公司制度及公司治理(IV)

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1、2021-4-23 1 企 业 制 度 与 公 司 治 理Enterprise Institutions and Corporate Governance浙 江 大 学 管 理 学 院陈 旭 东xchen 2021-4-23 3 q课 程 意 义n 企 业 制 度 是 企 业 产 权 关 系 、 控 制 方 式 和 决 策 规则 的 总 体 安 排 ， 它 规 范 了 企 业 相 关 利 益 各 方 的选 择 行 为 和 有 关 规 定 的 制 定 ， 是 企 业 实 现 有 效管 理 的 条 件 和 前 提 。n 理 解 企 业 制 度 ， 尤 其 是 理 解 现 代 公 司 的 治 理 结

2、构 及 其 运 作 模 式 ， 是 每 一 位 有 志 成 为 企 业 高 级经 理 人 员 的 大 学 生 的 必 备 知 识 。 2021-4-23 4 q课 程 内 容I. 导 论 ： 公 司 的 风 险 与 治 理II. 公 司 治 理 的 制 度 分 析III. 公 司 治 理 模 式 的 国 际 比 较IV. 完 善 公 司 治 理 的 要 点 探 讨V. 非 公 众 公 司 的 制 度 特 征 分 析VI. 企 业 治 理 机 制 选 择 ： 超 越 公 司 治 理 q推 荐 教 材 现 代 公 司 治 理 研 究 ， 李 维 安 等 著 ， 中 国 人 民大 学 出 版 社 2

3、002年 版 。q指 定 阅 读 材 料 企 业 制 度 与 公 司 治 理 阅 读 材 料 OECD公 司 治 理 原 则 ， 中 国 上 市 公 司 治 理 准则 等q课 程 成 绩 平 时 成 绩 20%-40% 期 末 考 试 80%-60% 2021-4-23 6 1 导 论 ： 公 司 的 风 险 与 治 理1.1 公 司 的 起 源 1.2 公 司 的 风 险 1.3 公 司 的 治 理 2021-4-23 7 1.1 公 司 的 起 源 2021-4-23 8 q公 司 的 含 义COMPANY A number of persons forming a corporation

4、, guild, or partnership, or association for some common purpose. Company is used to include any association of those united permanently or temporarily, for business, pleasure, festivity, travel etc. 2021-4-23 9 q公 司 的 含 义CORPORATION An artificial person created by law, consisting of one or more natu

5、ral persons united in one body under such grants as secure a succession of members without changing the identity of the body, and empowered to act in a certain capacity or to transact business of some designed form or nature like a natural person. 2021-4-23 10 q公 司 的 含 义 FIRM A union of two or more

6、persons for the purpose of conducting business A commercial, industrial or financial partnership 2021-4-23 11 q公 司 的 含 义 法 人 公 司自 然 人 公 司法律地位不同开 放 公 司封 闭 公 司股份能否自由流动所 有 权 与 管 理 权 分 离 的 公 司所 有 权 与 管 理 权 合 一 的 公 司是否由职业经理集中管理无 限 公 司有 限 公 司出资人承担的债务责任不同 有 限公 司两 合公 司无 限公 司 股 份 有 限公 司有 限 责 任公 司（ 封 闭 公 司 ）合

7、 伙 企 业个 人 独 资企 业 上 市 公 司（ 公 众 公 司 ）非 上 市 公 司公 司 制 企 业 2021-4-23 13 q公 司 的 含 义本 章 所 讨 论 的 公 司 ， 专 指 以 盈 利 为 目的 、 享 有 法 人 资 格 的 经 济 组 织 ， 尤 其是 上 市 的 股 份 有 限 公 司 即 公 众 (Public)公 司 。 2021-4-23 14 q公 司 的 起 源 和 发 展公 司 制 度 的 发 展 可 大 致 分 为 3个 时 期 v公 司 起 源 时 期 v近 代 公 司 发 展 时 期v现 代 公 司 发 展 时 期 2021-4-23 15 v公

