合同关系风险及其防范

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1、 （ 五 ） 实 际 履 行 合 同尽 管 双 方 没 有 签 订 书 面 的 合 同 ，但 是 事 实 上 已 经 以 行 为 履 行 了 合同 ， 如 一 手 交 钱 一 手 交 货 。这 意 味 着 合 同 签 订 的 同 时 也 就 履行 完 毕 了 。 （ 六 ） 合 同 成 立 与 生 效 风 险合 同 成 立 （ 要 约 与 承 诺 ）合 同 生 效 依 法 成 立 的 合 同 ， 自 成 立 时 生 效 。 法 律 、 行 政 法规 规 定 应 当 办 理 批 准 、 登 记 等 手 续 生 效 的 ， 依 照其 规 定 。 当 事 人 对 合 同 的 效 力 可 以约 定 附

2、 条 件 、 附 期 限 。 当事 人 为 自 己 的 利 益 不 正 当地 阻 止 条 件 成 就 的 ， 视 为条 件 已 成 就 ； 不 正 当 地 促成 条 件 成 就 的 ， 视 为 条 件不 成 就 。 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 合 同 无 效 ：（ 一 ） 一 方 以 欺 诈 、 胁 迫 的 手 段 订立 合 同 ， 损 害 国 家 利 益 ；（ 二 ） 恶 意 串 通 ， 损 害 国 家 、 集 体或 者 第 三 人 利 益 ；（ 三 ） 以 合 法 形 式 掩 盖 非 法 目 的 ；（ 四 ） 损 害 社 会 公 共 利 益 ；（ 五 ） 违 反 法 律 、 行 政

3、 法 规 的 强 制性 规 定 。 合 同 无 效 的 后 果 ： 合 同 无 效 、 被 撤 销 或 者 终 止 的 ， 不 影 响 合同 中 独 立 存 在 的 有 关 解 决 争 议 方 法 的 条 款的 效 力 。 合 同 无 效 或 者 被 撤 销 后 ， 因 该 合 同 取 得 的财 产 ， 应 当 予 以 返 还 ； 不 能 返 还 或 者 没 有必 要 返 还 的 ， 应 当 折 价 补 偿 。 有 过 错 的 一方 应 当 赔 偿 对 方 因 此 所 受 到 的 损 失 ， 双 方都 有 过 错 的 ， 应 当 各 自 承 担 相 应 的 责 任 。 当 事 人 恶 意 串

4、通 ， 损 害 国 家 、 集 体 或 者 第三 人 利 益 的 ， 因 此 取 得 的 财 产 收 归 国 家 所有 或 者 返 还 集 体 、 第 三 人 。 有 下 列 情 形 之 一 的 ， 合 同 可 以 撤 销 ：变 更 或 者 撤 销 （ 一 年 内 ） ：（ 一 ） 因 重 大 误 解 订 立 的 ；（ 二 ） 在 订 立 合 同 时 显 失 公 平 的 。 （ 三 ） 受 欺 诈 、 胁 迫 而 签 订 的 。 缔 约 过 失 责 任 当 事 人 在 订 立 合 同 过 程 中 有 下 列 情形 之 一 ， 给 对 方 造 成 损 失 的 ， 应 当承 担 损 害 赔 偿 责

5、 任 ： 假 借 订 立 合 同 ， 恶 意 进 行 磋 商 ； 故 意 隐 瞒 与 订 立 合 同 有 关 的 重 要 事实 或 者 提 供 虚 假 情 况 ； 有 其 他 违 背 诚 实 信 用 原 则 的 行 为 。 当 事 人 在 订 立 合 同 过 程 中 知 悉 的商 业 秘 密 ， 无 论 合 同 是 否 成 立 ，不 得 泄 露 或 者 不 正 当 地 使 用 。 泄露 或 者 不 正 当 地 使 用 该 商 业 秘 密给 对 方 造 成 损 失 的 ， 应 当 承 担 损害 赔 偿 责 任 。 合 同 条 款 当 事 人 通 过 文字 将 订 立 合 同 的 合 意 条 理

6、化 、体 系 化 、 固 定 化 的 记 载 。 是合 同 当 事 人 权 利 义 务 确 定 的依 据 。 提 供 格 式 条 款 一 方 免 除 其 责 任 、 加重 对 方 责 任 、 排 除 对 方 主 要 权 利 的 ，该 条 款 无 效 。 对 格 式 条 款 的 理 解 发 生 争 议 的 ，应 当 按 照 通 常 理 解 予 以 解 释 。 对 格式 条 款 有 两 种 以 上 解 释 的 ， 应 当 作出 不 利 于 提 供 格 式 条 款 一 方 的 解 释 。 格 式 条 款 和 非 格 式 条 款 不 一 致 的 ，应 当 采 用 非 格 式 条 款 。 合 同 解 释

