第三次练习合同的履行答案

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1、第六章 合同的保全【例题】甲公司借给乙公司20万元,期满未还。丙欠乙2万元货款也已到期,乙曾向丙发出催收告知书。乙、丙之间的供货合同商定,若因合同履行发生争议，由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的? ABA.甲对乙的20万元债权不合法，故甲不能行使债权人代位权B.乙曾向丙发出债务催收告知书,故甲不能行使债权人代位权C.甲应以乙为被告、丙为第三人提起代位权诉讼.乙、丙商定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼解析题目既波及代位权的有关实体问题,又波及代位权的有关程序问题,综合性较强，具有一定的难度。(1)根据有关法律之规定，公司之间的借款合同无效，具体而言，合同当事人商定的利息不受法律保护,但

2、本金仍然应当返还。本题中，甲乙之间的借款合同无效,但甲享有的规定乙返还万元本金的权利仍然受到法律保护,并非是非法债权。因此，选项说法不对的。（2)“债务人怠于行使其到期债权”有特定的含义,尽管乙曾向丙发出债务催收告知书,但仍然有也许是怠于行使其权利。因此，B选项说法不对的。（3）合同法解释（一)第l条第l款规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。”本题中债权人是甲、债务人是乙、次债务人是丙,C选项的说法显然是错误的，应选C。(4)乙丙之间的供货合同中有关仲裁的商定只能约束乙、丙双方,并不能约束合同关系以外的甲。倘若只要债务

3、人与次债务人之间存在仲裁合同，债权人就不得提起代位权之诉，那么这对债权人利益的保护就十分不利,也为债务人、次债务人规避代位权诉讼打开了以便之门。此外,合同法解释(一)第l3条第l款规定:“合同法第七十三条规定的债务人怠于行使其到期债权,对债权人导致损害的,是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方 式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现”,这也可以从侧面来印证，即便债务人与次债务人之间存在仲裁合同，债权人仍然有权提起代位权诉讼。因此D选项说法不对的。【例题】甲公司欠乙公司货款20万元已有1个月，其资产已局限性偿债。乙公司在追债过程中

4、发现,甲公司在一年半之前作为保证人向某银行清偿了丙公司的贷款后始终没有向其追偿,同步还将自己对丁公司享有的0%的股权免费转让给了丙公司。下列哪些选项是错误的？BC.乙公司可以对丙公司行使代位权B若乙公司对丙公司提起代位权诉讼，法院应当追加甲公司为第三人C乙公司可以祈求法院确认甲、丙之间免费转让股权的合同无效D乙公司有权祈求法院撤销甲、丙之间免费转让股权的合同【解析】合同法司法解释第16条第1款规定:“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。”因此项错误。从本题给出的信息来看,甲丙之间不存在歹意串通,乙无权祈求法院确认甲丙之间的合同

5、无效，因此C项错误。甲公司无权转让股权的行为发生在前,乙公司对甲的债权成立在后，乙公司无权撤销,因此D项错误。【例题】3甲欠乙20万元到期无力归还，其父病故后遗有价值l5万元的住房套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，但愿以房抵债。甲便对好友丙说:“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”二人遂签订赠与合同。下列哪些说法是错误的？ CD.乙对甲的行为可行使债权人撤销权B.乙可主张赠与合同无效C乙可代位行使甲的继承权丙无权对因受赠房屋瑕疵导致的损失祈求甲补偿 解析本题波及债的保全中撤销权和代位权如何行使的问题。本题中，甲欠乙20万元到期无力归还，但是甲父病故后给甲遗有价值l5万元的住房

6、1套，可以用来归还乙的债权，但是甲却通过赠与好友丙房屋的行为，免费转让了自己的用于偿债的财产，导致自己没有偿债的能力，损害了债权人乙的利益。根据撤销权行使的要件可知，乙已经具有了行使撤销权的客观要件,并且由于赠与行为是免费行为，因此不需要具有主观要件乙就可以行使撤销权。选项A的说法是对的的。选项B涉 及歹意串通的合同效力问题。题目中,甲为了逃避对乙的债务,便对好友丙说:“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。”甲丙二人遂签订赠与合同。从甲对好友丙说的话中可以看出，甲赠与丙房屋的目的就是要逃避债务,并且,丙也是知情的。甲丙二人的赠与合同属于歹意串通，损害了第三人乙的利益的，据此乙可以根

