是指不具备法律规定的特定。要式合同是指不具备法律规定的特定形式的合同无效或者不能强制执行。形式的合同无效或者不能强制执行。其目的和作用主要有两个方面：一是用以作为合同生效的要件。其目的和作用主要有两个方面：一是用以作为合同生效的要件。二是用以作为证明合同存在的证据。这种合同即使没有根据法二是用以作为证明合同存在的证据。这种合同即使没有根据法定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，定的形式订立，但是合同并非无效，只是不能强制执行，在发生诉讼时，必须以法律规定的形式（例如书面形式、在发生诉讼时，必须以法律规定的形式（例如书面形式、公证人的证明等）作为合同存在及其内容的

41、证据，而不能公证人的证明等）作为合同存在及其内容的证据，而不能只以口头证言作为证据。只以口头证言作为证据。西方社会都采取西方社会都采取“不要式原则不要式原则”(Principle of informality)(Principle of informality)并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同并且各国法律对要式合同的侧重点各有不同 德国法主要侧重于作为合同有效的要件。德国法主要侧重于作为合同有效的要件。法国法偏重于作为证据要求法国法偏重于作为证据要求(例外，不适用于商事合同例外，不适用于商事合同)英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。英美法把合同分为签字蜡封合同与简式合同两种。3.

42、4 合同的合法性合同的合法性 西方国家允许西方国家允许“合同自治合同自治”，但都要求合同必须合法，但都要求合同必须合法，凡是违反法律、善良风俗、公共秩序凡是违反法律、善良风俗、公共秩序的的合同一律无效合同一律无效-当然无当然无效效1、违反成文法规定、违反成文法规定2、违反公共政策（或违反常情的）、违反公共政策（或违反常情的）有两种情况构有两种情况构成合同违法：成合同违法：大大陆陆法法法国法国:标的、约因须合法标的、约因须合法德国德国:法律行为违反法律法律行为违反法律上的禁止者无效上的禁止者无效英英美美法法违反公共政策的合同违反公共政策的合同不道德的合同不道德的合同违法的合同违法的合同违法合同的

43、法律后果凡是违法或不道德的合同都是无效的，既不产生权利，也不产生义务。当事人不能要求履行合同，也不能要求赔偿损失。法院原则上也不允许以无效的合同提起诉讼。英美法：违法合同的一方当事人不能因为对方违反这种合同而要求赔偿损失，如果一方当事人已经履行了合同，例如已把财产或货物交给了对方，原则上也不能要求对方退回。例外，一方因受骗、被威胁或受到经济上的压力而订立违法的合同，对其以履行的部分，可以要求对方返回。违法合同的法律后果德国民法典第817条：如给付的目的是在于使受益人因收益给付而违反法律禁止或善良风俗者，受益人应负返还义务。但给付人对于违反此项亦应负同意责任者，不得请求返还。3.5当事人之间的合

44、意必须属实合同是双方当事人意思表示一致的结果，订立合同的当事人其意思表示必须是真实的。如果当事人意思表示的内容有错误或意思表示不一致，或是在受诈欺或胁迫的情况下订立了合同，这时，双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是违背其本意的意思表示。3.5.1错误（mistake）指合同当事人对于构成他们之间交易基础基础的事实在认识上发生了错误，并基于此种错误认识和判断而进行了不符合自己真意的表示。非此基础即不订立此合同或订立不同的合同。在某些情况下（并非所有错误）在某些情况下（并非所有错误），作出错误的意思表示的一方可以主张合同无效或要求撤销合同，这是为了使某些并非故意做出错误的意思表示的当事人不致承担

45、过重的义务。（1）大陆法中有关错误对合同效力的影响的规定法国：错误只有在涉及人或物的本质时，才构成无效的原因。譬如当事人想要购买的是一幅名画，但实质上它是一件仿制品，该仿制品就失去了名画的实质性品质。对“实质性品质”的主观性解释是指通过考查特定的交易的买方订立合同的目的决定标的物是否具有实质性的品质。在1932年的一个案件中，一块土地的卖方在广告中称该土地的面积为7800平方米。买方的意图是将该土地分割后转售，这一意图卖方是了解的。然而这块地实际只有5119平方米，因而不适于买方的购买目的。法院确认该买卖合同因错误而无效，因为，“鉴于卖方知道买方的这一意图，该财产的面积具有实质性的品质”德国：

