第十六章律师仲裁业务

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2、仲裁业务概述 第二节第二节 律师仲裁业务的工作方法律师仲裁业务的工作方法本章重点本章重点本章重点本章重点 1 1、律师仲裁业务的特点、律师仲裁业务的特点 2 2、律师代理国内仲裁业务的工作方法、律师代理国内仲裁业务的工作方法 3 3、劳动争议仲裁的律师代理、劳动争议仲裁的律师代理 4 4、涉外仲裁的律师代理、涉外仲裁的律师代理返回第一节第一节 律师仲裁业务概述律师仲裁业务概述 仲裁与诉讼被认为是现代社会经济生活中最为主要的两种争议解决方式。因此，律师仲裁业务是律师业务中与诉讼业务并行的重要业务领域。从我国法律规定来看，我国的仲裁可以分为国内仲裁、劳动仲裁和涉外仲裁三种。相应地，我国律师的仲裁代

3、理也可分为国内仲裁代理、劳动仲裁代理和涉外仲裁代理。我们在本章介绍的律师仲裁业务是指律师仲裁代理业务。一、仲裁的概念和基本特点一、仲裁的概念和基本特点 仲裁仲裁(Arbitration)(Arbitration)又称又称“公断公断”，它是指双，它是指双方当事人依据争议发生前或争议发生后所达成的仲方当事人依据争议发生前或争议发生后所达成的仲裁协议，自愿将争议交付给独立的第三方，由其按裁协议，自愿将争议交付给独立的第三方，由其按照一定程序进行审理，在事实上作出判断，在权利照一定程序进行审理，在事实上作出判断，在权利义务上作出对争议双方都有约束力的裁决的一种非义务上作出对争议双方都有约束力的裁决的一

4、种非司法程序。仲裁主要有如下特点：司法程序。仲裁主要有如下特点：1.1.仲裁具有自愿性。仲裁具有自愿性。2.2.仲裁范围具有有限性。仲裁范围具有有限性。3.3.仲裁具有民间性。仲裁具有民间性。4.4.仲裁具有自治性。仲裁具有自治性。5.5.仲裁具有保密性。仲裁具有保密性。6.6.仲裁裁决具有终局性和可执行性。仲裁裁决具有终局性和可执行性。二、律师仲裁业务的特点二、律师仲裁业务的特点 律师仲裁业务主要体现在两个方面：律师仲裁业务主要体现在两个方面：律师律师受聘担任仲裁员参与仲裁活动；受聘担任仲裁员参与仲裁活动；律师担任仲裁律师担任仲裁申请人或被申请人的代理人进行代理仲裁活动。申请人或被申请人的代

5、理人进行代理仲裁活动。下文介绍的仅指律师仲裁代理业务。下文介绍的仅指律师仲裁代理业务。返回第二节第二节 律师仲裁业务的工作方法律师仲裁业务的工作方法一、国内仲裁与国内仲裁代理一、国内仲裁与国内仲裁代理 根据仲裁法规定，国内仲裁，是指我国根据仲裁法规定，国内仲裁，是指我国公民、法人和其他组织之间发生争议后，按事前公民、法人和其他组织之间发生争议后，按事前或事后达成的仲裁协议，自愿将争议提交我国仲或事后达成的仲裁协议，自愿将争议提交我国仲裁机构裁决的一种仲裁。国内仲裁按照国际上通裁机构裁决的一种仲裁。国内仲裁按照国际上通行的做法，是针对当事人之间的合同纠纷和其他行的做法，是针对当事人之间的合同纠纷

6、和其他财产权益纠纷，依据当事人在争议发生前或者争财产权益纠纷，依据当事人在争议发生前或者争议发生后，以合同中的仲裁条款或者书面形式达议发生后，以合同中的仲裁条款或者书面形式达成的仲裁协议，进行裁决或调解解决的法律制度。成的仲裁协议，进行裁决或调解解决的法律制度。仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经作出即发生仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经作出即发生法律效力，不允许对仲裁裁决的事项再行仲裁或法律效力，不允许对仲裁裁决的事项再行仲裁或提起诉讼。国内仲裁在我国仲裁体系中占主导地提起诉讼。国内仲裁在我国仲裁体系中占主导地位。位。国内仲裁与涉外仲裁、劳动仲裁相比，具有以国内仲裁与涉外仲裁、劳动仲裁相比，具有

7、以下特征：下特征：1.1.仲裁机构是国内各地依法设立的仲裁委员会。仲裁机构是国内各地依法设立的仲裁委员会。2.2.当事人是国内的公民、法人或其他组织，当事人是国内的公民、法人或其他组织，3.3.当事人之间有提交国内仲裁机构仲裁的仲裁协议。当事人之间有提交国内仲裁机构仲裁的仲裁协议。4.4.仲裁只适用于仲裁机构有权管辖的争议。仲裁只适用于仲裁机构有权管辖的争议。5.5.仲裁依据我国仲裁程序进行。仲裁依据我国仲裁程序进行。二、律师代理国内仲裁的注意事项二、律师代理国内仲裁的注意事项1.1.律师要熟悉、掌握仲裁规则。律师要熟悉、掌握仲裁规则。2.2.律师要了解当事人之间有无仲裁协议。律师要了解当事人

8、之间有无仲裁协议。3.3.律师决定受理当事人的委托后，应当与当事人办律师决定受理当事人的委托后，应当与当事人办理委托手续。理委托手续。4.4.律师应认真做好代理工作。律师应认真做好代理工作。三、律师代理国内仲裁业务的工作方法三、律师代理国内仲裁业务的工作方法(一一)审查收案审查收案审查收案主要应审查以下几方面的内容：审查收案主要应审查以下几方面的内容：1.1.审查案件是否属于仲裁的管辖案件范围。审查案件是否属于仲裁的管辖案件范围。2.2.审查纠纷当事人之间的仲裁协议。对仲裁协议主审查纠纷当事人之间的仲裁协议。对仲裁协议主要应从以下几个方面进行审查：要应从以下几个方面进行审查：(1)(1)首先审