8、 司 的 起 源 古 罗 马 帝 国 时 期 ： 船 夫 行 会 ， 包 税 商 委 托 公 司 中 世 纪 的 欧 洲 大 陆 起 源 说 ： moone 海 上 起 源 说 ： commenda（ 康 梅 达 ） ， societas 特 点 ： 自 然 人 企 业 大 多 数 公 司 的 股 东 承 担 无 限 责 任 公 司 行 为 缺 乏 统 一 的 明 确 的 法 律 规 范 2021-4-23 16 v近 代 公 司 的 发 展l 特 许 贸 易 公 司 （ 东 印 度 公 司 是 当 时 英 国 具 有 股 份 公 司 雏形 的 最 大 的 公 司 ）l （ 民 间 ） 合 股

9、 公 司 ： 现 代 公 司 真 正 的 、 直 接 的 先 驱 。l 1837年 ， 美 国 康 乃 迪 克 州 颁 布 了 第 一 部 一 般 公 司 法 。 1862年 ， 英 国 颁 布 股 份 公 司 法 。 2021-4-23 17 v现 代 公 司 的 发 展l现 代 股 份 公 司 兴 起 的 条 件 大 型 企 业 的 产 生 财 富 的 分 散 投 资 财 产 的 私 人 所 有 权 作 为 社 会 准 则 被 接 受 问 题 ： 1980S以 后 ， 股 份 公 司 重 新 出 现 在 中 国 国 土 上 的原 因 是 什 么 ？ 对 以 后 的 公 司 治 理 带 来

10、什 么 影 响 ？ 2021-4-23 18 q现 代 公 司 的 特 征v 现 代 股 份 公 司 的 特 性 投 资 人 的 有 限 责 任 投 资 人 权 益 的 自 由 转 让 法 人 人 格 集 中 管 理 罗 伯 特 克 拉 克 2021-4-23 19 1.2 公 司 的 风 险 2021-4-23 20 q公 司 制 度 的 优 点 与 潜 在 风 险公 司 制 度 的 特 征 优 点 潜 在 风 险投 资 人 的 有 限 责 任投 资 人 权 益 的 自 由 转 让法 人 人 格集 中 管 理 2021-4-23 21 投 资 人 的 有 限 责 任 有 限 责 任 使 投

11、资 者 有 可 能 经 常 把 风 险 转 移 给更 有 优 势 的 风 险 承 担 者 有 限 责 任 有 可 能 大 大 降 低 信 用 评 估 中 的 交 易成 本 有 限 责 任 使 得 投 资 人 不 必 为 企 业 经 营 的 外 部效 应 支 付 全 部 成 本 有 限 责 任 制 度 可 能 被 滥 用 2021-4-23 22 投 资 人 权 益 的 自 由 转 让 对 潜 在 投 资 人 具 有 较 大 的 吸 引 力 证 券 交 易 数 额 巨 大 ， 从 而 在 欺 诈 或 不充 分 信 息 基 础 上 进 行 的 交 易 行 为 日 益攀 升 2021-4-23 23

12、 法 人 人 格 使 公 司 的 交 易 成 本 明 显 减 少 赋 予 公 司 永 久 的 存 在 权 ， 使 公 司 的 营 运 价 值 可 以 永 续 需 要 用 法 律 限 制 公 司 的 权 力 和 目 的 2021-4-23 24 集 中 管 理高 层 管 理 人 员 的 自 由 裁 量 权 提 高 组 织 效 率 极 易 产 生 腐 败 2021-4-23 25 结 论 公 司 成 为 占 统 治 地 位 的 企 业 组 织 形 式 ， 是 经济 活 动 发 展 的 必 然 。 公 司 所 有 权 与 经 营 权 的 分 离 既 是 历 史 的 进 步 ，也 带 来 了 新 的

