法律知识行为简述非概念性法学中的事实、价值与

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1、省人民政府水行政主管部门建立水土保持监测网络，对全省水土流失动态进行监测、预报，省人民政府定期将监测、预报状况予以公示。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土保持监督管理机构，应当建立执法简述非概念性法学中的事实、价值与行为张秀琴 摘要:作为大多数法学理论著述的一种范式,非概念性法学涵盖了十分丰富的内容，其目的,就是要陈述那些经得住辩驳的、有知识旨趣的问题,以及法律及其后果的社会作用问题。因此,非概念性法学理论都是可证伪的。法学对话(galalogu)则为检测非概念性法学理论提供了至关重要的途径。因而所有的主张(无论是明确的主张还是隐含的主张)都是法学对话参与者试图体现其不同观点的手段,

2、而她们所要体现的这些截然不同的观点，莫过于如下三大类,即:事实、价值与行为。我们所要讨论的“法律体系的构造”问题,好久以来就始终是美国学术界所关注的话题。用雅克范德林登（Jaqus Vanderind)专家的话来说，它已成为“专家法”(professr law)。考察法律体系机构问题的任何一种具体的措施,都将与非概念性法学(nonconcpua jrprdene)脱不了干系。非概念性法学因此绝非仅仅只是“法学”写作的一种自我意识;而是大多数法学理论著述的一种范式:“它关注的是正在发生的事、不乐意看到的事情之因此发生的因素,以及我们将如何对法律进行适时的修订以便更好地解决问题”。 非概念性法学涵

3、盖了十分丰富的内容,但与概念性法学理论(coptuljripde)不同,非概念性法学理论都是可证伪的。非概念性理论的目的,就是要陈述那些经得住辩驳的、有知识旨趣的问题,以及法律及其后果的社会作用问题。法学对话( diaogu)为检测非概念性法学理论提供了至关重要的途径。学术争论是不可避免的,并且也将继续构成对话的重要内容。然而,这些争论一般“都被理解成了理论家们单方面的向别人灌输自己的理论”。本文的目的就是要为更为真实的法学对话，提供一种便利的工具以便参与者都能互动式地刊登意见,而不是被动地接受别人的观点或者是单方面地向别人灌输自己的观点。法学对话的社会维护功能,是人们共同关注的话题。发挥如此

4、作用的法学对话或争论,是一种主张或反主张的机制。笔者的观点是,所有的主张(无论是明确的主张还是隐含的主张）都是法学对话参与者试图体现其不同观点的手段。而她们所要体现的这些截然不同的观点,莫过于如下三大类,即：事实、价值与行为。 一、事实主张(经验论) 事实主张(assios o a)试图体现的是：这个世界其实都在发生某些什么样的事。学者们对事实的学术考察，用一种术语来体现,就是“经验论”(empiricis）。将经验论理解为一种与理论不同的东西是十分有助益的。尽管经验论与理论都拥有人类信奉的特点,但“经验论的信奉却是可以通过感性经验得到证明或证伪的”,“事物的可经验的品质，是可以在感性经验中得

5、以体现的;而理论信奉却与此相反,具有推论或臆测的性质。”理论是“对科学原则或措施的感性结识,而不是对实践的感性结识”1(1132）,它是“一种建立在观测和理性推理基本之上的感性解释”。理论是我们发明出来的,但“它为我们设定了诸多规则,并据此扮演着基本主义的角色”2（P3)。 人类在打听知识时,必须不断地游历于经验论的王国与理论的王国之间。例如,我们在孩童时期都对触摸滚烫的东西会导致疼痛感深有体会。正是基于对这一系列滚烫的东西的实际体验(经验论的一种简朴的形式),我们才最后受到了某种刺激,这些刺激敦促和鼓励着我们创立了有关何为滚烫东西的理论,即:()那些摸上去会导致疼痛的东西;（)这些疼痛会使我

6、们难受；(3)因此,我们会尽量避免触摸这些滚烫的东西。 即便是最为常用的经验论的体验也是至关重要的，由于它们能使我们不断地积累对于事物的结识,并对自己的经历有所感性体验。但只有科学的经验论学科化的、系统化的自然科学和社会科学经验论，才是学术理论的最佳形式。学术理论既是无私的,也是自私的。说它自私，是由于它在规范的亚文化经验范畴之内,为多种学术确立了一种特权位置3(P075)。它们都要为其各自领域内的结识论负责,即为对的的信奉提供证明的知识交往。科学的经验“数据”大多能令人信服地为对的的信奉(学术理论)提供证明,增进学术性的知识交往，以及诉诸实际经验。 在这个意义上的“数据”,代表的是控制范畴之