9、查当事人有无仲裁协议。首先审查当事人有无仲裁协议。(2)(2)律师应审查仲裁协议的形式是否合法。律师应审查仲裁协议的形式是否合法。(3)(3)律师应当审查仲裁协议是否具备法律规定的必备律师应当审查仲裁协议是否具备法律规定的必备内容。内容。(4)(4)律师应审查仲裁协议是否具有法定无效情形。根律师应审查仲裁协议是否具有法定无效情形。根据仲裁法第据仲裁法第1717条规定，约定的仲裁事项超过条规定，约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围，无民事行为能力人或者限法律规定的仲裁范围，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议，一方采取胁制民事行为能力人订立的仲裁协议，一方采取胁迫手段迫使对方订立

10、的仲裁协议均系无效协议。迫手段迫使对方订立的仲裁协议均系无效协议。此外，下列情形仲裁协议无效：此外，下列情形仲裁协议无效：仲裁协议约定仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机 构选择达成一致的，仲裁协议无效。构选择达成一致的，仲裁协议无效。仲裁协议仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议

11、选择其有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。机构选择达成一致的，仲裁协议无效。当事人当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第申请仲裁，另一方未在仲裁法第2020条第条第2 2款款规定期间内提出异议的除外。规定期间内提出异议的除外。3.3.律师应审查仲裁协议的内容是否明确。律师应审查仲裁协议的内容是否明确。(二二)代

12、理申请仲裁或代理进行仲裁答辩代理申请仲裁或代理进行仲裁答辩1.1.代理申请人申请仲裁。代理申请人申请仲裁。当事人要通过仲裁解决争议，必须向仲裁委员当事人要通过仲裁解决争议，必须向仲裁委员会提交仲裁申请书。律师接受当事人的委托，签订会提交仲裁申请书。律师接受当事人的委托，签订委托代理合同后，即应对当事人提供的证据材料进委托代理合同后，即应对当事人提供的证据材料进行审查，进行以下几项工作：行审查，进行以下几项工作：(1)(1)制作仲裁申请书和证据目录。制作仲裁申请书和证据目录。(2)(2)向仲裁委员会提交仲裁协议、仲裁申请书及副本向仲裁委员会提交仲裁协议、仲裁申请书及副本(根据当事人人数提供仲裁申

13、请书副本的件数根据当事人人数提供仲裁申请书副本的件数)、证、证据和证据目录、授权委托书。据和证据目录、授权委托书。(3)(3)在仲裁委员会决定受理仲裁申请，并向当事人送在仲裁委员会决定受理仲裁申请，并向当事人送达仲裁规则及仲裁员名册后，代理律师应代理当达仲裁规则及仲裁员名册后，代理律师应代理当事人及时选定或委托仲裁委员会主任指定一名仲事人及时选定或委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员并及时与对方当事人约定第三名仲裁员担任裁员并及时与对方当事人约定第三名仲裁员担任首席仲裁员以组成仲裁庭。首席仲裁员以组成仲裁庭。(4)(4)在仲裁委员会决定受理仲裁申请后，代理律师应在仲裁委员会决定受理仲裁申请后，代理

14、律师应根据案件具体情况和委托人的意愿，在因对方当根据案件具体情况和委托人的意愿，在因对方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或难以执行时，向仲裁委员会申请财产保全。或难以执行时，向仲裁委员会申请财产保全。2.2.代理被申请人进行仲裁答辩。如果律师代理被申代理被申请人进行仲裁答辩。如果律师代理被申请人一方，在接受被申请人的委托后，在答辩阶请人一方，在接受被申请人的委托后，在答辩阶段，主要进行以下几项工作：段，主要进行以下几项工作：(1)(1)被申请人收到仲裁委员会送达的仲裁申请书副本、被申请人收到仲裁委员会送达的仲裁申请书副本、仲裁规则和仲裁员名

15、册后，律师应当阅读和分析仲裁规则和仲裁员名册后，律师应当阅读和分析申请书，了解申请人的要求和理由，然后向被申申请书，了解申请人的要求和理由，然后向被申请人了解争议情况，写出答辩书。并代理被申请请人了解争议情况，写出答辩书。并代理被申请人在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答人在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书及副本。辩书及副本。(2)(2)代理律师应当按照仲裁规则规定的期限，及时选代理律师应当按照仲裁规则规定的期限，及时选定或委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，并及定或委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，并及时与对方当事人约定首席仲裁员组成仲裁庭。如时与对方当事人约定首席仲裁员组成仲裁

16、庭。如双方当事人不能共同约定首席仲裁员，则由仲裁双方当事人不能共同约定首席仲裁员，则由仲裁委员会主任指定首席仲裁员。委员会主任指定首席仲裁员。(3)(3)在提出反请求的情况下，代理律师还应当根据委在提出反请求的情况下，代理律师还应当根据委托人的意愿和案件情况，申请财产保全。托人的意愿和案件情况，申请财产保全。3.3.调查、收集并提交证据。调查、收集并提交证据。调查取证是贯穿整个仲裁程序的重要代理活调查取证是贯穿整个仲裁程序的重要代理活动。律师代理仲裁，无论是代理申请人还是被申动。律师代理仲裁，无论是代理申请人还是被申请人，都有责任向仲裁机构为其主张提供证据。请人，都有责任向仲裁机构为其主张提供