13、风 险 。 正 式 规 范 对 控 制 两 权 分 离 所 带 来 的 风 险 是 必不 可 少 的 。 2021-4-23 26 q公 司 权 力 的 法 律 设 计v公 司 法 人 权 力 的 设 计v公 司 机 关 权 力 构 架 的 设 计 2021-4-23 27 公 司 法 人 权 力 的 设 计 l中 国 公 司 法 对 公 司 权 力 的 规 定v 公 司 享 有 由 股 东 投 资 形 成 的 全 部 法 人 财 产 ， 依 法 享 有 民事 权 利 ， 承 担 民 事 责 任 （ 第 四 条 ）v 公 司 以 其 全 部 法 人 财 产 ， 依 法 自 主 经 营 ， 自

14、负 盈 亏 （ 第五 条 ）v 公 司 以 其 全 部 资 产 对 公 司 的 债 务 承 担 责 任 （ 第 三 条 ）v 公 司 可 以 向 其 他 公 司 投 资 ， 但 累 计 投 资 额 不 得 超 过 本 公司 净 资 产 的 50%（ 第 十 二 条 ）v 公 司 可 以 设 立 子 公 司 和 分 公 司 （ 第 十 三 条 ） v 公 司 可 以 依 照 法 定 程 序 变 更 其 经 营 范 围 （ 第 十 一 条 ） l美 国 标 准 公 司 法 对 公 司 权 力 的 列 举1 以 公 司 名 义 永 久 继 承2 以 公 司 名 义 起 诉 和 应 诉 、 控 告 和

15、 辩 护3 拥 有 公 司 印 章 并 使 用 之4 以 各 种 方 式 获 得 拥 有 、 使 用 、 处 理 各 种 动 产 或 不 动 产 及其 中 的 任 何 权 益5 以 各 种 方 式 处 置 公 司 的 财 产6 向 公 司 雇 员 提 供 资 助7 以 各 种 方 式 拥 有 、 使 用 、 处 理 各 种 股 份 、 权 益 或 债 务8 签 定 合 同 、 提 供 担 保 、 承 担 责 任9 贷 款 、 投 资 、 抵 押 l 美 国 标 准 公 司 法 对 公 司 权 力 的 列 举 (续 )10 开 展 业 务 活 动11 选 举 或 委 任 公 司 的 行 政 人

16、员 和 代 理 人 ， 明 确 其 职 责 ， 确 定 其 报 酬12 制 定 和 修 改 与 公 司 章 程 和 本 州 法 律 不 相 抵 触 的 章 程 细 则13 为 公 共 福 利 或 为 慈 善 、 科 学 和 教 育 目 的 进 行 捐 款14 从 事 有 助 于 实 施 政 府 政 策 的 任 何 合 法 业 务 活 动15 支 付 抚 恤 金 并 制 定 抚 恤 计 划 ， 制 定 利 润 分 享 计 划 、 股 份 红 利 计 划 、购 股 权 计 划 以 及 董 事 、 职 员 和 雇 员 全 体 或 任 何 个 人 的 其 他 鼓 励 计 划16 充 当 任 何 企 业

17、 之 发 起 人 、 合 伙 人 、 成 员 、 合 作 者 或 经 理 17 具 有 并 行 使 为 实 现 该 公 司 宗 旨 的 全 部 必 要 或 有 利 的 权 力 2021-4-23 31 公 司 机 关 权 力 构 架 的 设 计 l中国公司法对公司机关权力构架的设计股 东 大 会董 事 会经 理 （ 高 级 职 员 ） 监 事 会股 东 大 会 是 公 司 的 权 力 机 构 。董 事 长 是 公 司 的 法 定 代 表 人 。公 司 职 工 (工 会 )选举选举聘任选举监督监督负责负责党组织 2021-4-23 33 股 东 大 会 职 权 的 规 定 (中 国 )（ 1）