46、下列两种错误都可以产生撤销合同的后果：德国民法典第119条第1款规定：“表意人所为意思表示的内容有错误时，或根本无意为此种内容的意思表示者，如可以认为表意人若知其情事，并合理地考虑其情况，即不为此项意思表示者，表意人得撤销其意思表示。”根据这一款的规定，错误可分为两种情形：第一种是某人“发出的意思表示的内容有错误”；第二种是某人“无意发出此种内容的意思表示。”前者即内容错误，是对已经发出的表示的意义所发生的错误；后者为表达错误，即在表示行为中发生的错误，也就是说表意人所使用的词语或符号本身发生了错误。内容错误和表达错误至关重要的区别在于：在前者，表意人对意思表示所具有的正确涵义在理解上发生了错

47、误，因而所作的表示并非他欲作的表示。如一所中学订购了“25Gros Rollen WC-Papier”。该学校的本意是购买25卷大号卫生纸。可是德语中Gros含义，按当时的理解，其含义不是“大号”，而是12打(1212=144)，也就是说按合同文字理解，该学校需要购买3600（14425）卷卫生纸。在这里，表意人对其表示所具有的正确含义的理解是错误的，它发出了一个它不本想表示的意思。而在后者，表意人对意思表示的涵义理解并没有发生错误，只是在表述时发生了错误。如甲在证券交易所举手与其朋友打招呼，但在该场所内，这一手势可以被理解为一个要约或承诺，交易员因此接受了甲的要约或被认为甲接受了交易员的要约

48、。（2）英美法中有关错误对合同效力的影响的规定英国错误规则适用的条件：订约当事人一方的错误，原则上不能影响合同的有效性，因为错误方因自己的过失带来的不利益不应转嫁给相对方。只有当该项错误导致当事人间根本没有达成真正的协议，或者虽已达成协议，但双方当事人在合同的某些重大问题上都存在同样错误时，才能使合同无效。同学们注意理解错误的性质及纠正错误的原因下列错误都不能使合同无效：1）一方当事人意思表示的错误，如价格计算错误；2）一方在判断上发生错误，如产品价值估值错误；3）一方当事人对自身的履约能力估计错误，如工期计算错误；4）在凭说明达成的买卖中，对说明的含义的理解发生错误。同学们注意理解错误的性质

49、及纠正错误的原因如错误导致双方当事人间根本没有达成真正的协议，则可以使合同无效。如：1）在合同性质上发生错误，如把借贷误作捐赠；2）认定当事人发生错误，但须当事人是订立合同的要素，才可以使合同无效。3）在认定合同的标的物时，当事人双方都存在着错误，但须标的物的认定是合同基础。英国法和大陆法的主要区别：第一，英国法的要求更为严格；而大陆法对以错误为由主张撤销表示显得相对宽松。原因在于大陆法可以通过动产善意取得制度保障第三人的利益，以及通过信赖利益赔偿制度补偿相对方的损失，而在英美普通法上，因缺乏这些配套的制度而使得维护意思表示的效力就成为必须的选择。第二，因错误而引起的后果亦有区别：如法国：并非

50、直接无效，只是权利人获得主张救济的诉权。英国：普通法认为无效，衡平法认为可撤销。美国：单方面的错误原则上不能要求撤销合同。至于当事人都有错误时，亦仅在该项错误涉及合同的重要条款、认定合同当事人，或合同标的物的存在、性质、数量以及有关交易的其他重大事项时，才可以主张合同无效或要求撤销合同。宁愿让有错误的一方蒙受自身错误所造成的后果而不把损失转嫁给对方。案例：梅约诉韦纳有限公司（伊利诺斯洲上诉法院，1981年）单方错误 本案争议发生在一个不动产买卖合同的当事人之间。合同规定的出售条件的第1项规定：“从属于承租人的权利、占有权于1979年11月1日或该日之前转移”。第5项规定：“仅从属于本公司设定的