7、据合同法第52条的规定主张合同无效,因此选项的说法是对的的。选项考查代位权与撤销权行使的区别。虽然代位权和撤销权都是法律为了避免债务人财产的不当减少,损害债权人的利益而赋予债权人对债权的保全措施。但是两者行使的条件是不同的。代位权行使的实质是债务人通过悲观不作为的方式，危害债权人的利益。而撤销权行使的实质是债务人通过积极作为的方式,危害债权人利益。本题中,甲并不是通过自己的悲观行为即怠于行使自己的继承权来危害债权人乙的利益,而是通过自己与第三人歹意串通，免费赠与的积极行为损害债权人的利益。因此，乙不能通过代位权的行使来保护自己的债权，而应当是通过行使撤销权的方式。并且还要注意的是，即便在甲通过

8、自己的悲观行为损害到债权人乙的利益时,乙也不能代位行使甲对其父的继承权,由于对于专属于甲的继承权,乙固然无权代位行使。因此,选项C的说法是错误的。选项D波及赠与合同瑕疵担保的问题。根据合同法第l91条 的规定：“赠与的财产有瑕疵的,赠与人不承当责任。附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的,赠与人在附义务的限度内承当与出卖人相似的责任。赠与人故意不告知瑕疵或者保证无瑕疵，导致受赠人损失的，应当承当损害补偿责任。”本题中只阐明甲为了逃避对乙的债务而赠与好友丙房屋,但是未明确交待甲与否存在故意不告 知丙瑕疵或者保证无瑕疵的情形,因此选项D中丙无权对因受赠房屋瑕疵导致的损失祈求甲补偿的说法太过主观和绝对，据

9、此,选项D的说法是错误的。【例题】甲与乙签订一买卖合同，甲应于8月2日支付200万元货款。甲到期没有付款，且甲目前无钱可付。在如下情形中乙可行使撤销权的是：ABDA.甲与丙互相串通，甲将值钱的财产送给丙,以逃避欠乙的债务。 班级： 姓名： 学号： OOOO装O订O线OOOB丙欠甲50万元借款，已经到期，但甲放弃了债权。C.甲父在懂得甲欠乙货款的状况下,仍然接受了甲送给她的赡养费。甲将价值0万元的房屋以0万元的价格出让给了好朋友丙,丙懂得甲欠乙货款。【例题】5甲欠乙500元，乙多次催促,甲迟延不还。后乙告甲必须在半个月内还钱,否则起诉。甲立即将家中仅有的值钱物品九成新电冰箱和彩电各一台以10元价

10、格卖给知情的丙,被乙发现。下列说法哪些是对的的？BCD A.乙可书面告知甲、丙，撤销该买卖合同 .如乙发现之日为5月1日，则自5月日起,乙不再享有撤销权 C如乙向法院起诉，应以甲为被告，法院可以追加丙为第三人 D.如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费、差旅费应由甲、丙承当【例题】甲欠乙万元到期未还。4月，甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值3万元的所有财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，商定付款期限为 底。乙于5月得知这一状况,于7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼祈求可以得到法院支持？A 祈求宣布甲与丙的行为无效B祈求法院撤销甲与丙的行为C.祈求以自己的名义行使甲对丙的1万

11、元债权D.祈求丙承当侵权责任【解析】此题用排除法较好。一方面判断与否为撤销权及与否可以行使。鉴于乙于5月已经得知转让事实,故当其于月主张时已经超过1年的除斥期间,故无论撤销权与否成立,均不得行使撤销权。选项B不当选。另一方面,判断与否有代位权的成立及行使。鉴于甲与丙之间的债权到期时间为年终，因此月时甲肯定不得行使代位权。再次，丙虽然主观上属于明知,但甲乙之间只是一种基于合同关系发生的债权,原则上不作为侵权行为的客体,因此选项D不对的。最后,由于丙明知其与甲的合同行为会损害乙的行为,故符合了合同法第52条规定的双方歹意串通,损害第三人利益的行为,因此该合同行为无效。作为利害关系人的乙，固然得祈求

12、法院宣布该行为无效,故选项A对的。【应注意的问题】虽然是承认侵害债权理论，各国学说也规定该债权是债务人给付特定标的物的义务,而非一般意义上的金钱给付义务。因此虽然在侵害债权理论成立的前提下,在本题中丙的侵权责任也不成立。【例题】周某与林某合同离婚时商定，孩子归女方林某抚养,周某每年给付100元抚养费。离婚后,因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费。因这一年年景不好,周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了但愿工程，自己出去打工了。林某能祈求法院撤销该赠与吗?DA.不能，由于赠与物已经交付; B.不能，由于是公益性捐赠 C.不能，由于周某处分的是自己的合法财产;.能，由于周某逃避法定义务进行