18、决 定 公 司 的 经 营 方 针 和 投 资 计 划 ；（ 2） 选 举 和 更 换 董 事 ， 决 定 有 关 董 事 的 报 酬 事 项 ；（ 3） 选 举 和 更 换 由 股 东 代 表 出 任 的 监 事 ， 决 定 有 关 监 事 的 报 酬 事 项 ；（ 4 5） 审 议 批 准 董 事 会 ， 监 事 会 的 报 告 ；（ 6 7） 审 议 批 准 公 司 的 年 度 财 务 预 算 方 案 、 决 算 方 案 ， 利 润 分 配 方案 和 弥 补 亏 损 方 案 ；（ 8 9） 对 公 司 增 加 或 减 少 注 册 资 本 ， 增 加 或 减 少 债 券 发 行 作 出 决

19、 议 ；（ 10） 对 公 司 的 合 并 、 分 立 、 解 散 和 清 算 等 事 项 作 出 决 议 ； （ 11） 修 改 公 司 章 程 。 2021-4-23 34 董 事 会 职 权 的 规 定 (中 国 )（ 1） 负 责 召 集 股 东 大 会 ， 并 向 股 东 大 会 作 报 告 ；（ 2） 执 行 股 东 大 会 决 议 ；（ 3） 决 定 公 司 的 经 营 方 案 和 投 资 方 案 ；（ 4 7） 制 订 或 拟 订 需 由 股 东 大 会 审 议 批 准 的 各 种 方 案 ；（ 8） 决 定 公 司 内 部 管 理 机 构 的 设 置 ； （ 9） 聘 任 或

20、 解 聘 公 司 经 理 ， 根 据 经 理 的 提 名 ， 聘 任 或 解 聘公 司 副 经 理 、 财 务 负 责 人 ， 并 决 定 其 报 酬 ；（ 10） 制 定 公 司 的 基 本 管 理 制 度 。 2021-4-23 35 经 理 职 权 的 规 定 (中 国 )（ 1） 主 持 公 司 的 生 产 经 营 管 理 工 作 ， 组 织 实 施 董 事 会 决 议 ；（ 2） 组 织 实 施 公 司 年 度 经 营 计 划 和 投 资 方 案 ；（ 3 5） 拟 订 需 由 董 事 会 决 定 的 管 理 机 构 设 置 方 案 和 基 本 管 理 制度 ， 制 定 具 体 规

21、章 ；（ 6） 提 请 聘 任 副 经 理 ， 财 务 负 责 人 ；（ 7） 聘 任 或 解 聘 除 应 由 董 事 会 聘 任 或 解 聘 的 负 责 管 理 人 员 ；（ 8） 公 司 章 程 和 董 事 会 授 予 的 其 他 职 权 。 2021-4-23 36 监 事 会 职 权 的 规 定 (中 国 )（ 1） 检 查 公 司 的 财 务 ；（ 2） 对 董 事 、 经 理 执 行 公 司 职 务 时 违 反 法 律 、 法 规 或者 公 司 章 程 的 行 为 进 行 监 督 ；（ 3） 当 董 事 和 经 理 的 行 为 损 害 公 司 的 利 益 时 ， 要 求 董事 和

22、经 理 予 以 纠 正 ；（ 4） 提 议 召 开 临 时 股 东 大 会 ；（ 5） 公 司 章 程 规 定 的 其 他 职 权 。 2021-4-23 37 1.3 公 司 的 治 理 2021-4-23 38 q公 司 治 理 的 含 义v 辞 书 上 的 治 理 概 念 /治 理 的 语 义 治 理 ： 统 治 ， 管 理 ， 使 安 定 有 秩 序 现 代 汉 语 词 典 （ 修 订 本 ） ， 新 华 词 典 Governance：-Exercise of authority-Direction-Control (Websters Dictionary) 2021-4-23 39

