民事诉讼中有关管辖的几个争议问题的说明

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1、民事诉讼中有关管辖的几种争议问题的阐明魏志坚北京市兰台律师事务所起诉与备案存在着一道界线,起诉并不意味着一定发生备案,拟定诉讼系属方完毕整个备案过程。一、管辖拟定的基本原则国内民事诉讼法始终以来贯彻“根据被告住所地拟定管辖”的基本原则。被告住所地管辖也视为民事诉讼管辖的一般规定。其她管辖规定均属于特殊管辖条款，合用条件也是一般的例外情形。根据民事诉讼法规定,民事诉讼的管辖基本原则如下：对公民提起的起诉，由被告住所地法院管辖，被告住所地与常常居住地不一致的,由被告常常居住地法院管辖。因合同纠纷提起诉讼,由被告住所地和合同履行地法院管辖。因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖

2、。合同或者其她财产权益纠纷的当事人可以书面合同选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖,但不得违背本法对级别管辖和专属管辖的规定。其衍生的基本原则如下:一是民事诉讼法第3条的有关管辖的商定合用于因合同产生的违约纠纷,及因合同产生的侵权纠纷等。但当事人可以在合同中作排除选择的商定。二是针对身份关系的管辖商定无效。婚姻、收养、监护、扶养、继承等。尚有如劳动纠纷、裁判的执行等。但仅波及财产权益的部分可以商定管辖。三是司法解释扩大了商定的任意性，对于超越级别管辖的，可以按商定地区进行逻辑推理拟定管辖，对商定两个以上管辖的,可以选择其中之一提

3、起诉讼。四是明确既商定仲裁，又商定诉讼管辖的，诉讼管辖条款仍然有效。五是商定效力高于法定。新司法解释在合同履行地上贯彻了合同签订地的法理,商定签订地与实际签订地不一致的，以商定签订地为准;商定合同履行地与实际合同履行地不一致的,以商定合同履行地为准。二、管辖中的几种特殊问题1.被告常常居住地的证明原则根据司法解释的规定,公民的常常居住地是指公民离开住所地至起诉时已持续居住一年以上的地方，但公民住院就医的地方除外。北京市高档人民法院有关审判实践中管辖合用法律问题的解答中规定，计算公民离开住所地至起诉时持续居住一年以上原则上应当以起诉时间为起算点，往前推算，公民持续居住一年以上的地方可认定为公民的

4、常常居住地。如果公民在离开住所地时与起诉时期间有过持续居住一年以上的地点，后其虽然变换常常居住地但起诉时公民又在该地点居住的,该地点也可以认定为公民的常常居住地。对当事人主张以公民常常居住地作为管辖连接点的，当事人应当提供一定的证据，如房屋买卖合同、物业公司、居委会开具的证明。证据材料中应载明公民居住时间起算点。有的居委会开具的证明载明“陈伟现住：河南省洛阳市西工区芳林路南25号院6栋80号”,此种证明不能作为被告居住持续一年的常常居住地的证据。有关暂住证能否成为认定公民常常居住地的证据。在没有其他相反证据推翻暂住证的状况下，可以认定暂住证上记载的地址为公民常常居住地。，北京高院编著民事案件常

5、用案由备案规范中再次重申了上述意见，并明确当事人主张以公民常常居住地作为管辖连接点的，应当提供有关居住生活地及居住生活时间起算点的证据材料，如物业公司、居委会、村委会、派出所出具的证明,并附房屋买卖合同、租赁合同等证据。起诉人因客观因素无法调取的，可以申请法院调取。合同履行地的拟定2月日，最高法院修订后的民事诉讼法司法解释施行，第1条对于合同履行地进行了新的注解。此种注解完全突破民事诉讼法的规定,也不完全相似于合同法的规定。第18条规定：合同商定履行地点的,以商定的履行地点为合同履行地。合同对履行地点没有商定或者商定不明确，争议标的为给付货币的,接受货币一方所在地为合同履行地;交付不动产的，不