17、证据。律师代理仲裁时可以以独立的身份进行调查取证。律师代理仲裁时可以以独立的身份进行调查取证。4.4.代理参加仲裁庭审活动。代理参加仲裁庭审活动。仲裁庭审，是仲裁活动的中心环节，也是仲仲裁庭审，是仲裁活动的中心环节，也是仲裁的必经程序。在这一阶段律师代理应认真做好裁的必经程序。在这一阶段律师代理应认真做好以下几项工作：以下几项工作：(1)(1)代理当事人选定仲裁员。代理当事人选定仲裁员。(2)(2)代理当事人行使申请回避权。代理当事人行使申请回避权。(3)(3)代理当事人确定仲裁庭审方式。代理当事人确定仲裁庭审方式。(4)(4)代理当事人参加仲裁庭审调查。在这一活动中，代理当事人参加仲裁庭审调

18、查。在这一活动中，代理律师主要应做好两方面的工作：代理律师主要应做好两方面的工作：代理委托代理委托人履行举证责任，以证明提出的主张；人履行举证责任，以证明提出的主张；在仲裁在仲裁庭上与对方当事人进行质证，帮助仲裁庭准确认庭上与对方当事人进行质证，帮助仲裁庭准确认定案件事实。律师在仲裁庭上举证、质证的方法定案件事实。律师在仲裁庭上举证、质证的方法与其在民事法庭上举证、质证的方法大致相同，与其在民事法庭上举证、质证的方法大致相同，不再赘述。不再赘述。(5)(5)代理当事人进行仲裁辩论。代理当事人进行仲裁辩论。(6)(6)代理当事人申请和参加仲裁调解。代理当事人申请和参加仲裁调解。5.5.代理仲裁裁

19、决的执行。代理仲裁裁决的执行。律师作为被执行人的代理人，可以接受被执行律师作为被执行人的代理人，可以接受被执行人的委托代理申请撤销仲裁裁决或申请不予执行。人的委托代理申请撤销仲裁裁决或申请不予执行。代理申请撤销仲裁裁决是指，代理律师发现已生效代理申请撤销仲裁裁决是指，代理律师发现已生效的仲裁裁决确有错误，依法代理被执行人申请撤销的仲裁裁决确有错误，依法代理被执行人申请撤销该仲裁裁决书；代理申请不予执行是指，代理律师该仲裁裁决书；代理申请不予执行是指，代理律师发现已生效的仲裁裁决确有错误，依法申请不予执发现已生效的仲裁裁决确有错误，依法申请不予执行仲裁裁决。行仲裁裁决。(1)(1)律师依法申请撤

20、销仲裁裁决时应注意：必须有证据律师依法申请撤销仲裁裁决时应注意：必须有证据证明已生效的裁决具有仲裁法第证明已生效的裁决具有仲裁法第5858条规定的六条规定的六种情形之一，即没有仲裁协议的；裁决的事项不属种情形之一，即没有仲裁协议的；裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；仲于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；裁决裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；裁决所根据的证据是伪造的；对方当事人隐瞒了足以影所根据的证据是伪造的；对方当事人隐瞒了足以影 响公正裁决的证据的；仲裁员在仲裁该案时有索响公正裁决的证据的；仲裁员在仲裁该案时有索贿受

21、贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。代理律师贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。代理律师认为仲裁裁决具有上述六种情形之一的，应当向认为仲裁裁决具有上述六种情形之一的，应当向人民法院提出撤销已生效的仲裁裁决的申请，人人民法院提出撤销已生效的仲裁裁决的申请，人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述六种情民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述六种情形之一的，应当裁定撤销仲裁裁决。形之一的，应当裁定撤销仲裁裁决。(2)(2)律师依法申请不予执行仲裁裁决时应注意：根据律师依法申请不予执行仲裁裁决时应注意：根据仲裁法第仲裁法第6363条的规定，被申请人提出证据证条的规定，被申请人提出证据证明裁决有民事诉讼法第明裁决有

22、民事诉讼法第217217条第条第2 2款规定的情款规定的情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行。民事诉讼法第定不予执行。民事诉讼法第217217条第条第2 2款规定款规定的六种情形是：当事人在合同中没有订有仲裁条的六种情形是：当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；裁决的事款或者事后没有达成书面仲裁协议的；裁决的事 项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；认仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；认定事实的主要证据不足的

23、；适用法律确有错误的；定事实的主要证据不足的；适用法律确有错误的；仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊，枉法仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊，枉法裁决行为的。另外，人民法院认定执行该裁决违背裁决行为的。另外，人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的，亦可裁定不予执行。代理律师认社会公共利益的，亦可裁定不予执行。代理律师认为仲裁裁决有上述情形之一的，可以向人民法院提为仲裁裁决有上述情形之一的，可以向人民法院提出不予执行仲裁裁决的申请，人民法院经组成合议出不予执行仲裁裁决的申请，人民法院经组成合议庭审查核实裁决有上述情形之一的，应当裁定不予庭审查核实裁决有上述情形之一的，应当裁定不予执行仲

24、裁裁决。不予执行仲裁裁决是人民法院对仲执行仲裁裁决。不予执行仲裁裁决是人民法院对仲裁进行监督的措施之一。依据我国仲裁法、民事诉裁进行监督的措施之一。依据我国仲裁法、民事诉讼法的有关规定，人民法院作出不予执行仲裁裁决讼法的有关规定，人民法院作出不予执行仲裁裁决的裁定前，对仲裁裁决实行两种不同的审查制度：的裁定前，对仲裁裁决实行两种不同的审查制度：对国内仲裁裁决，既审查程序，也审查实体；对于对国内仲裁裁决，既审查程序，也审查实体；对于我国涉外仲裁裁决以及外国仲裁裁决，人民法院只我国涉外仲裁裁决以及外国仲裁裁决，人民法院只审查程序而不审查实体。审查程序而不审查实体。代理律师在提出撤销仲裁裁决或不予执