23、q公 司 治 理 的 含 义v Holly Gregory 关 于 公 司 治 理 含 义 的 归 纳o 从 狭 义 上 讲 ， 公 司 治 理 关 注 的 是 公 司 经 理 、 公 司 董事 和 股 权 资 本 提 供 者 之 间 的 关 系 。o 在 较 广 的 含 义 上 ， 公 司 治 理 可 以 包 括 公 司 股 东 与 社会 的 关 系 。o 在 更 广 的 含 义 上 ， 公 司 治 理 包 括 了 旨 在 吸 引 资 本 、有 效 经 营 、 实 现 公 司 目 标 并 使 之 吻 合 公 司 的 法 律 义务 与 社 会 一 般 期 望 的 法 律 、 法 规 、 （ 为

24、 上 市 公 司 规定 的 ） 准 则 和 公 司 自 愿 实 行 的 做 法 的 结 合 。治 理 与 管 理 有 什 么 不 同 ？ 2021-4-23 40 v治 理 与 管 理 的 区 别目 的o 治 理 的 首 要 目 的 是 降 低 代 理 成 本 代 理 成 本 =激 励 成 本 +监 控 成 本 +强 制 成 本 +因 代 理 人 违 背委 托 人 意 愿 给 委 托 人 带 来 的 财 务 损 失o 管 理 的 目 的 是 正 确 选 择 经 营 目 标 和 高 效 率 地 实 现 经营 目 标 （ 提 高 资 源 利 用 效 率 ）主 体客 体 q公 司 面 临 的 治 理

25、 问 题 股 东 （ 委 托 人 ）企 业 所 有 者 委 托代 理关 系经 理 （ 代 理 人 ）企 业 经 营 者聘用信 息 不 对称 机 会主 义 代 理成 本 股 东 大 会董 事 会经 理 监 事 会公 司 职 工 (工 会 )选举选举聘任选举监督监督党组织信 息 不 对 称多 层 次 的委 托 代 理 问 题机 会 主义 q公 司 面 临 的 治 理 问 题污染排放偷 逃 税 不 正 当 竞 争 操 纵 市 场 2021-4-23 45 1980S 公 司 治 理 的 热 点 问 题 v 经 理 人 员 的 高 薪 酬 v 股 东 诉 讼 事 件 的 大 量 增 加 v 兼 并 过

26、 程 中 的 股 东 权 益 保 护 v 公 司 社 会 使 命 与 股 东 利 益 的 冲 突v 雇 员 利 益 保 护 与 公 司 经 营 效 率 的 冲 突v 兼 并 过 程 中 的 利 害 相 关 者 利 益 保 护 v 知 识 经 济 下 利 害 相 关 者 的 利 益 要 求v 2021-4-23 46 q公 司 治 理 原 则 的 兴 起v公 司 治 理 原 则 改 善 公 司 治 理 的 具 体 标 准 与 方 针 政 策 的 总 称 。 v （ 一 般 认 为 ） 英 国 最 早 开 始 公 司 治 理 原 则 的制 订 工 作 : Cadbury Report， 1992年

27、 12月 2021-4-23 47 v公 司 治 理 原 则 的 制 定 者： 经 济 合 作 与 发 展 组 织 （ OECD） ， 国 际 公 司 治 理 网 络（ ICGN） ， 英 联 邦 ， 欧 洲 政 策 研 究 中 心 （ CERS） ， 欧 洲 证 券 商 自 动 报 价 协 会（ EASDAQ） ， 欧 洲 证 券 商 协 会 （ EASD） 等 ： 德 国 联 邦 司 法 部 ， 意 大 利 财 政 部 ， 巴 西 、 法 国 、 德 国 、 希 腊 、 意 大 利 、韩 国 、 日 本 、 马 来 西 亚 、 荷 兰 、 英 国 等 国 政 府 专 门 的 公 司 治 理