51、不动产权益，卖方应当凭担保契据转移所有权”。第11项规定：“从属于现有的限制性的约定、用役权和城市规划法规”。这些条款下面都标有黑线。这表明它们是打印在格式合同上的。合同签订之后，买方将1000美元的违约金交给了第三人，以便在买方履行合同之后还给买方或在买方违约时由卖方扣留。不久，买方收到一份寄自卖方租房契据的副本。这是由卖方与该不动产的承租人即卖方的房客事前签订的。买方从这张契据第一次了解到，该承租人拥有购买该不动产的选择权。在这种情况下，买方表示拒绝购买该不动产。与此同时，他对卖方起诉，要求卖方将那笔违约金偿还给他。初审法院认为，买方在订立合同时的意图是，在承认该承租人的全部权利的前提条件

52、下购买该财产，其中包括了该承租人购买该财产的选择权。结果，法院判决卖方胜诉。买方立即上诉。卖方是否真正胜诉了？上诉法院判决上诉法院判决 从该合同的语言中，以及从签署这个合同时发生的情况中，买方没有理由知道，他所签订的购买土地的合同从属于一项对该土地的选择权；同时，卖方也没有理由相信买方会认为他正在购买一块从属于承租人对购买的选择权的土地。基于这些理由，我们判决，买方有权要求偿还存放在第三方手中的那1000美元付款。推翻原判并发回重审。案例分析案例分析 本案所涉及的是合同当事人一方对合同条件的认识发生单方错误的情况，即买方在订立合同时没有意识到，他所购买的不动产权益从属于第三方的选择权。但是，买

53、方的这种认识错误并不是由他自己的疏忽造成的，而是由对方所造成的：因为合同是卖方提供的，其中的关键性条款是格式合同条款，这些条款没有对该选择权作明确的表述，其使用的措辞按照通常的理解也不应当包括这种选择权；同时，卖方既没有对该选择权作口头说明，也没有及时地把该租约提供给买方。对于一方错误的情况，美国多数州的法院主张，如果无错误的一方不知道也没有理由知道另一方的错误，该合同对错误方仍然具有约束力。First Security Life Inc.Co.v.Keith案-共同错误 上诉人First Security Life Inc.Co.于1969年4月24日向被上诉人的丈夫Keith先生出售了一张

54、人寿保险单。被保险人(Keith)于1971年去世。上诉人在理赔时发现在制作保险单时把将会影响到上诉人向受益人付费的最初数额(16500美元)与最终数额(8250美元)写颠倒了，即写成了最初数额8250美元，最终数额16500美元，这一疏忽将导致上诉人额外地多支付16500美元。因为保险合同规定，如果被保险人在投保后10年内去世的，保险人将向受益人支付的款项为最终数额的2倍。上诉人要求将这一错误改正过来，遭到被上诉人的拒绝。初审法院判决上诉人败诉，上诉人以双方错误为由向印第安那州上诉法院提起上诉。上诉人提供了充分的证据证明这只是一个错误，而且这一证据被法院接受。但上诉法院最终仍然判决上诉人败诉

55、，原保险合同条款必须得到执行。在该案中，上诉审法官认为，当事人以双方错误由主张重新起草合同，必须依确凿的和令人满意的证据证明：当事人各方对于该文件所具有的共同的真实意图；错误的存在；错误是双方共同的，因而所起草的文件并没有说明当事人双方的真实意图或表达出他们的共同意愿。尽管该案中上诉人的证据足以证明保险单上的最终数额应是8250美元而非16500美元，但这只能证明上诉人(仅是合同的一方当事人)所理解的协议内容是什么而不能同时说明被保险人(合同的另一方当事人)所理解的协议内容也与上诉人是相同的，由此也就无法证明另一方当事人对作为事实的本保险合同的内容发生了错误，而这对于共同错误而言恰恰是必不可少

56、的构成要件。判决该案的法官揭示了共同错误的构成要件：第一，合同各方当事人共同的真实意志的存在(如本案中最终数额应是8250美元)；第二，错误的存在(如本案中将最终数额8250美元误认为应当是16500美元)；第三，这种错误是双方共同的(如双方都误将最终数额8250美元这一“真实”的事实理解成了16500美元这一“不真实”的事实)；第四，已经成立的合同内容没有将双方的真实意志(如本案中投保人愿意支付每年1000元的保险金而享有如保险人所说的保险待遇；保险人同意收取投保人每年1000元的保险金而支付本应当支付的费用)表达出来。而本案中，上诉人显然没法证明第一个要件，因此也就不可能证明后三个要件。事