25、行仲代理律师在提出撤销仲裁裁决或不予执行仲裁裁决申请时，必须向仲裁委员会所在地的中级裁裁决申请时，必须向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出，其期限为收到仲裁裁决书之日起人民法院提出，其期限为收到仲裁裁决书之日起6 6个月内。个月内。(3)(3)代理律师依法申请执行已生效的仲裁裁决时应注代理律师依法申请执行已生效的仲裁裁决时应注意：必须是向被执行人住所地或被执行人财产所意：必须是向被执行人住所地或被执行人财产所在地的中级人民法院申请执行。如果裁决双方当在地的中级人民法院申请执行。如果裁决双方当事人是法人或其他组织的，应当在事人是法人或其他组织的，应当在6 6个月以内申请个月以内申请执行；如果一方

26、当事人或双方当事人为公民的，执行；如果一方当事人或双方当事人为公民的，则应当在则应当在1 1年内申请执行。申请执行的期限，从裁年内申请执行。申请执行的期限，从裁决书规定的履行期间的最后一日起计算。此外，决书规定的履行期间的最后一日起计算。此外，代理律师还应当注意，申请执行时应当向人民法代理律师还应当注意，申请执行时应当向人民法院提交执行申请书、仲裁裁决书以及有关被执行院提交执行申请书、仲裁裁决书以及有关被执行人财产状况的书面报告，并依照最高人民法院诉人财产状况的书面报告，并依照最高人民法院诉讼费收费办法的有关规定，预交申请执行费用等。讼费收费办法的有关规定，预交申请执行费用等。(4)(4)律师

27、代理履行已生效的仲裁裁决时应注意：必须律师代理履行已生效的仲裁裁决时应注意：必须全面严格地履行仲裁裁决书规定的义务，不能借全面严格地履行仲裁裁决书规定的义务，不能借故拖延、推诿或者拒不履行；对于人民法院的强故拖延、推诿或者拒不履行；对于人民法院的强制执行活动，不能抗拒。如果人民法院的执行活制执行活动，不能抗拒。如果人民法院的执行活动确有错误或违法之处，应依法向有关部门反映动确有错误或违法之处，应依法向有关部门反映或请求司法赔偿。或请求司法赔偿。四、劳动争议仲裁的律师代理四、劳动争议仲裁的律师代理 我国劳动法第我国劳动法第7777条规定：条规定：“用人单位与用人单位与劳动者发生争议，当事人可以依

28、法申请调解、仲劳动者发生争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。裁、提起诉讼，也可以协商解决。”根据这一规根据这一规定，劳动争议处理的途径有四个：协商、调解、定，劳动争议处理的途径有四个：协商、调解、仲裁和诉讼。仲裁和诉讼。(一一)劳动争议仲裁的概念和特征劳动争议仲裁的概念和特征 劳动争议仲裁，是企业职工与企业之间发生劳动争议仲裁，是企业职工与企业之间发生劳动争议，并将该争议交由专门设立的劳动争议劳动争议，并将该争议交由专门设立的劳动争议仲裁委员会裁决，从而解决双方争议的活动。仲裁委员会裁决，从而解决双方争议的活动。劳动争议仲裁机构不同于国内其他仲裁机构，劳动争议仲裁机构

29、不同于国内其他仲裁机构，它设于县、市、市辖区的劳动行政主管部门，由它设于县、市、市辖区的劳动行政主管部门，由劳动行政主管部门的代表、工会的代表、政府指劳动行政主管部门的代表、工会的代表、政府指定的经济综合管理部门的代表组成。其组成人员定的经济综合管理部门的代表组成。其组成人员必须是单数，主任由劳动行政主管部门的负责人必须是单数，主任由劳动行政主管部门的负责人担任，在仲裁劳动争议时实行少数服从多数的原担任，在仲裁劳动争议时实行少数服从多数的原则。劳动争议仲裁委员会可以聘任劳动行政主管则。劳动争议仲裁委员会可以聘任劳动行政主管部门或者政府其他有关部门的人员、工会工作者、部门或者政府其他有关部门的人

30、员、工会工作者、专家学者和律师为专职的或者兼职的仲裁员。专家学者和律师为专职的或者兼职的仲裁员。属于劳动争议仲裁委员会管辖的案件范围主属于劳动争议仲裁委员会管辖的案件范围主要包括：因企业开除、除名、辞退职工和职工辞要包括：因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职、自动离职发生的争议；因执行国家有关工资、职、自动离职发生的争议；因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议；保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议；因履行劳动合同发生的争议以及法律、法规规定因履行劳动合同发生的争议以及法律、法规规定的其他劳动争议。在这些劳动争议案件中，如果的其他劳动争议。在这些劳动争议案件中，如果

31、是简单的案件，仲裁委员会可以指定是简单的案件，仲裁委员会可以指定1 1名仲裁员处名仲裁员处理；如果是重大的或疑难的案件，仲裁庭则可以理；如果是重大的或疑难的案件，仲裁庭则可以提交仲裁委员会讨论决定，对于仲裁委员会的决提交仲裁委员会讨论决定，对于仲裁委员会的决定，仲裁庭必须执行。定，仲裁庭必须执行。县、市辖区的劳动仲裁委员会负责本行政区县、市辖区的劳动仲裁委员会负责本行政区域内发生的劳动争议。设区的市的劳动仲裁委员域内发生的劳动争议。设区的市的劳动仲裁委员会和市辖区的劳动仲裁委员会受理劳动争议案件会和市辖区的劳动仲裁委员会受理劳动争议案件的范围，由省、自治区人民政府规定。发生劳动的范围，由省、自

32、治区人民政府规定。发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管理地争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会管理地区的，由职工当事人工资关系所在地的劳动仲裁区的，由职工当事人工资关系所在地的劳动仲裁委员会处理。委员会处理。根据我国仲裁法和国务院颁布的企业劳动根据我国仲裁法和国务院颁布的企业劳动争议处理条例的规定，劳动争议仲裁与仲裁法争议处理条例的规定，劳动争议仲裁与仲裁法规定的一般国内仲裁相比较，除了在案件的管辖规定的一般国内仲裁相比较，除了在案件的管辖范围、仲裁机构的设置方面具有一些特点外，两范围、仲裁机构的设置方面具有一些特点外，两者还存在以下不同之处：者还存在以下不同之处：1.1.劳动争议仲