7、 ： 当 事 人 对 合 同 条 款 的 理 解 有 争 议 的 ，应 当 按 照 合 同 所 使 用 的 词 句 、 合 同 的有 关 条 款 、 合 同 的 目 的 、 交 易 习 惯 以及 诚 实 信 用 原 则 ， 确 定 该 条 款 的 真 实意 思 。 合 同 文 本 采 用 两 种 以 上 文 字 订立 并 约 定 具 有 同 等 效 力 的 ， 对 各 文 本使 用 的 词 句 推 定 具 有 相 同 含 义 。 各 文本 使 用 的 词 句 不 一 致 的 ， 应 当 根 据 合同 的 目 的 予 以 解 释 。 履 行 方 式 的 风 险送 货 上 门上 门 提 货代 办

8、托 运 违 约 金 当 事 人 可 以 约 定 一 方 违 约 时 应 当 根 据 违 约情 况 向 对 方 支 付 一 定 数 额 的 违 约 金 ， 也 可以 约 定 因 违 约 产 生 的 损 失 赔 偿 额 的 计 算 方法 。 约 定 的 违 约 金 低 于 造 成 的 损 失 的 ， 当事 人 可 以 请 求 人 民 法 院 或 者 仲 裁 机 构 予 以增 加 ； 约 定 的 违 约 金 过 分 高 于 造 成 的 损 失的 ， 当 事 人 可 以 请 求 人 民 法 院 或 者 仲 裁 机构 予 以 适 当 减 少 。 当 事 人 就 迟 延 履 行 约 定违 约 金 的 ，

9、违 约 方 支 付 违 约 金 后 ， 还 应 当履 行 债 务 。 定 金 当 事 人 可 以 依 照 担 保 法 约 定 一 方向 对 方 给 付 定 金 作 为 债 权 的 担 保 。 债 务 人 履 行 债 务 后 ， 定 金 应 当 抵 作 价款 或 者 收 回 。 给 付 定 金 的 一 方 不 履 行约 定 的 债 务 的 ， 无 权 要 求 返 还 定 金 ；收 受 定 金 的 一 方 不 履 行 约 定 的 债 务 的 ，应 当 双 倍 返 还 定 金 。 当 事 人 既 约 定 违 约 金 ， 又 约 定 定 金 的 ，一 方 违 约 时 ， 对 方 可 以 选 择 适 用

10、 违 约金 或 者 定 金 条 款 。 违 约 风 险 有 下 列 情 形 之 一 ， 难 以 履 行 债 务 的 ， 债 务 人 可 以将 标 的 物 提 存 ：（ 1） 债 权 人 无 正 当 理 由 拒 绝 受 领 ；（ 2） 债 权 人 下 落 不 明 ；（ 3） 债 权 人 死 亡 未 确 定 继 承 人 或 者 丧 失 民 事 行为 能 力 未 确 定 监 护 人 ；（ 4） 法 律 规 定 的 其 他 情 形 。 标 的 物 不 适 于 提 存或 者 提 存 费 用 过 高 的 ， 债 务 人 依 法 可 以 拍 卖 或 者变 卖 标 的 物 ， 提 存 所 得 的 价 款 。

11、明 示 违 约 、 推 断 违 约当 事 人 一 方 明 确 表 示 或 者以 自 己 的 行 为 表 明 不 履 行合 同 义 务 的 ， 对 方 可 以 在履 行 期 限 届 满 之 前 要 求 其承 担 违 约 责 任 。 损 害 赔 偿 风 险 当 事 人 一 方 不 履 行 合 同 义 务 或 者 履行 合 同 义 务 不 符 合 约 定 ， 给 对 方 造成 损 失 的 ， 损 失 赔 偿 额 应 当 相 当 于因 违 约 所 造 成 的 损 失 ， 包 括 合 同 履行 后 可 以 获 得 的 利 益 ， 但 不 得 超 过违 反 合 同 一 方 订 立 合 同 时 预 见 到

12、或者 应 当 预 见 到 的 因 违 反 合 同 可 能 造成 的 损 失 。 不 可 抗 力 不 可 抗 力 ， 是 指 不 能 预 见 、 不 能 避免 并 不 能 克 服 的 客 观 情 况 。 当 事 人 一 方 因 不 可 抗 力 不 能 履 行 合同 的 ， 应 当 及 时 通 知 对 方 ， 以 减 轻可 能 给 对 方 造 成 的 损 失 ， 并 应 当 在合 理 期 限 内 提 供 证 明 。 当 事 人 迟 延 履 行 后 发 生 不 可 抗 力 的 ，不 能 免 除 责 任 。 代 位 权 的 行 使因 债 务 人 怠 于 行 使 其 到 期 债权 ， 对 债 权 人 造

13、 成 损 害 的 ，债 权 人 可 以 向 人 民 法 院 请 求以 自 己 的 名 义 代 位 行 使 债 务人 的 债 权 ， 但 该 债 权 专 属 于债 务 人 自 身 的 除 外 。 撤 销 权 的 行 使 因 债 务 人 放 弃 其 到 期 债 权 或 者 无 偿 转 让 财 产 ， 对债 权 人 造 成 损 害 的 ， 债 权 人 可 以 请 求 人 民 法 院 撤销 债 务 人 的 行 为 。 债 务 人 以 明 显 不 合 理 的 低 价 转让 财 产 ， 对 债 权 人 造 成 损 害 ， 并 且 受 让 人 知 道 该情 形 的 ， 债 权 人 也 可 以 请 求 人 民