57、实上，本案上诉人对自己表示的涵义并没有错误，它始终认为自己应当承担的义务是最初费用16500美元，最终费用8250美元，但是由于工作人员的疏忽，表达方式发生了错误，属于大陆法上表达错误的范畴。由于无错误方(被保险人)不知道也没有理由知道上诉人错误的存在，所以，这只是属于上诉人的单方错误，而非上诉人主张的共同错误(这只是一个证明的结果，或者说是由于上诉人无法证明圆满而只能推论出这样一个结果)，上诉人必须承受该合同的约束。3.5.2诈欺 合同中的诈欺是指在双方订立合同时，由合同中的诈欺是指在双方订立合同时，由于一方对另一方蓄意误导或欺诈，而导致后于一方对另一方蓄意误导或欺诈，而导致后者认识上的错误

58、，在这种基础上订立的合同，者认识上的错误，在这种基础上订立的合同，不存在真实的合意，也没有实际上协商一致，不存在真实的合意，也没有实际上协商一致，各国法律都认为后者没有履行合同的义务，各国法律都认为后者没有履行合同的义务，得撤销合同或主张合同无效。得撤销合同或主张合同无效。（一）大陆法中德国法与法国法关于诈欺的规定法国：当事人一方不实行诈欺手段，他方当事人绝不会签订合同者，此种诈欺构成合同无效无效的原因。德国：因被诈欺或被胁迫而为意思表示者，表意人得撤销撤销其意思表示。（二）英美法：欺骗性的不正确说明英国：非故意的不正确说明非故意但又疏忽的不正确说明，蒙受欺骗的一方有权请求损害赔偿，并可撤销合

59、同；非故意且没有疏忽的不正确说明，蒙受欺骗的一方可以撤销合同；但法官有自由载量权，可以宣布维持原合同并裁定以损害赔偿代替撤销合同。欺骗性的不正确说明接受诈欺的一方可以要求赔偿损失，并可撤销合同或拒绝履行其合同义务。（三）沉默是否够成欺诈德国/法国：只有当一方负有对某种实施提出说明的义务时，不做这种说明才构成诈欺；如果没有此种义务，则不能仅因沉默而构成诈欺。英国：单纯沉默原则上不能构成不正确说明。某些情况下，应当加入负有披露实情的义务：第一，如果磋商交易中，一方当事人对某种事实所作的说明原来是真实的，后来者签订合同之前发现此项事实已经发生变化，变得不真实了，即使对方没有提出询问，但该当事人也有义

60、务向对方改正其先前作出的说明。第二，凡属诚信合同，如保险合同、公司分派股票的合同、处理家庭财产的合同等，由于往往只有一方当事人了解全部事实真相，所以，该当事人有义务向对方披露真情，否则即构成不正确说明。（四）债权人以外的第三者实施欺诈的法律后果德国/瑞士/英美法：只有当债权人知道或应当知道有诈欺情事，或者该诈欺行为应归责于债权人时，对方才可以撤销合同。法国：只有当诈欺行为是由合同当事人或其代人施行时，对方才能以债其为理由撤销合同。如果债权人确实知道第三者所作的欺诈行为，并企图从中获利时，对方也可以要求撤销合同。（五）我国法律的规定合同法第52条第1款：一方以欺诈手段订立的合同，损害国家利益的，

61、合同无效。第54条：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。3.5.3 3.5.3 胁迫胁迫胁胁迫迫是是一一方方当当事事人人故故意意的的恐恐吓吓、威威胁胁对对方方当当事事人人的行为的行为当事人在有胁迫或威胁的因素存在的情况下订立了合同，当事人在有胁迫或威胁的因素存在的情况下订立了合同，这种合同这种合同如果没有威胁或胁迫因素存在的正常情况下是不可如果没有威胁或胁迫因素存在的正常情况下是不可能订立的能订立的，也就是这种合同的达成的合意是不真实的，各国也就是这种合同的达成的合意是不真实的，各国法律都一致认为，凡在胁