33、裁不是以仲裁协议为前提的。劳动争议仲裁不是以仲裁协议为前提的。2.2.劳动争议仲裁并不是一裁终局的。劳动争议仲裁并不是一裁终局的。3.3.劳动仲裁与国内仲裁当事人双方法律地位不同。劳动仲裁与国内仲裁当事人双方法律地位不同。(二二)劳动争议仲裁的律师代理劳动争议仲裁的律师代理 律师代理参加劳动争议仲裁活动，除应当依法向律师代理参加劳动争议仲裁活动，除应当依法向劳动争议仲裁委员会提交合法的委托书之外，在劳动劳动争议仲裁委员会提交合法的委托书之外，在劳动争议仲裁程序的不同阶段上，还应当注意有关的基本争议仲裁程序的不同阶段上，还应当注意有关的基本要求。要求。1.1.申请仲裁阶段。申请仲裁阶段。律师接受

34、当事人的委托前应当做到以下几点：律师接受当事人的委托前应当做到以下几点：审查当事人委托的事项是否属于可以仲裁的劳动争议，审查当事人委托的事项是否属于可以仲裁的劳动争议，即是否属于我国企业劳动争议处理条例第即是否属于我国企业劳动争议处理条例第2 2条规条规定的争议范围。不属于此范围的，就不能通过劳动争定的争议范围。不属于此范围的，就不能通过劳动争议仲裁程序处理。议仲裁程序处理。审查案件是否超过仲裁时效。根审查案件是否超过仲裁时效。根据我国劳动法第据我国劳动法第8282条规定，提出仲裁要求的一条规定，提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起方应当自劳动争议发生之日起6060日内向劳动争议仲日内向

35、劳动争议仲裁委员会提出书面申请。裁委员会提出书面申请。审查申诉人是否与劳动争审查申诉人是否与劳动争议有直接利害关系。议有直接利害关系。审查是否有明确的被诉人和具审查是否有明确的被诉人和具体的仲裁请求和事实根据。经过审查，代理律师认为体的仲裁请求和事实根据。经过审查，代理律师认为当事人的申诉请求符合法定条件的，即可代理当事人当事人的申诉请求符合法定条件的，即可代理当事人向仲裁委员会提交仲裁申诉书。向仲裁委员会提交仲裁申诉书。2.2.仲裁审理阶段。仲裁审理阶段。劳动争议仲裁和一般国内仲裁不同，不存在劳动争议仲裁和一般国内仲裁不同，不存在当事人协商同意后不开庭审理的问题，即劳动争当事人协商同意后不开

36、庭审理的问题，即劳动争议的仲裁均应开庭审理。因此，代理律师应告知议的仲裁均应开庭审理。因此，代理律师应告知委托人在收到仲裁庭书面通知后，如果无特殊事委托人在收到仲裁庭书面通知后，如果无特殊事由必须出庭，以免产生对己方不利的法律后果。由必须出庭，以免产生对己方不利的法律后果。同时，劳动争议仲裁依法应当先行调解，也同时，劳动争议仲裁依法应当先行调解，也就是说调解是劳动争议仲裁的必经程序。因此，就是说调解是劳动争议仲裁的必经程序。因此，劳动争议仲裁庭审阶段，代理律师应根据庭审查劳动争议仲裁庭审阶段，代理律师应根据庭审查明的事实和委托人的意愿，在案件有调解可能时，明的事实和委托人的意愿，在案件有调解可

37、能时，制定出合理合法的调解方案，促使双方达成调解制定出合理合法的调解方案，促使双方达成调解协议，以妥善解决双方的劳动争议。协议，以妥善解决双方的劳动争议。劳动争议仲裁委员会受理申诉人的申诉后，劳动争议仲裁委员会受理申诉人的申诉后，代理律师应认真做好以下工作，认真行使法律规代理律师应认真做好以下工作，认真行使法律规定和当事人授予的权利：定和当事人授予的权利：发现劳动争议仲裁委发现劳动争议仲裁委员会成员有应当回避情形的，律师应代为提出回员会成员有应当回避情形的，律师应代为提出回避申请。避申请。为查明争议事实，代理律师拥有调查为查明争议事实，代理律师拥有调查取证权。对能证明案件事实的书证、物证等积极

38、取证权。对能证明案件事实的书证、物证等积极取证。对证人应安排其到庭作证。取证。对证人应安排其到庭作证。参加仲裁庭参加仲裁庭开庭审理。律师应认真听取对方当事人的意见，开庭审理。律师应认真听取对方当事人的意见，与对方当事人及代理人进行辩论。与对方当事人及代理人进行辩论。经当事人特经当事人特别授权，可享有变更、放弃或承认仲裁请求的权别授权，可享有变更、放弃或承认仲裁请求的权利，并可与对方当事人和解或者在仲裁庭主持下利，并可与对方当事人和解或者在仲裁庭主持下进行调解，达成和解协议，然后撤回仲裁申请。进行调解，达成和解协议，然后撤回仲裁申请。查阅、复制本案有关的材料。律师有查阅与复查阅、复制本案有关的材

39、料。律师有查阅与复制本案有关材料的权利，但对涉及国家秘密、商制本案有关材料的权利，但对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的内容，应负有保密的义务。业秘密和个人隐私的内容，应负有保密的义务。3.3.仲裁裁决阶段。由于仲裁裁决并不是终局裁决，仲裁裁决阶段。由于仲裁裁决并不是终局裁决，因此，代理律师在接到仲裁裁决书后，应客观公因此，代理律师在接到仲裁裁决书后，应客观公正地对待裁决的内容。若裁决确有错误，可以收正地对待裁决的内容。若裁决确有错误，可以收到裁决书之次日起到裁决书之次日起1515日内向人民法院起诉。应当日内向人民法院起诉。应当注意的是，这里所指的向人民法院起诉，是依照注意的是，这里所指的向人