13、赠与。 解析:根据题干所给信息“因林某将孩子由姓周改姓林,周某就停止 给付抚养费”、“因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了但愿工程,自己出去打工了”可以判断出周某主观上是故意逃避应履行的法院鉴定周 某每年支付10元抚养费的法定义务，而将自己的财产赠与她人。此时,如果利害关系人林某主张权利，祈求法院撤销该赠与的，应认定该赠与无效。【案例】1被告(李某)在3月1日以个体户名义申请了营业执照,专营农副产品及日用百货。月5日被告向其好友钱某(原告）借款万元用作周转金，双方商定于10月日此前所有还清,并立有字据为证。但是直到10月底，被告仍未能还款，原告多次催要未果。12月1日被告在进

14、货途中,因司机万某违章驾驶导致交通事故，致被告受伤住院，加之经营管理不善,被告遂决定停止经营。得知此事之后,原告与被告协商还款事宜，被告提出只能以剩余商品（约5000元)还款。之后，原告理解到被告曾借款10万元给其妻弟于某购房，本应与10月底前还给被告,但被告因念及亲戚关系碍于情面,没有向于某催要借款。于是原告向法院起诉，规定被告和于某支付借款及逾期还款的利息损失,同步规定代位行使对司机万某的交通事故补偿祈求权。分析：本案中被告未能按期履行还款合同，显然已购成违约并应负违约责任。原告既有权祈求被告履行义务和承当责任，也有权行使代位权,祈求于某及时还清其对被告的欠款,而不是祈求第三人代被告向其还

15、款。原告不得代位行使对司机万某的补偿祈求权。理由如下:一方面,原告与被告之间存在着合法的债权债务关系。另一方面，被告享有一定的债权,但它怠于行使其权利。如果被告在19年10月底到来后积极向于某主张权利，而于某不履行义务,则原告不能行使代位权。再次,被告的债权人在债务到期后来，没有履行债务。最后,原告的债权具有不能实现的危险。本案中，被告因经营不善亏损而停止营业,以剩余商品还债仍局限性以清偿原告的5万元债务,因此，如果原告不行使代位权将不能保全自己的债权。【案例】孙甲于199年月10日向余某借款2万元购买东风牌大卡车一辆跑运送，商定两年后还款。由于孙甲驾驶技术不精，屡屡发生交通事故致人损害及车辆

16、损坏,补偿后，运送所得收入及家中本来积蓄所剩无几。两年后,借款期限届满，余某多次向孙催讨，孙提出无力返还。8月，孙甲为逃避债务，与其弟孙乙歹意串通，将卡车赠与孙乙,并办理了产权变更登记。1月余某懂得此事后,向法院提起诉讼,规定撤销孙甲的赠与合同。分析:在债务人与第三人歹意串通损坏债权人利益的状况下，究竟应当由债权人行驶车撤销权，还是由法院认定债务人与第三人的行为无效。一部分学者主张,该合同属于无效合同，不必通过行使撤销权主张撤销。在法院认定行为无效后,当事人再根据债权人代位权,祈求第三人返还债务人处分的财产。一部分学者觉得，债务人与第三人歹意串通损害债权人利益的，只能由债权人行使撤销权,法院不

17、适宜认定合同无效。在司法实践中,此类案件两种解决状况均有。 参照答案: 一、单选题1、 、B3、A 4、C 5、B、D 7、C 张某是卖方住在甲市,王某是买方住在乙市。接受货币的，卖方所在地是履行地即甲市。“其她标的的，在履行义务一方所在地”，即债务人所在地，交付货品的义务人是张某,因此,无论是交付货币还是货品都应在甲市。8、A 9、 10、A 二、多选题1、BD 2、AB 、ABCD 4、ABC 、ABC 6、D 7、B8、C 、CD1、AB 三、判断题1、错 、对 3、错 4、错 、对 四、简答题1、本条是有关缔约过错责任的规定。缔约过错责任是指在签订合同过程中，当事人一方违背根据诚实信用