62、迫之下订立的合同，法律都一致认为，凡在胁迫之下订立的合同，法律允许受胁法律允许受胁迫的一方主张合同无效或撤销合同。迫的一方主张合同无效或撤销合同。包括近亲包括近亲包括第三人包括第三人（1）大陆法：胁迫与绝对强制胁迫是指当事人施加心理压力，但不是身体的强制；胁迫撤销合同绝对强制合同无效德国：因被胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示；但如果法律行为系乘他人穷困，无经验、缺乏判断能力或意志薄弱，使其为对自己或第三人的给付做财产上的利益的约定或担保，而辞职财产上的利益比之于给付显然为不相称者，该法律行为无效。（2）英美法：胁迫、不正当影响不正当影响：一方当事人利用与另一方当事人的特殊关系或利用其

63、特殊地位以订立不公平的合同为手段从中谋取额外利益的行为。主要适用于滥用特殊关系以订立合同为手段从中谋取利益的场合，如父母与子女、律师与当事人、医生与病人之间所订立的合同，如果有不公正的地方，即可推定为有“不正当影响”，蒙受不利的一方可以撤销合同。不正当影响包括两种类型：一，当事人之间存在着诚信关系的不正当影响。一方当事人利用这种关系和影响与对方签订合同，属于不正当影响，另一方当事人可主张撤销合同。二，当事人之间某一特殊关系的不正当影响。一方当事人对另一方当事人在精神上施加压力和说服，使得对方当事人在这种压力下签订合同，则这种合同的另一方当事人也可以主张撤销合同。不正当影响与胁迫的区别：第一，在

64、当事人之间是否存在着诚信关系。不正当影响的当事人之间一般存在着诚信关系，胁迫的当事人之间没有。第二，胁迫和暴力的强度和程度不同。胁迫对另一方的威胁和暴力影响的程度和强度一般比不正当影响要明显、严重。第三，产生的法律后果不同。不正当影响只能导致合同可撤销；胁迫可能使合同无效。（3）关于来自订约双方当事人以外的第三者所施行的胁迫的法律后果德国/法国/意大利/西班牙：如胁迫是第三者所为，即使合同的相对人不知情，受胁迫的一方也有权撤销合同。英美法：对于来自第三者的胁迫，只有合同的相对人知道有胁迫情事时，受胁迫的一方才能撤销合同。（4）我国法律的规定合同法第52条第1款：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，

65、损害国家利益的合同无效；第54条：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。案例：美国诉伯利恒公司显失公平1918初，美国航运委员会舰队公司（一家政府公司）与伯利恒军舰公司（伯利恒钢铁公司的一个分公司），在事先讨价还价的基础上签订了一系列合同。在谈判过程中，伯利恒公司坚持的条件是：政府支付的建造军舰的费用应当包括成本费和一笔固定费用；还应当包括一笔节约奖金，其数额为实际成本与估算成本的差价的50%。为了加快生产进度和避免承担责任，该政府公司一方的谈判代表最终作了让步。根据该合同条件，由于结算成本大大超过了实际成

66、本，因为伯利恒公司有权得到的钱数，除了9100万美元的成本费之外，还包括1100万美元的固定费用和1300万美元的节约奖金。后来，政府向伯利恒公司支付了成本费、固定费用和800万美元的奖金，同时扣留了该合同规定应当支付的500万美元。不仅如此，政府还对该公司提出衡平法上的诉讼，要求对公平和合理的补偿进行计算，然后由被告返还多支付给它的那一部分，所提出的法律依据是欺诈和经济胁迫。伯利恒公司则提出反诉，要求政府就其违约行为进行赔偿。各级联邦法院都对合同进行了严格的解释，确认伯利恒公司有权得到充分的补偿。该案最后的结果如何？案例分析案例分析法律的基本原则是，当一方显失公平地利用了另一方需求和窘境时，法院就会拒绝承认这一交易的效力。在本案中，有两个因素迫使政府接受伯利恒公司提出的不公平的合同条件：战争对军舰的急迫需要；生产军舰的专业化使政府方的谈判者不得不依赖另一方的专业知识，否则，为了作出明智的选择他们将不得不花费很多的时间去研究有关的数据，而他们当时没有这样充裕的时间。构成显失公平的一般条件是：合同一方在签订合同时未能对合同条款作出有意义的选择，而合同条款不合理地有利于另一方。当法院认定，