6、动产所在地为合同履行地；其她标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同,交易行为地为合同履行地。合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同商定的履行地的,由被告住所地人民法院管辖。该规定废止了原民诉法司法解释按照合同类型拟定合同履行地的方式，进而简朴的按争议标的划分为三类：一是金钱，二是不动产，三是其她。因此,该规定已不同于合同法中的类似条款。此外,最高法院在该条的合用上有过度歧，按照条款起草者的意图是本条仅合用于借款合同，此后最高法院民一庭答复就该条款合用于所有波及金钱交付的合同纠纷。也正是由于如此，该条款实际导致涉金钱交付的合同纠纷由原告住所地法院管辖。此条款中，需要注意的是争

7、议标的的理解。所谓争议标的，是指诉讼祈求所指向的合同条款产生的违约或者侵权纠纷。但不涉及基于合同双方对于合同义务的违背所产生的违约责任条款。简要说,就是实现合同目的的权利义务条款，但违约条款除外。举例阐明，甲乙签订买卖合同,商定甲向乙购买货品,价款10万元,并商定甲未及时付款或乙未及时送货均承当货款的10%违约金。合同签订后发生纠纷:A. 如果甲诉乙未及时送货索赔违约金。按照法律规定，甲起诉的合同根据是乙未及时送货，故履行义务一方即乙方住所地为合同履行地,本案被告住所地和合同履行地法院均为乙方住所地。B. 如果乙诉甲未及时付款索赔违约金。按照法律规定,乙起诉的合同根据是甲未及时付款,故接受货币

8、一方的住所地为乙方住所地,故本案可以由被告甲方住所地或合同履行地乙方住所地法院管辖。3.管辖异议上诉审理中提出新事实新证据根据民事诉讼法及民事诉讼证据规定,当事人可以在二审中提出新事实新证据。民事诉讼证据规定第四十一条:民事诉讼法第一百二十五条（民事诉讼法应为第19条）第一款规定的“新的证据”，是指如下情形：(一)一审程序中的新的证据涉及：当事人在一审举证期限届满后新发现的证据;当事人确因客观因素无法在举证期限内提供,经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。（二）二审程序中的新的证据涉及：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许,二审法院经审查

9、觉得应当准许并依当事人申请调取的证据。但我们同步注意到,民事诉讼法第一百二十七条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议,并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违背级别管辖和专属管辖规定的除外。以及最高人民法院有关审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定第七条 当事人未依法提出管辖权异议，但受诉人民法院发现其没有级别管辖权的,应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。上述规定中，均赋予受诉法院依职权审查级别管辖和专属管辖。司法实践中,法院对

10、于地区管辖同样有职权审查。最高法院曾就此管辖异议上诉中新事实新证据的问题明确,民事诉讼证据规定中“新事实新证据”属于规范实体审理的根据。管辖系程序审查范畴,属于法院依职权审查范畴，因此,当事人提出管辖异议的新事实新证据,无论与否属于民事诉讼证据规定的“新事实新证据”范畴，法院均应进行审查。也就是说，管辖异议中,当事人可以在裁判作出前的任一阶段提出管辖的新事实新证据，法院均应依法审查。上述意见是符合民事诉讼法规定的。鉴于管辖错误不再作为当事人申请再审的理由，需注意的是,管辖异议审理中,当事人提出新事实新证据仍应遵守法院拟定的举证期限，对于超过举证期限的新事实新证据,法院是可以不予审查的。基于管辖