18、原则产生的先合同义务，导致另一方信赖利益损失时应当承当的损害补偿责任。 其构成要件是： (1） 一方违背先合同义务。 (2）她方遭受信赖利益损失。 (） 一方违背先合同义务与她方所受损失之间有因果关系。 (4） 违背先合同义务的一方具有过错。 其法律效力是有过错一方须补偿对方信赖利益的损失，一般涉及缔约费用、准备履行合同所支出的费用、丧失与第三人另订合同机会导致的损失等。 2、答:债的履行原则涉及: （1)实际履行原则。实际履行原则是指当事人应按债的标的来履行而不能任意变化。这是债的效力的规定，其核心在于强调债的履行标的的特定性。 (2）诚实信用原则。依诚实信用原则，债的当事人在债的履行中应当

19、本着诚实:善意的内心状态维护对方的利益，以看待自己事务的注意看待她人事务,保证法律关系的当事人都能得到自己应得的利益，不得损人利己。 3、答:债务不履行又称债务违背，是指债务人未依债务的内容履行给付的行为。债务不履行有四种形态： （1)给付不能。给付不能也称履行不能,是指债务人由于某种因素，事实上已不也许履行债务。给付不能的法律后果如下:在因可归责于债务人的事由而致履行不能时，其效力为：第一，债务人免除履行原债务的义务。第二，债务人应承当债务不履行的违约金或者损害补偿责任。第三，在合同之债。债权人可因债务人的给付不能解除合同，并祈求损害补偿。在因不可归责于债务人的事由而致履行不能时，其效力为：

20、第一，债务人免除履行原债务的义务，且不承当不履行债务的责任。第二,债务人因不履行债务的事由而对第三人有损害补偿祈求权时,债权人得祈求债务人让与该祈求权或交付其所受领的补偿物。 （2)给付回绝。给付回绝，亦称回绝给付，指债务人可以履行而故意不履行。给付回绝的法律后果如下:第一，对于已届履行期的给付回绝，债权人有权规定强制履行或采用补救措施，并有权祈求损害补偿。第二，对于未届履行期的给付回绝,债权人不必等到履行期届至时再主张债务不履行的责任，债权人可即时解除合同,并祈求补偿因债务人回绝履行所导致的损害。第三，在有担保的债务，当债务人明确回绝履行时债权人即可祈求保证人履行债务，或者拍卖担保物,实现债

21、权。 （3）给付迟延。给付迟延,又称履行迟延,是指债务人对于已届履行期的债务,能给付而未给付的状况。给付迟延的法律后果涉及：第一,在合同之债,债权人有解除合同的权利。第二，接受强制履行。第三,债务人向债权人支付违约金和损害补偿金。第四，对迟延期间发生的不可抗力负责。 （）不完全给付。不完全给付,亦称不良给付或瑕疵履行,指债务人虽已为给付,但其给付有瑕疵或者给债权人导致其她损害的状况。不完全给付的法律后果涉及：第一,对于在清偿期内尚可补正的不完全给付,债务人有补正其为完全给付的责任;如补正的给付已过清偿期间,债务人就补正的给付负给付迟延的责任。对于加害给付，债务人除负补正责任外，还须就所生的损害

22、负补偿责任。第二，对于不能补正的不完全给付，债务人应负损害补偿责任。 4、答：给付不能也称履行不能，是指债务人由于某种因素，事实上已不也许履行债务。给付不能的因素多种，体现类型有：事实不能与法律不能、自始不能与嗣后不能、客观不能与主观不能、所有不能与部分不能、可归责的给付不能与不可归责的给付不能、永久不能与一时不能等。 给付不能的法律后果如下： 在因可归责于债务人的事由而致履行不能时,其效力为:第一,债务人免除履行原债务的义务。如为一部不能，债务人免除该不能部分的履行义务;如为一时不能,除非后来的履行对债务人已无利益,债务人仍不能免除履行义务，并承当履行迟延的责任。第二,债务人应承当债务不履行

23、的违约金或者损害补偿责任。在一部不能时,债权人仅可祈求不能部分的违约金或者损害补偿金,对其她部分只能祈求继续履行。但也许部分的履行对债权人已无利益的，债权人可回绝该部分的履行，而祈求所有不履行的违约金或者损害补偿。第三,在合同之债,债权人可因债务人的给付不能解除合同,并祈求损害补偿。 在因不可归责于债务人的事由而致履行不能时,其效力为:第一,债务人免除履行原债务的义务，且不承当不履行债务的责任。一部不能时,债务人在不能的范畴免除履行义务。一时不能时,债务人于履行障碍消灭前不负履行迟延的责任。第二，债务人因不履行债务的事由而对第三人有损害补偿祈求权时,债权人得祈求债务人让与该祈求权或交付其所受领

