普通法和衡平法的异同

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1、普通法概念所谓普通是相对于特殊而言，具有“共同”、“普遍”、“通行于全国”的意愿。从普通法的这一最初含义出发，又引申出其他四种含义： 与制定法相对而言，普通法是指判例法；与衡平法相对 而言，是指上述普通法法院的判例；与大陆法系相对而言， 是指英美法（见英美法系）；与教会法相对而言，是指世 俗政权或法庭发布的法律。普通法系里的普通法，即与衡平法系相对应的普通法，则 指发源于英格兰，由拥有高级裁判权的王室法院依据古老的 地方习惯或是理性、自然公正、常理、公共政策等原则，通 过“遵循先例”的司法原则，在不同时期的判例的基础上发 展起来、具备司法连贯性特征并在一定的司法共同体内普遍 适用的各种原则、规

2、则的总称。从 1066 年诺曼底公爵威廉征服英国以后，英国的法律制 度随之发生重大变化。诺曼人为了维护从撒克逊贵族那里夺 来的土地，镇压农民的反抗，不得不加强王权，实行中央集 权制。由亲信顾问组成御前会议（一译御前库里亚或王国法院），协助国王统制全国行政、司法和财务等事务。征服者 威廉为了缓和同撒克逊人的矛盾，继续保留地方自治权和日耳曼人的习惯法，但同时又从御前会议派出国库专员监督地 方政权、巡回征税和审理涉及税务的诉讼。亨利二世（11541189在位）时，实行司法改革，扩大上述专员的审判权，并 在这些专员的基础上建立中央巡回法院，进一步削弱各地封 建领主和司法审判权；同时废除神明裁判和决斗，

3、吸收骑士 和富裕农民为陪审官参加某些审判活动。被委派定期到各地 巡回审判的专员即法官，在办案时，除依据国王诏书敕令而 外，主要是依据日耳曼人的习惯法和地方习惯。凡是他们认 为正确、合理，并与国王的立法不相抵触的习惯和惯例，便 被确认为判决的依据。他们经常聚集在中央所在地威斯敏斯 特交换意见，彼此认可各自的判决。这样，一些被引为依据 的习惯便成了以判例法形式出现的普通法。英国的这种判例 法之所以又叫普通法，就是因为它已不同于以往的地方习 惯，它是国家确认的通行于全国的法律。衡平法 equity英国自 14 世纪末开始与普通法平行发展的、适用于民 事案件的一种法律。英美法系中法的渊源之一。14世纪

4、以前， 按照英国的普通法制度，当事人在普通法法院提起诉讼，须 先向大法官申请以国王的名义发出的令状。令状载明诉讼的 条件和类别，法官只能在令状的范围内进行审判。但是令状的种类和范围都有限，因此，许多争议往往由于无适当令状 可资依据，而无法在普通法法院提起诉讼。同时，有的讼案 即使在普通法法院审理，也由于普通法规定的刻板和救济方 式的有限而难以获得“公允”的解决。还有，普通法对于违 反契约或侵权行为的诉讼，只能判处损害赔偿或准予回复动 产与不动产，不能颁发执行令，强制履行契约，也不能颁布 禁止令，防止重大不法行为的发生等。遇到上述情况，当事 人为保护自己的权益，根据古老的习惯，便向国王提出请愿。

5、国王被看成是“正义的源泉”、“公正的化身”，而国王本人 也借机表示自己的“恩典和仁爱”，于是便通过王权进行直 接干预。开始通常是委托大法官根据国王的“公平正义”原 则来审理；1349 年起，允许原告人直接向大法官提出申请， 由大法官审理。15世纪末又进一步设立衡平法院，专门负责 审理衡平案件。大法官和衡平法院在处理这类案件时，采用遵循先例”的原则，其判例逐渐形成一整套独特的衡平法 的基本原则或准则，如“衡平法决不许可过失者得以逍遥法 外”、“求助于衡平者须自身清白”等。同普通法相比较，衡 平法的诉讼程序比较简单，不设陪审团，一般采用书面形式 审理，判决由衡平法院直接负责执行，违抗者以蔑视法庭论

6、 处，重者可下狱。这样，在民事案件中便形成了两种法律 、 两种法院 、两种诉讼程序。尽管“衡平法遵从法律”，不得 有意推翻普通法，只是补充普通法，但衡平法院毕竟拥有干预普通法院审判的手段，特别是执行令和禁止令。如原告在 普通法院控诉被告，被告可以以这种控诉违背衡平原则为由 向衡平法院请愿。衡平法院可以借此向原告发出禁止令，使 原告放弃起诉，结果往往引起两种法院之间的对立。到 19 世纪，随着工商业经济的发展，社会矛盾的加剧，这种繁琐 复杂而又不时发生对立的双轨法制已明显地不能适应统治 的需要 。为简化司法制度 ，议会于 1873 年通过最高法 院审判法，1875 年生效，对英国的司法机构作了重