11、恒定原则，一旦拟定管辖,即便当事人有新事实新证据，受诉法院不再审查。这与民诉解释第三十九条第二款的立法宗旨是相吻合的：人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件,当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。三、几种特殊状况的管辖拟定1.据以拟定管辖的被告不适格实践中,常常有起诉人为了在某法院提起诉讼,故意或无意将不适格当事人作为被告,并据此向该被告住所地法院提起诉讼。有关被告主体与否适格，不属于法院备案审查范畴。一般做法是法院根据被告住所地拟定有权管辖,备案后由审判庭进一步审查被告主体资格,法院根据被告不适格为由裁定驳回对该被告的起诉。如果剩余各方当事人对法院管辖权无异议且法院属于有联系地法院，法

12、院可以继续审理。但是,当事人可以提出异议(不再是管辖异议审理阶段)，法院亦可依职权审查，拟定法院对本案无管辖权后裁定移送。北京高院与湖北高院曾就“永泉阀门公司诉中建一局公司等五被告侵害商标权纠纷”管辖争议一案例形成不同的解决规则。永泉阀门公司以被告邓颖的住所地在湖北襄阳为据，向湖北省襄阳市中级人民法院提起诉讼。被告提出管辖异议,襄阳中院以被告邓颖与否适格不属于法院备案审查范畴为由驳回被告的管辖异议。但湖北省高档人民法院（）鄂民三终字第148号民事裁定觉得:从各方当事人提交的证据及二审质证状况来看，永泉阀门公司未提交证据证明邓颖是本案商标侵权行为的实行人，也未提交证据证明邓颖有出卖公司商业信息,

13、伙同她人销售被控侵权阀门给三上诉人和原审被告中建设备安装公司的行为。而三上诉人提交的证据可以初步证明，本案津门、津塔两个项目中采购并使用的被控侵权阀门，分别由上海安装公司、中建设备安装公司、中建二局第三建筑公司向案外人青县永泉阀门销售中心采购。故邓颖与本案商标侵权纠纷没有事实或法律上的关联，不是本案适格的被告。一审法院仅根据邓颖的住所地来拟定管辖不当，本院依法予以纠正。根据中华人民共和国民事诉讼法第二十九条“因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖”的规定,本案的侵权行为地及被告住所地均不在湖北省襄阳市,湖北省襄阳市中级人民法院对本案没有管辖权。裁定将本案移送北京市第二中级

14、人民法院审理。最高法院觉得,主管、管辖以及原被告主体资格属于备案审查范畴。湖北高院在管辖异议审理中认定被告邓颖不适格，并据此拟定管辖权,符合法律规定。上述案例阐明,法院在管辖权异议审理阶段可以独立判断据以拟定管辖的被告与否适格,如果该被告不适格，法院可以据此移送管辖,而无需以驳回对该被告的起诉为前提。.反诉后超过受诉法院级别管辖范畴有关第一审民商事案件中反诉超过受诉法院级别管辖如何解决,并没有明确的法律规定。2月4日起施行的民诉法司法解释第39条规定，人民法院对管辖异议审查后拟定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增长或者变更诉讼祈求等变化管辖,但违背级别管辖、专属管辖规定的除外。对此有两种意见,

15、一种意见觉得，当事人提起反诉,反诉祈求标的超过受诉法院级别管辖范畴的，应当将全案移送上级法院审理；另一种意见觉得,反诉不影响级别管辖的拟定。沈德咏主编最高人民法院民事诉讼法司法解释理解与合用中觉得，“至于当事人提起反诉,不管其标的有多大,已表白其乐意接受受诉法院管辖，将本诉与反诉合并审理有助于及时解决纠纷,避免裁判冲突。”最高法院专门就此问题答复称,反诉是在诉讼开始后,本诉被告基于相似事实以本诉原告为被告提起的诉讼。反诉以本诉存在为前提,不通过起诉程序，不单独根据其诉讼标的额拟定管辖法院。只要一经提出,除最高人民法院有关合用的解释第二百三十三条第三款规定的“反诉应由其她人民法院专属管辖，或者与