40、民法院起诉，是依照民事诉讼法有关管辖的规定提起民事诉讼，而不民事诉讼法有关管辖的规定提起民事诉讼，而不是对仲裁委员会的裁决提起诉讼。向法院起诉的是对仲裁委员会的裁决提起诉讼。向法院起诉的人可以是申诉人、被申诉人或者第三人。人民法人可以是申诉人、被申诉人或者第三人。人民法院审理劳动争议案件实行两审终审制原则。院审理劳动争议案件实行两审终审制原则。五、涉外仲裁的律师代理五、涉外仲裁的律师代理(一一)涉外仲裁的概述涉外仲裁的概述 涉外仲裁一般包括以下几个方面的因素：涉外仲裁一般包括以下几个方面的因素：争议本身具有国际性、涉外性。争议本身具有国际性、涉外性。争议发生在涉争议发生在涉外经贸或者海事活动之

41、中。普通的民事纠纷，如外经贸或者海事活动之中。普通的民事纠纷，如婚姻、收养、监护、继承案件，劳动纠纷以及行婚姻、收养、监护、继承案件，劳动纠纷以及行政争议不属于涉外仲裁的范围。政争议不属于涉外仲裁的范围。争议各方已就争议各方已就争议解决方式达成书面仲裁协议，同时，仲裁协争议解决方式达成书面仲裁协议，同时，仲裁协议应当明确写明仲裁机构，并且明确表示服从其议应当明确写明仲裁机构，并且明确表示服从其仲裁规则。仲裁规则。一如通常的仲裁裁决，涉外仲裁裁一如通常的仲裁裁决，涉外仲裁裁决也是终局的。争议各方既不得向任何行政机关决也是终局的。争议各方既不得向任何行政机关和机构要求复议，也不得向任何国家的法院提

42、起和机构要求复议，也不得向任何国家的法院提起诉讼。诉讼。在我国，中国国际经济贸易仲裁委员会和中在我国，中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会是受理涉外仲裁的最主要机构，国海事仲裁委员会是受理涉外仲裁的最主要机构，负责审理绝大部分涉外仲裁案件。中国国际经济负责审理绝大部分涉外仲裁案件。中国国际经济贸易仲裁委员会的前身是中国国际贸易促进委员贸易仲裁委员会的前身是中国国际贸易促进委员会对外贸易仲裁委员会，最早成立于会对外贸易仲裁委员会，最早成立于19541954年，以年，以后经过数次更名，于后经过数次更名，于19881988年开始使用现在的名称。年开始使用现在的名称。其仲裁规则几经变化，现在

43、执行的规则是其仲裁规则几经变化，现在执行的规则是20002000年年1010月月1 1日开始执行的。近年来，有些地方仲裁委日开始执行的。近年来，有些地方仲裁委员会，如北京仲裁委员会也开始受理涉外案件，员会，如北京仲裁委员会也开始受理涉外案件，但是在机构声望、案件数量和质量方面还远不如但是在机构声望、案件数量和质量方面还远不如中国国际经济贸易仲裁委员会。中国国际经济贸易仲裁委员会。根据现行中国国际经济贸易仲裁委员会仲根据现行中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则第裁规则第2 2条的规定，下列契约性或非契约性的条的规定，下列契约性或非契约性的经济贸易等争议均可向中国国际经济贸易仲裁委经济贸易等争议均可

44、向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁：员会申请仲裁：国际的或涉外的争议；国际的或涉外的争议；涉及涉及香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的香港特别行政区、澳门特别行政区或台湾地区的争议；争议；外商投资企业相互之间以及外商投资企外商投资企业相互之间以及外商投资企业与中国其他法人、自然人及其经济组织之间的业与中国其他法人、自然人及其经济组织之间的争议；争议；涉及中国法人、自然人或其他经济组织涉及中国法人、自然人或其他经济组织利用外国的、国际组织的或香港特别行政区、澳利用外国的、国际组织的或香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区资金、技术或服务进行门特别行政区、台湾地区资金、技术或服务进行项目

45、融资、招标投标、工程建筑等活动的争议；项目融资、招标投标、工程建筑等活动的争议；中华人民共和国法律、行政法规特别规定或特中华人民共和国法律、行政法规特别规定或特别授权由仲裁委员会受理的争议；别授权由仲裁委员会受理的争议；当事人协议当事人协议由仲裁委员会仲裁的其他国内争议。由仲裁委员会仲裁的其他国内争议。同时该条款规定了不能申请仲裁的三类争议，同时该条款规定了不能申请仲裁的三类争议，即婚姻、收养、监护、扶养、继承争议；依法应当即婚姻、收养、监护、扶养、继承争议；依法应当由行政机关处理的行政争议；劳动争议和农业集体由行政机关处理的行政争议；劳动争议和农业集体经济组织内部的农业承包合同争议。经济组织

46、内部的农业承包合同争议。与一般国内仲裁相比较，涉外仲裁具有以下主与一般国内仲裁相比较，涉外仲裁具有以下主要特点：要特点：(1)(1)涉外仲裁的对象是具有国际因素或涉外因素的经涉外仲裁的对象是具有国际因素或涉外因素的经济贸易、海事纠纷；而一般国内仲裁的对象，则是济贸易、海事纠纷；而一般国内仲裁的对象，则是平等主体的公民、法人和其他组织之间的合同纠纷平等主体的公民、法人和其他组织之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷，它不含涉外因素或国际因素。和其他财产权益纠纷，它不含涉外因素或国际因素。(2)(2)涉外仲裁的仲裁机构是由民间团体涉外仲裁的仲裁机构是由民间团体(国际商会国际商会)设设立的中国国际经济贸易