28、 委 员 会 ： 证 券 （ 股 票 ） 交 易 所 和 银 行 ： 会 计 师 协 会 ， 股 东 协 会 ， 董 事 协 会 2021-4-23 48 v公 司 治 理 原 则 的 主 要 形 式 Principle： 原 则 。 The OECD Principles.Guideline： 指 南 。 The Euroshareholders Corporate Governance Guidelines 2000. Code： 法 规 ， 准 则 。 The Code of Best Practice； Malaysias Code on Corporate Governance. 2

29、021-4-23 49 v 公 司 治 理 目 标 ： 利 益 机 制 的 观 点o 降 低 公 司 内 部 的 代 理 成 本 ， 保 证 股 东 利 益o 降 低 公 司 经 营 中 的 交 易 成 本 ， 保 证 各 利 害 相关 者 的 利 益o 增 强 公 司 的 社 会 责 任 ， 使 吸 引 资 本 、 有 效 经营 等 旨 在 实 现 公 司 目 标 的 公 司 行 为 与 公 司 的法 律 义 务 和 社 会 期 望 达 到 完 美 结 合 2021-4-23 50 v公 司 治 理 目 标 ： 超 越 利 益 机 制 的 观 点搞 好 公 司 治 理 ， 必 须 解 决 两

30、 个 方 面 的 问 题 ：o 第 一 是 利 益 机 制 方 面 的 问 题 ， 主 要 解 决 什 么 样 的 企 业制 度 最 有 利 于 确 保 投 资 者 在 上 市 企 业 中 的 资 产 得 到 应有 的 保 护 和 获 得 合 理 的 回 报 的 问 题 。o 第 二 是 决 策 机 制 方 面 的 问 题 ， 主 要 解 决 如 何 构 架 企 业内 部 的 领 导 体 系 ， 来 防 止 因 企 业 领 导 层 （ 总 裁 、 董 事会 ） 的 管 理 能 力 、 思 想 方 式 与 环 境 要 求 错 位 而 引 起 的决 策 失 误 ， 确 保 企 业 关 键 人 事

31、安 排 和 重 大 决 策 正 确 有效 的 问 题 。 梁 能 ： 公 司 治 理 ： 中 国 的 实 践 和 美 国 的 经 验 2021-4-23 51 v改 善 公 司 治 理 的 重 要 性 ： 社 会 的 维 度 o 有 助 于 通 过 提 高 国 内 外 投 资 者 信 心 吸 引 低 成本 的 资 本 投 资o 有 助 于 保 证 公 司 行 为 与 法 律 、 法 规 及 社 会 期望 的 一 致o 有 助 于 减 少 商 业 交 易 中 的 腐 败 行 为o 有 利 于 促 进 资 源 的 有 效 利 用 2021-4-23 52 v改 善 公 司 治 理 的 重 要 性

32、： 企 业 的 维 度 o 有 助 于 减 少 公 司 经 营 中 的 代 理 成 本o 有 助 于 强 化 管 理 者 的 经 营 责 任 ， 提 高 管 理 的 有效 性 ， 增 强 公 司 的 存 续 力o 有 助 于 吸 引 低 成 本 的 资 本 投 资o 有 助 于 增 加 公 司 的 社 会 资 本 ， 降 低 经 营 中 的 交易 费 用 o良 好 治 理 与 企 业 融 资 : 证 券 市 场 的 证 据 国 际 组 织削 减 援 助政 府削 减 援 助 国 有 企 业私 有 化企 业 对资 本 市 场需 求 增 大高 科 技 企 业创 业 投 资u 麦 肯 锡 公 司 （ 2000） ：世 界 各 地 投 资 者 愿 意向 具 有 有 效 治 理 结 构的 公 司 购 买 贴 水 股 票u 麦 肯 锡 公 司 ： 有 将 近一 半 的 欧 洲 投 资 者 和61%的 美 国 投 资 者 ，决 定 停 止 或 减 少 对 治理 结 构 不 完 善 的 公 司投 资 本 资 料 由 三 茅 招 聘 软 件 整 理三 茅 招 聘 软 件 ， 让 招 聘 省 时 10倍 ！