16、本诉的诉讼标的及诉讼祈求所根据的事实、理由无关联的，需要另行起诉”情形外，应当由本诉法院合并审理。据此,人民法院受理本诉后,当事人未提出管辖权异议,就案件实体内容进行反诉的，可以认定受诉法院有管辖权，受诉法院应当合并审理本诉与反诉。3.知识产权案件中起诉期间的拟定专利法实行细则第四条第三款规定，国务院专利行政部门邮寄的多种文献，自文献发出之日起满15日，推定为当事人收到文献之日。常常有当事人根据该规定，在收到专利裁决后自行加算十五天拟定起诉期间。而法院则按照行政诉讼法及专利法的规定，以当事人实际收到之日起计算起诉期间。两者是存在差别的。笔者曾在“中铁新余公司不服专利复审委无效宣布不予受理二审一

17、案”中对上述法律合用冲突进行了梳理。一是专利法与专利法实行细则的法律合用冲突问题。专利法是法律，专利法实行细则是行政法规，在法律效力层级上专利法高于专利法实行细则。专利法第四十六条明确规定,对专利复审委宣布专利权无效决定不服的,可以自收到告知之日起三个月内向人民法院起诉。因此，有关当事人提起诉讼的起诉期限应当根据专利法拟定,即当事人的起诉期限应为收到告知之日起三个月内。为充足保障当事人的诉权,行政诉讼法及司法解释中均明确了行政机关作出行政行为后应当告知当事人行政行为的内容及诉权。当事人起诉期限的计算应当自当事人懂得或应当懂得行政行为的内容及诉权后开始计算。因此,专利行政诉讼中,拟定当事人起诉期

18、限的计算应当自当事人实际收到被诉决定之日起计算。专利法实行细则规定“自文献发出之日起满5日，推定为当事人收到文献之日”,该推定当事人收到之日有也许损害当事人的诉权。例如,根据该规定计算起诉期限，如果当事人实际收到之日晚于文献发出之日1日，则当事人的起诉期限是少于专利法规定的个月。极端情形时，如当事人实际于文献发出之日05天收到，则导致当事人诉权丧失。这对于当事人是不公平的。二是当事人提起诉讼对起诉期限应承当必要的举证责任。行政诉讼的起诉期限一般作为诉的合法性要件规定特定的诉讼类型中。逾期提起行政诉讼的,当事人将丧失诉权。根据行政诉讼法规定，当事人提起行政诉讼时应当对其在法定起诉期限内提起诉讼承

19、当举证责任。但实践中，专利复审委采用挂号信方式送达文书,且邮局在送达挂号信时并不规定当事人本人签收,导致送达文书由她人签收后再转交当事人。我们觉得,因她人代收导致延误的期间不应计入当事人的起诉期限。此种情形下,当事人应当对送达文书系她人代收,以及她人转交时间承当必要的举证责任。当事人举证不能的，可以申请法院调查取证。在备案登记制施行后，行政诉讼的备案审查期限仅为天。备案庭调查取证不符合备案登记制的规定。对于当事人举证不能的，法院可以先行备案，由审判庭在审理中进一步查明。当事人不能举证，法院也无法查明的文书送达时间的。在此情形下,当事人申请合用专利法实行细则的规定，推定送达时间，法院可以准许。最

20、高法院在此类案件申诉审理中承认了上述意见。4管辖移送与诉讼系属的拟定最高人民法院有关在经济审判工作中严格执行的若干规定在“有关管辖”中规定：1、两个以上人民法院对同一案件均有管辖权并已分别备案的,后备案的人民法院得知有关法院先备案的状况后,应当在七日内裁定将案件移送先备案的人民法院。对为争管辖权而将备案日期提前的,该院或者其上级人民法院应当予以纠正。2、当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷，以不同诉讼祈求分别向有管辖权的不同法院起诉的，后备案的法院在得知有关法院先备案的状况后，应当在七日内裁定将案件移送先备案的法院合并审理。上述条款基本拟定了法院间“争管辖”的基本解决原则。司法实践