7、内的、不断反复的实际调查的成果。科学的经验论者开创了一种研究“模式”,人们可以用这种模式以相似的措施对来自相似来源的系列相似的事实，进行追问和打听。这就需要从实验中采集数据样本，从僵化被动的资料来源中,或者是从积极(或许还是互动)的资料来源中收集数据。非科学的经验论是在缺少学科化的研究模式中得出的有关结论。其调查也是因果论性质的、偶尔性的,并且大多具有无法解释性。它们将大部分的共识都诉诸于“先验的”或“常识”性的假设。一句话,其成果就是:非科学的经验具有奇闻佚事的风格(ancdal)。用理论来表白和支持某个因果论规则,也就是说,用理论来解释某一特殊现象之因此发生以及不断发生的因素所在,是自然科

8、学中的一种十分常用的做法。但对于法学(以及一般社会科学)来说，理论却一般只但是是一种不错的工具而已，也就是说,仅仅用理论来解释某一因果论规则(触摸滚烫的东西的“因”,会导致疼痛感这一“果”的产生)是不够的;还必须根据因果论规则来指引人们的行为方向(避免除触摸滚烫的东西）。法学对话中的经验论主张将是:“正在发生的是此事(而不是她事)”。经验论的辩驳性主张或许会试图这样进行驳斥:“正在发生的不是此事(而是她事)”。或者她们会试图提出怀疑论的观点:“我们对所发生的事情一无所知”。经验论的主张所波及的是对事实的追问。 二、价值主张（规范论) 价值主张(Asrtns abot vae)试图对经验现象（正

9、在发生的事)或者即将发生的事与否符合人们的抱负做出判断。规范论(nmatiism)是价值主张的学术体现术语。接受了某事的确存在(或不存在)的经验论主张,就必然要引申出对实际条件的好坏做出判断的价值主张。即便是程序法也有一种规范性的成分。然而,就目前的讨论目的来说,更容易把规范论概念局限在实体法中的政治哲学或伦理学规范范畴之内。 据说,政治哲学中只存在两个问题，即:“谁得到了些什么?”以及“谁在向谁发号施令?”这一说法并不十分精确，但却是一种相称不错的实用讨论起点。第一种问题与物质资料以及权利和自由的分派有关。人们拥有财产的基本应当是什么？人们应当享有如何的权利与自由?第二个问题波及的是此外一种

10、资源即政治权力的分派问题。政治权力涉及向她人发号施令的权利,以及对违背指令者实行惩罚的权利。谁应当拥有这样的权力呢4？ 这样的规范都在诸如宪法或刑法等公法中得到了明确的体现,但它们也是侵权法、财产法、合同法以及其她私法性质的实体法的核心内容。法律存在的目的就是要保证某种价值的实现。政府将为法律提供强大的后盾,以保证这些价值在共同体的现实生活中得以体现。规范论的主张将会是:“正在发生的事之因此不抱负,是由于此外一种可替代的事将会带来更佳效果。”规范论的辩驳性主张则试图提出这样的驳斥性观点：“正在发生的事之因此不抱负,是由于它与另一种可替代的事同样好或优于后者。”或者她们还会提出这样的竞争性论点:

11、“规范论判断自身就不抱负,由于它转移了人们对截然不同的且更为重要的规范性打听活动的关注”。规范论主张所波及的是对问题的追问。三、行为主张（工具论)行为主张（asseinsu acion)讨论的是法律对社会的影响力问题。工具论(nstrumealism)是其学术体现术语。当我们接受了某事的确存在（或不存在）的经验论主张，并进而接受了实际条件问题(与否抱负)的规范论主张,法学理论中的工具论探求变化法律体系以便发明更抱负的实际条件。工具论的主张将会是:“新的法律法规将会有效地用更为抱负的事物来取代正在发生的错误事物”。工具论辩驳性观点将会试图做出这样的驳斥:“新法律法规什么用也没有。”或者她们会持怀

12、疑论的态度；或者是指责改革方案的成本过高、缺少效率以及简直就是在胡闹等。上述的最后一种观点将会是：“新法规将忽然打断抱负事物的发生。”工具论主张所波及的是对成果的追问。 固然,这三种法学主张并不总是严格根据上述顺序依次出目前法学对话之中,而是呈现出动态的、互动的关系。问题主张或许会为经验调查设立新一轮的起点，如此等等,不一而足。 四、法学对话的批判与伦理走向 为什么试图以这种方式来对非概念法学中的上述三种主张形式做辨别呢？理由是：为了在法学对话中更好地遵循业已完毕以及尚未完毕的事业。但又产生此外一种问题：法学对话的目的应当是什么?在这一点上,这个问题有助于唤醒人们对非概念法学的证伪性特点的注意