14、 法 院 撤 销 债 务 人的 行 为 。 撤 销 权 自 债 权 人 知 道 或 者 应 当 知 道 撤 销 事 由 之 日起 一 年 内 行 使 。 自 债 务 人 的 行 为 发 生 之 日 起 五 年内 没 有 行 使 撤 销 权 的 ， 该 撤 销 权 消 灭 。 抗 辩 权 的 行 使同 时 履 行 抗 辩 权在 后 履 行 抗 辩 权在 先 履 行 抗 辩 权 （ 不 安 抗 辩 权 ） 第 三 人 侵 权 及 违 约 竞 合 当 事 人 一 方 因 第 三 人 的 原 因 造 成 违 约的 ， 应 当 向 对 方 承 担 违 约 责 任 。 当 事人 一 方 和 第 三 人 之

15、 间 的 纠 纷 ， 依 照 法律 规 定 或 者 按 照 约 定 解 决 。 因 当 事 人 一 方 的 违 约 行 为 ， 侵 害 对 方人 身 、 财 产 权 益 的 ， 受 损 害 方 有 权 选择 依 照 本 法 要 求 其 承 担 违 约 责 任 或 者依 照 其 他 法 律 要 求 其 承 担 侵 权 责 任 。 法 定 解 除 ： (1)因 不 可 抗 力 致 使 不 能 实 现 合 同 目 的 ；(2)在 履 行 期 限 届 满 之 前 ， 当 事 人 一 方 明 确表 示 或 者 以 自 己 的 行 为 表 明 不 履 行 主 要 债务 ；(3)当 事 人 一 方 迟 延

16、履 行 主 要 债 务 ， 经 催 告后 在 合 理 期 限 内 仍 未 履 行 ；(4)当 事 人 一 方 迟 延 履 行 债 务 或 者 有 其 他 违约 行 为 致 使 不 能 实 现 合 同 目 的 ；(5)法 律 规 定 的 其 他 情 形 。 约 定 解 除 ： 当 事 人 协 商 一 致 ， 可 以 解 除 合 同 。 当 事 人可 以 约 定 一 方 解 除 合 同 的 条 件 。 解 除 合 同的 条 件 成 就 时 ， 解 除 权 人 可 以 解 除 合 同 。 法 律 规 定 或 者 当 事 人 约 定 解 除 权 行 使 期 限 ，期 限 届 满 当 事 人 不 行 使

17、 的 ， 该 权 利 消 灭 。法 律 没 有 规 定 或 者 当 事 人 没 有 约 定 解 除 权行 使 期 限 ， 经 对 方 催 告 后 在 合 理 期 限 内 不行 使 的 ， 该 权 利 消 灭 。 合 同 解 除 之 后 果 ：合 同 解 除 后 ， 尚 未 履 行 的 ，终 止 履 行 ； 已 经 履 行 的 ， 根据 履 行 情 况 和 合 同 性 质 ， 当事 人 可 以 要 求 恢 复 原 状 、 采取 其 他 补 救 措 施 ， 并 有 权 要求 赔 偿 损 失 。 合 同 签 订 前 的 可 行 性 研 究 合 同 起 草 当 事 人 可 以 通 过 和 解 或 者

18、调 解 解决 合 同 争 议 。 当 事 人 不 愿 和 解 、调 解 或 者 和 解 、 调 解 不 成 的 ， 可以 根 据 仲 裁 协 议 向 仲 裁 机 构 申 请仲 裁 。 涉 外 合 同 的 当 事 人 可 以 根据 仲 裁 协 议 向 中 国 仲 裁 机 构 或 者其 他 仲 裁 机 构 申 请 仲 裁 。 当 事 人没 有 订 立 仲 裁 协 议 或 者 仲 裁 协 议无 效 的 ， 可 以 向 人 民 法 院 起 诉 。 法 律 适 用 ： 涉 外 合 同 的 当 事 人 可 以 选 择 处 理 合同 争 议 所 适 用 的 法 律 ， 但 法 律 另 有规 定 的 除 外 。 涉 外 合 同 的 当 事 人 没有 选 择 的 ， 适 用 与 合 同 有 最 密 切 联系 的 国 家 的 法 律 。 在 中 华 人 民 共 和国 境 内 履 行 的 中 外 合 资 经 营 企 业 合同 、 中 外 合 作 经 营 企 业 合 同 、 中 外合 作 勘 探 开 发 自 然 资 源 合 同 ， 适 用中 华 人 民 共 和 国 法 律 。 合 同 履 行 纠 纷 的 防 范 合 同 纠 纷 解 决 风 险 的 防 范