47、仲裁委员会和中国海事仲裁立的中国国际经济贸易仲裁委员会和中国海事仲裁委员会。委员会。(3)(3)在仲裁的程序上涉外仲裁与一般国内仲裁也存在在仲裁的程序上涉外仲裁与一般国内仲裁也存在不同之处。不同之处。(二二)涉外仲裁的律师代理涉外仲裁的律师代理 律师在代理涉外仲裁时应特别注意以下几个律师在代理涉外仲裁时应特别注意以下几个问题：问题：1.1.注意审查仲裁协议的效力。注意审查仲裁协议的效力。在实践中，有些仲裁条款的起草者为了给客在实践中，有些仲裁条款的起草者为了给客户留有余地，同时将人民法院和仲裁机构作为解户留有余地，同时将人民法院和仲裁机构作为解决争议的机构列入仲裁条款供当事人临时选择，决争议的

48、机构列入仲裁条款供当事人临时选择，或者同时提出国内的一家仲裁机构和国外的一家或者同时提出国内的一家仲裁机构和国外的一家仲裁机构由当事人临时选择。根据最高人民法院仲裁机构由当事人临时选择。根据最高人民法院关于仲裁法的司法解释，前者因为违背了仲裁法关于仲裁法的司法解释，前者因为违背了仲裁法律关于选择仲裁就必须排除法院管辖的基本原则，律关于选择仲裁就必须排除法院管辖的基本原则，因此是无效的。而在后一种情况下，如果两家仲因此是无效的。而在后一种情况下，如果两家仲裁机构都是明确具体的，而且两者之间是裁机构都是明确具体的，而且两者之间是“或者或者”关系，则协议仍然有效。关系，则协议仍然有效。2.2.办理委

49、托授权手续。办理委托授权手续。向中国国际经济贸易仲裁委员会提交仲裁申向中国国际经济贸易仲裁委员会提交仲裁申请时无需提供经过中国驻外使领馆认证的律师委请时无需提供经过中国驻外使领馆认证的律师委托手续，只要有当事人的委托授权书即可，而且托手续，只要有当事人的委托授权书即可，而且在很多情况下，甚至无需中文译文，这一点大大在很多情况下，甚至无需中文译文，这一点大大方便了中国律师的工作。但是，实践经验表明，方便了中国律师的工作。但是，实践经验表明，在立案工作完成后，为了方便启动将来的法院执在立案工作完成后，为了方便启动将来的法院执行程序，律师应建议外国客户另行履行委托手续行程序，律师应建议外国客户另行履

50、行委托手续的认证手续，这主要是因为法院与仲裁机构是两的认证手续，这主要是因为法院与仲裁机构是两个系统，有些地方的法院会坚持履行我国法律关个系统，有些地方的法院会坚持履行我国法律关于外国当事人在中国进行诉讼程序的有关规定。于外国当事人在中国进行诉讼程序的有关规定。如不早做准备，未雨绸缪，到时可能会耗费不必如不早做准备，未雨绸缪，到时可能会耗费不必要的时间，给执行工作带来困难，甚至影响执行要的时间，给执行工作带来困难，甚至影响执行效果。效果。3.3.仲裁员的选择。选择仲裁员时要特别注意仲裁员仲裁员的选择。选择仲裁员时要特别注意仲裁员的背景和口碑。的背景和口碑。4.4.仲裁语言的确定。根据中国国际经

51、济贸易仲裁委仲裁语言的确定。根据中国国际经济贸易仲裁委员会的仲裁规则，如果当事人没有特别约定，则员会的仲裁规则，如果当事人没有特别约定，则仲裁语言应为中文。在实践中，有些外国当事人仲裁语言应为中文。在实践中，有些外国当事人以争议合同是用英文起草，或者争议各方基本是以争议合同是用英文起草，或者争议各方基本是以英文进行通信为由要求仲裁文字为英文，这些以英文进行通信为由要求仲裁文字为英文，这些要求通常不能得到中国国际经济贸易仲裁委员会要求通常不能得到中国国际经济贸易仲裁委员会的批准。的批准。5.5.资料和证据的提供。资料和证据的提供。6.6.开庭审理。涉外仲裁庭审比较轻松，当事人一般开庭审理。涉外仲

52、裁庭审比较轻松，当事人一般都有比较充分的时间和机会阐述自己的观点。仲都有比较充分的时间和机会阐述自己的观点。仲裁员提出的问题通常很有针对性，并且其态度大裁员提出的问题通常很有针对性，并且其态度大都比较随和亲切。很少发生仲裁员训斥当事人及都比较随和亲切。很少发生仲裁员训斥当事人及其代理人的现象。同时还要注意，仲裁庭开庭非其代理人的现象。同时还要注意，仲裁庭开庭非常注意私密性，通常不允许旁听。常注意私密性，通常不允许旁听。根据我国仲裁法及有关涉外仲裁的特别规定，根据我国仲裁法及有关涉外仲裁的特别规定，律师代理涉外仲裁活动，有以下基本要求：律师代理涉外仲裁活动，有以下基本要求：1.1.确定管辖。确定

53、管辖。2.2.提出仲裁申请或答辩。提出仲裁申请或答辩。3.3.申请回避。申请回避。4.4.参加审理。参加审理。5.5.执行和解、申请或参加调解。执行和解、申请或参加调解。6.6.执行仲裁裁决。执行仲裁裁决。(三三)外国仲裁裁决的承认与执行外国仲裁裁决的承认与执行 1958 1958年在联合国的主持下，在美国纽约通过年在联合国的主持下，在美国纽约通过了承认与执行外国仲裁裁决公约，就是通常了承认与执行外国仲裁裁决公约，就是通常所说的纽约公约。该公约是目前国际上关于所说的纽约公约。该公约是目前国际上关于承认与执行国际商事仲裁裁决的最重要、影响范承认与执行国际商事仲裁裁决的最重要、影响范围最广的公约，