13、。如果对话是经得住考验的,那么我们就坚决觉得，有关法律是（或者应当是)什么观念的形成应当得到测试,并在这种考验中得到巩固，惟有如此，有关事实、价值与行为的有关主张才可以所有具有说服力。所有那些拥有杂乱无章的法学对话的个体反对者,都将有也许看到对话(或争论)的积极性和协作性甚至是利她性。在抱负状态下，提出主张的发言人自己也仍然处在对问题存疑的过程之中，因此,发言人需要在对话中求助于她人来协助自己回答这些疑问,即她或她的主张与否可以证伪。法学对话中几乎很少有理论能幸免于此,大多数理论都将要具有开放的证伪性。 从这些观点出发，或许十分合理,它们显然将我置于和众多其她作者意见不一致的境地。例如，其她作

14、者会觉得,后现代主义者并不批准这样的观点,即法律是理性的、进步的概念。并且,通过坚持有说服力的规范论以及经验论和工具论的主张,我的观点也与许多法律和经济活动相左了。 附录:后现代主义引论从艺术领域开始发端的后现代主义,如今已成为涉及法学在内的众多理论领域中的一支批判力量。因此,我在本文中增长了附录部分来专门讨论后现代主义。我并不是第一次在自己的著述中提及后现代主义问题,事实上,每次提及它的时候,我都感到有些不安，由于“后现代主义”这个术语始终困扰着涉及我在内的众多国内外法律学术工作者。我曾试图在脚注部分对后现代主义进行解释，但最后还是放弃了这样的念头，由于脚注部分的内容如果太长,会破坏读者对正

15、文的阅读。因此,这个附录部分是我试图强调后现代主义问题的一种重要构成部分。 从很大限度上来说,后现代主义是对现代性(即modernity;本文按照一贯做法,将其译成“现代性”，但在西方文化中,该词事实上指的是我们中文中所说的“近代和现代”译者注)的批判和拒斥。大概开始于中世纪末期的现代时期,标志着西方文化的绝对主导地位开始成为历史。有一种说法是,“初期人类学家的创世学说，开始形成为一种掺杂着唯名论神学的悲观理论的燃烧说”,这就导致了“我们称之为现代性的文化爆炸”的浮现。理性是现代性的核心。并且基于对理性权力的信奉,现代性对世界持长期的乐观主义态度，并相信人类进步的观念(人本主义)。不仅后现代主

16、义者觉得现代性目前已处在一种危机状态,并且诸多持现代主义信奉的人也断言,人类遵循理性获取进步的状况已经发生了动摇。例如,看一看整个20世纪，进步观念在美国是如何衰落的，就可以窥其一斑了。在20世纪初期，进步观念为现代主义者的乐观态度提供了强有力的阐明,并似乎合理地宣布了进步的不可避免性。到了20世纪中期,这一局面就逐渐变得复杂且困难重重;进步不再被觉得是十分拟定的事。目前，随着2世纪的结束，我们不得不去说服人们相信:进步是也许的。 并且,人们已开始不断怀疑现代主义的理性基本与否充足。这其中就涉及对这一具体问题的关注，即在将前现代时期的价值链“禁忌”斥责为非理性因素之后,保存在理性主义之中的现代

17、主义与否可以成为建设道德社会的一种手段。现代主义的危机或许就在于，它既不能退回到前现代时期，也无法冲破其僵化而漫无目的的现代性状况。 后现代主义的独到之处,就在于其对这一问题所做出的极端反映。在尼采、海德格尔以及法国文化理论家福柯和德里达等人的影响下,后现代主义向现代性的根基和重要内容发起了攻打。从“文化危机、缺席以及对必然发明世说的断然否认等基本性假设”出发，后现代主义者提出了自己的观点。 与理性主义观点相反,后现代主义者“向统一的措施论观点给出了迎面一攻”,并试图推倒“哲学支柱该哲学支柱的最为有名的地方,就在于其意义、理论以及自我的统一性”。由于将人本主义视为是对理性主义的错误(或许是欺骗性的)吹嘘，后现代主义者回绝为人类行为提供合理性证明。在一片怀疑和吹毛求疵的氛围中，后现代主义者试图“在没有温度计的前提下,为时代测量温度”，并对“与否还存在诸如时代、时代精神、体系或目前的情形等具有连贯性的事物”持不拟定态度。