24、的补偿物。、答：先履行抗辩权,是指在双务合同中，当事人互负债务,有先后履行顺序的，后履行一方当事人在她方当事人未履行合同义务而祈求其履行时,有回绝履行自己义务的权利。 先履行抗辩权成立的条件为： (1）须当事人双方基于同一合同互负债务。先履行抗辩权存在于双务合同中。 （)双方所负债务有先后履行顺序。先后履行的顺序可以是当事人商定的，也可以是法律规定的。 （3）债务先到期的一方未履行其债务或履行债务不符合商定而规定债务后到期的一方履行。 （4)债务后到期的一方享有先履行抗辩权,而先到期的一方不享有先履行抗辩权。 五、案例分析题 1、(1)某银行的履行不合适,已构成履行迟延。所谓履行迟延，又称给付

25、迟延，是指债务人对于已届履行期的债务,能给付而未给付的状况。本案中，某银行提供贷款的时间月23日明显晚于合同商定的从签约之日起日内(即8月23日前)的时间，已经构成履行迟延，故其履行是不合适的。 （2)某银行应承当该2万元的损失。依合同法的规定,贷款人未按照商定的日期、数额提供借款，导致借款人损失的，应当补偿损失。本案中。某公司为依法成立的公司，具有借款合同当事人资格。双方签订的借款合同为当事人之间真实意思表达,借款合同合法有效。双方当事人应根据合同商定履行自己的义务。而某银行没有根据商定的日期提供贷款,构成履行迟延，导致借款人某公司的损失,应当承当补偿责任。 2、()法院应支持乙商业银行的祈

26、求。合同法规定:“因债务人怠于行使到期债权,对债权人导致损害的，债权人可以向人民法院祈求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案中，甲公司怠于行使对丙公司的债权，损害了债权人乙商业银行的利益。因此,乙银行有权行使代位权，祈求人民法院执行丙公司的财产以归还甲公司的借款。（2）耗费的300元费用应由甲公司承当。合同法规定:“代位权的行使范畴以债权人的债权为限。债权人行使代位权的费用,由债务人承当。”故本案中乙商业银行的费用应由债务人甲公司承当。 3、前者有权，后者无权。基于承揽合同,承揽人乙负有完毕一定工作，而定作人甲负有给付报酬的义务。同步履行抗辩权中的看待履行,

27、亦涉及有瑕疵的履行。当完毕的工作有瑕疵时，承揽人负有修补瑕疵的义务。于受领工作后,定作人的修补祈求权,仍具有履行祈求权的性质,与承揽人的报酬祈求权仍有同步履行抗辩权的合用。故甲得主张在乙修补工作完毕前，回绝报酬的给付。另一方面，在本案中，因工作物的瑕疵致甲生鱼片腐烂而生的损害补偿祈求权，与甲占有承揽人乙的工具并无牵连关系,甲不得主张基于损害补偿祈求而留置乙的工具。四、案例题1.某服装公司欲赶制一批服装用于国庆节日期间销售,因资金局限性,遂向本地某银行申请借款。双方于8月0日签订了借款合同,合同商定:合同签订后日内由某银行向某公司提供10万元贷款，借款期限为6个月。但某银行直到月23日才将贷款提

28、供应某公司。导致某公司生产的服装无法赶在节日期间销售而损失万元。某公司规定某银行承当该2万元的损失。某银行回绝而引起纠纷。 问:（1）某银行的履行与否合适？ （2）该银行与否应承当该2万元的损失？ .甲公司向乙商业银行借款1万元,借款期限为年。借款合同期满后，由于甲公司经营不善,无力归还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。为此，乙商业银行以自己的名义祈求法院执行丙公司的财产，以归还甲公司借款。问：（1)法院与否支持乙商业银行的祈求? (2)若乙商业银行行使代位权耗费000元必要费用，此费用应由谁承当? 3.甲贩卖生鱼片,因冷冻机故障,召乙修缮。甲受工作成果后,发现乙完毕的工作具有严重瑕疵,主张在乙修补前拒不给会报酬？设因可归责于乙的事由而发生工作瑕疵，致冷冻机制生鱼片腐烂时，甲就其损害祈求权得否留置乙放在甲处的工具?