54、几乎所有主要国家皆是该公约的围最广的公约，几乎所有主要国家皆是该公约的成员国。较之此前的有关公约，纽约公约扩成员国。较之此前的有关公约，纽约公约扩大了承认和执行外国仲裁裁决的范围，减低了承大了承认和执行外国仲裁裁决的范围，减低了承认和执行外国仲裁裁决的先决条件，也简化了相认和执行外国仲裁裁决的先决条件，也简化了相关手续。我国于关手续。我国于19861986年加入纽约公约，该公年加入纽约公约，该公约于次年在我国生效。纽约公约以排他的形约于次年在我国生效。纽约公约以排他的形式规定了承认及执行外国仲裁裁决的条件，即除式规定了承认及执行外国仲裁裁决的条件，即除非属于下列情况之一，被申请执行国皆应承认、

55、非属于下列情况之一，被申请执行国皆应承认、执行外国仲裁裁决。这些情况包括：执行外国仲裁裁决。这些情况包括：1.1.仲裁协议无效。有效的仲裁协议是仲裁的前提和仲裁协议无效。有效的仲裁协议是仲裁的前提和基础。判断一份仲裁协议是否有效，应当根据所基础。判断一份仲裁协议是否有效，应当根据所依据的准据法。但是纽约公约同时规定，凡依据的准据法。但是纽约公约同时规定，凡是满足以下六项要求的，缔约国就应当承认该份是满足以下六项要求的，缔约国就应当承认该份仲裁协议的效力：仲裁协议的效力：以书面形式完成；以书面形式完成；协议内协议内容是为了处理当事人之间已经发生的或者可能发容是为了处理当事人之间已经发生的或者可能

56、发生的争议；生的争议；这种争议与一个确定的法律关系有这种争议与一个确定的法律关系有关；关；这种争议属于仲裁范围；这种争议属于仲裁范围；当事人双方具当事人双方具有行为能力；有行为能力；根据特定的准据法，仲裁协议是根据特定的准据法，仲裁协议是有效的。有效的。2.2.仲裁过程违反正当程序。纽约公约所谓的违仲裁过程违反正当程序。纽约公约所谓的违反正当程序至少包括：反正当程序至少包括：未给予适当通知；未给予适当通知；未未能令当事人进行充分申辩，使其丧失了公平陈述能令当事人进行充分申辩，使其丧失了公平陈述的机会。的机会。3.3.仲裁员超越权限。仲裁员超越权限。4.4.仲裁庭的组成和仲裁的程序不当。仲裁庭的

57、组成和仲裁的程序不当。5.5.裁决不具有约束力或已被撤销、停止执行。裁决不具有约束力或已被撤销、停止执行。6.6.争议事项具有不可仲裁性。从国际通行的法律实争议事项具有不可仲裁性。从国际通行的法律实践看，仲裁事项通常不包括涉及家庭关系和人身践看，仲裁事项通常不包括涉及家庭关系和人身关系的争议。即使是商务纠纷，有些案件也通常关系的争议。即使是商务纠纷，有些案件也通常不通过仲裁进行解决。这些案件包括：不通过仲裁进行解决。这些案件包括：涉及专涉及专利、商标权和著作权的纠纷；利、商标权和著作权的纠纷；涉及破产的纠纷；涉及破产的纠纷；涉及证券的纠纷；涉及证券的纠纷；反不正当竞争、反托拉斯反不正当竞争、反

58、托拉斯案件。案件。7.7.违背被申请承认和执行国的社会公共利益。这里所违背被申请承认和执行国的社会公共利益。这里所谓谓“社会公共利益社会公共利益”并无通行的定义和标准，一般并无通行的定义和标准，一般是指被普遍接受的善良风俗和道德准则，以及最根是指被普遍接受的善良风俗和道德准则，以及最根本的社会利益和法律准则。由于世界各国在文化宗本的社会利益和法律准则。由于世界各国在文化宗教、政治制度、法律体系等各个方面存在的分歧，教、政治制度、法律体系等各个方面存在的分歧，各国法院在诠释各国法院在诠释“社会公共利益社会公共利益”时具有一定的裁时具有一定的裁量权。量权。我国民事诉讼法第我国民事诉讼法第26026

59、0条第条第2 2款是款是“社会社会公共利益条款公共利益条款”，即人民法院认定该仲裁裁决违背，即人民法院认定该仲裁裁决违背社会公共利益的，不予执行。该条款是法院主动审社会公共利益的，不予执行。该条款是法院主动审查仲裁裁决的依据。查仲裁裁决的依据。“社会公共利益条款社会公共利益条款”是世界是世界各国法院用以保护本国或本国当事人利益的弹性条各国法院用以保护本国或本国当事人利益的弹性条款。款。依据纽约公约，对于外国仲裁裁决的执行，依据纽约公约，对于外国仲裁裁决的执行，执行地国法院可以主动适用社会公共利益或公共执行地国法院可以主动适用社会公共利益或公共政策条款。我国是该公约的缔约国，在执行外国政策条款。我国是该公约的缔约国，在执行外国仲裁裁决确实违反我国的社会公共利益或公共政仲裁裁决确实违反我国的社会公共利益或公共政策时，我国法院应当适用公共利益条款。我国现策时，我国法院应当适用公共利益条款。我国现行人民法院作出不予执行或者不予承认和执行涉行人民法院作出不予执行或者不予承认和执行涉外仲裁和外国仲裁裁决需要报告的制度，体现了外仲裁和外国仲裁裁决需要报告的制度，体现了人民法院对于适用公共政策或者公共利益条款的人民法院对于适用公共政策或者公共利益条款的谨慎态度。谨慎态度。返回