7、大改革， 废除了普通法法院和衡平法法院之分，建立起单一的法院体 系，统一适用普通法和衡平法，并明确在普通法规则和衡平 法规则发生抵触或不一致时，以衡平法规则为准。 衡平法 以“正义、良心和公正”为基本原则，以实现和体现自然正义为主要任务。同时，衡平法也是为了弥补普通法的一些不 足之处而产生的。因此，衡平法也只能象普通法一样，主要 是判例法，是大法官的判例形成的调整商品经济下财产关系 的规范。但是，衡平法的形式更加灵活，在审判中更加注重 实际，而不固守僵化的形式。虽然衡平法作为不成文法，起初并没有明文规定的具体 原则，在案件审理过程中，大法官拥有很大的自由裁量权， 比如，大法官有权根据案件的具体

8、情况，决定是否采取、采取何种救济手段，但是，在司法实践中，大法官也不断总结一些判例作为先例，并从中形成了一些衡平法的基本原则，作为审判的指导原则。这些原则或格言主要包括：衡平法不允许有错误存在而没有救济( Equity will not suffer a wrong to be without remedy)。衡平法是对人的(Equity acts in personam )。衡平法遵从法律(Equity follows the law)。求助于衡平法者自身必须公正行事(He who seeks equity must do equity)求助于衡平法者自身必须 清白( He who come

9、s to equity must come with clean hands ) 。 延误是衡平法的大敌(或者拖延击败衡平法，Delay defeats equity)o衡平法注重意图而不重形式(Equity looks at the intent rather than the form)。衡平法可以推定出履行义务的意图( Equity imputes an intention to fulfill an obligation )。 衡平法把应做之事看成是已做之事( Equity regards as done that which ought to be done)。等分即公平。衡平法不允

10、许有错误存在而没有救济( Equity will notsuffer a wrong to be without remedy)o 如果由于某些技术上 的缺陷，一种权利在普通法上不能强制实施，那么，衡平法 将出面干预，以保护这种权利。它表明，权利受到侵害的当 事人如果在普通法上得不到救济，衡平法院就会干预，给他 提供救济。不过，但是，不是任何一项错误都能在衡平法院 得到救济。事实上，衡平法院准备干预并给予救济的“错误”， 首先是指那些能够在司法上予以强制实施的情形，如果不能 强制实施，衡平法也爱莫能助。衡平法上的救济为：(1)禁制令：(2)特定履行；(3)废除：(4)改正。禁制令是法院作出的裁

11、定指示一人或数人不要做某项 具体的事或者做某项具体的事：但后一种指示较少。禁制令 只能为强制执行或保护一种普通法上或衡平法上的权利，才 能做出。特定履行是对需要履行合同义务的合同当事人发出的 一种命令。只有存在需要履行的合同，才能取得特定履行的 命令-比如如果在普通法的诉讼中胜诉人只能取得名义上的 损害赔偿以及债务属于持续的债务，需要提起一系列的损害 赔偿诉讼，这时普通法的教济是不足的，只有发出特定履行 的命令才能做到比损害赔偿更完善的救济时，就可使用特定 履行。废除是指如果合同有一些固有的缺陷导致其在衡平法的无缘，合同当事人有权废陈合同。而法院可以做出废除 的命令。改正是一项衡平法上的改正文

12、件，以使它正确反映当事 人意思的权力。不能将它和普通法以及衡平法上的纠正文件 中明显存在的错误的权力相混淆，因为改正是将当事人曾真 正达成的协议，而文书没有纪录的内容予以证明。最典型的运用衡平法进行补偿的行为是信托：委托人将财产转移给受托人之后，受托人如果声称这些财产是他自己的，受益人在普通法上就没有什么救济，因为在普通法上， 那些财产确实是受托人的，他是财产的法定所有者，但是， 受益人可以请求衡平法干预，以实现他的权利。普通法和衡平法的异同虽然普通法和衡平法都是以判例为表现形式，其产生都依 托于王权，但两者之间仍有区别：(1) 调整对象和内容不同。普通法调整的对象是全方位的， 几乎涉及法律的各个领域，主要包括刑法、合同法、民事 责任法等；衡平法调整的对象是有限的，只涉及普通法不 能调整的领域，主要包括公司法、继承法、破产法等。(2) 渊源不同,普通法的渊源以习惯法为主；衡平法则以 罗马法为主。(3) 诉讼程序不同,普通法的程序比较复杂、僵化，有陪 审团制度，以口头答辩询问方式审理案件；衡平法的程序比 较简单、灵活，一般不设陪审团，通过书面方式审理。.(4) 救济方法不同,普通法的救济方法只有损害赔偿，包 括金钱赔偿和返还财产，通常以金钱赔偿为主；衡平法的救 济方法则比较多，除了损害赔偿之外，还有依约履行、禁令 等。5)法律术语不同