21、中，一般容易忽视的问题是当事人对法院管辖的对的选择。最高法院曾就湖北高院与海南高院一案管辖争议作出答复:简要案情如下:甲乙双方签订合同后发生争议。10月10日,甲方向武汉中院中院提起诉讼，武汉中院于7日内备案受理。乙方收到起诉状后,于11月1日向武汉中院提出管辖争议。并于同日以甲方为被告向海南高院提起诉讼。海南高院于11月7日受理,并告知甲方应诉。甲方亦向海南高院提出管辖异议，并称武汉中院受理在先，祈求海南高院将案件移送武汉中院审理。武汉中院于月30日作出裁定,驳回了乙方的管辖异议。乙方不服向湖北高院提起诉讼。湖北高院管辖异议二审觉得,乙方提出管辖异议的理由没有法律根据,武汉中院驳回乙方管辖异

22、议理由对的,但本案诉讼标的超过武汉中院管辖范畴,故裁定武汉中院将本案移送湖北高院审理。1月0日,武汉中院将本案移送湖北高院。随后湖北高院与海南高院就本案管辖发生争议,报请最高法院。最高法院觉得，甲方向武汉中院起诉在前，但武汉中院对本案没有管辖权,湖北高院于12月0日收到移送案件并备案，故湖北高院备案时间为12月30日。而海南高院于1月7日备案受理。鉴于当事人系基于同一法律关系发生纠纷，两案应当合并审理。故决定,湖北高院将案件移送海南高院审理。根据最高法院的意见,诉讼系属的拟定,条件之一是起诉人选择对的的管辖法院的事实。司法解释中明确“有管辖权”的法院不应当作宽泛理解，而应当解释为法院对涉案争议

23、有管辖权,即“对的管辖”的法院。笔者再次声明一点的是,现行民事诉讼法中规定法院对于起诉的审查涉及对于原被告主体资格、主管以及管辖等形式和实质审查。当事人起诉时应根据诉争选择“对的管辖”的法院，否则将为当事人带来不拟定的诉讼风险,并增长诉讼成本。本文仅代表作者个人观点,欢迎转载，转载请注明作者及来源。作者简介:魏志坚，现为北京市兰台律师事务所高档合伙人。工作经历 北京市兰台律师事务所 合伙人、顾问 北京市高档人民法院 法官、审判长 北京市顺义区人民法院 法官、庭长助理、副庭长重要业绩劳动争议领域:审理了诸如北京万科物业管理有限公司、北京现代汽车有限公司、北京天福号食品有限公司、首都机场集团公司等

24、五百余件劳动争议纠纷,并通过判例对加班与值班、超年龄劳动者的劳动关系、劳动者入职信息的忠实义务以及用人公司有限举证责任等争议问题进行厘清。建设工程领域:审理了空港开发区地区、首都机场地区波及机场东扩、空港物流园建设、保税区建设等建设工程纠纷。审理的上诉人某房地产公司与被上诉人某股份有限公司、原审被告某集团公司建设工程施工合同纠纷驳回起诉二审案中具体论述了建设工程领域内发包人、承包人与实际施工人三者之间法律关系及责任、管辖的拟定，最高人民法院在再审一案中承认了北京高院的审理意见。该案裁判文书获评北京法院优秀裁判文书。金融领域：撰文对北京法院金融借款合同纠纷、保险纠纷等进行专项研究,并就两类纠纷的集中管辖、金融借款合同纠纷与不良债权追偿纠纷的审理、管辖区别等明确北京法院的指引意见。对金融不良债权较有研究和实践。知识产权领域:审理了诸如中铁二十四局诉专利复审委专利无效宣布超期一案,通过改判案件明确了法院与专利复审委员会计算期限与当事人权利保护的原则。行政诉讼领域：审理波及司法部、北京市政府等近千件行政诉讼,通过审判,推动政府依法行政。