公司的合并、分立与解散-公司法.ppt

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1、 公司的变更、合并 与分立 第一节 公司合并 一、公司合并的概念和特征 （ 一 ） 公司合并的概念 【 公司合并 】 是指两个或两个以上 的公司订立合并协议 ， 依照公司法的规 定 ， 归并为一个公司或创设一个新的公 司的法律行为 。 （ 二 ） 公司合并的特征 1、 公司合并是一种协议行为 ， 要订合并协议 。 2、 公司合并必须依法定程序进行 。 3、 公司合并产生总括合并的效果 。 公司合并 的效果 ， 是被合并的公司解散 ， 其法人资 格消灭；其财产和债权债务为合并公司总 括承受；被合并公司的股东成为合并公司 的股东 。 4、 公司合并中的公司类型通常受到限制 。 （ 三 ） 公司并购

2、与公司合并的关系 【 公司并购 】 是指一切涉及公司控制权 转移与合并的行为 ， 它包括资产收购 、 股 权收购和公司合并等方式 。 “ 并 ” merger， 公司合并 ， 主要指吸 收合并 “ 购 ” acquisition， 即购买股权或资 产 （ 四 ） 合并的意义 积极合并 扩张公司规模 ， 减少竞争对 手；发展协作和多样化经营 。 消极合并 减少风险 。 二、合并的方式 吸收合并 ， 也称兼并或吞并 ， 或者称 为存续合并 。 是指一个公司吸收其他 公司的合并方式 ， 被吸收的公司概括 地并入吸收公司 ， 主体资格消灭 ， 而 吸收公司存续 。 即： A+B=A B公司 A公司 新

3、设合并 ， 又称创设合并 。 是指两个以上 公司合并设立一个新的公司的合并方式 ， 其特点是合并各方解散 ， 主体资格均归于 消灭 ， 同时创设出一个新的公司 。 即： A+B=C A公司 C公司 B公司 三、合并的程序 1、 董事会拟订公司合并方案 2、 合并方案的通过 注意 ： 异议股东 股份回购请求权 。 3、 签订公司合并协议 4、 编制资产负债表和财产清单 5、 履行债权人保护程序 ， 即通知或公告债权 人 。 6、 实施合并行为 7、 办理公司变更或设立登记 四、公司合并的法律效力 （ 一 ） 公司的消灭 （ 二 ） 公司的变更或设立 （ 二 ） 权利和义务的概括转移 公司法 第

4、175条 (修订前 184条 ） 规定 ， 公司合并时 ， 合并各方的债权 、 债务 ， 应当由 合并后存续的公司或新设的公司承继 。 第二节 公司的分立 一、公司分立的概念 【 公司分立 】 是指一个公司依据有关 法律、法规规定分为两个或两个以上 公司的法律行为。 二、公司分立的方式 （ 一 ） 派生分立 派生分立也称存续分立 ， 是指一个公司将 一部分财产或营业依法分出 ， 成立两个或两个 以上公司的行为 ， 原公司继续存在 。 即： A=A+B （ 二 ） 新设分立 新设分立也称解散分立 ， 是指一个公司分 解为两个以上公司 ， 原公司解散并设立两个以 上新的公司 。 即： A=B+C

5、三、公司分立的程序 （ 一 ） 做出决定和决议 （ 二 ） 订立分立协议 （ 三 ） 编制资产负债表和财产清单 （ 四 ） 通知债权人和公告 （ 五 ） 有关部门审批 （ 六 ） 办理登记手续 四、公司分立的效力 （ 一 ） 公司的变更 、 设立和解散 （ 二 ） 股东和股权的变动 （ 三 ） 债权 、 债务的承受 分立公司对原公司债务承担连带责任 。 分立 协议对债务分担的约定 ， 对分立公司有效 ， 对债权人不产生效力 。 当然 ， 债权人认可协 议的 ， 效力及于债权人 。 第三节 公司的组织变更 一、公司组织变更的概念 （ 一 ） 概念 公司组织变更 ， 也称公司形式变更 ， 是 指在

6、保持公司法人人格持续性的前提下 ， 将 公司从一种形态转变为另一种形态的行为 。 （ 二 ） 特征 1、 公司法人资格的延续性 。 2、 公司变更种类的法定性 。 3、 变更程序的法定性 。 二、公司组织变更的类型 （ 一 ） 无限公司变更为两合公司 （ 二 ） 两合公司变更为无限公司 （ 三 ） 有限责任公司变更为股份有限公司 （ 四 ） 股份有限公司变更为有限责任公司 三、我国公司组织变更的条件 有限责任公司变更为股份有限公司应当符 合公司法关于设立股份有限公司的实质条 件 。 四、我国公司组织变更的程序 （ 一 ） 董事会拟订公司变更的方案 （ 二 ） 股东会决议 （ 三 ） 主管部门批

7、准 （ 四 ） 办理变更登记 五、公司组织变更的效力 （ P431） 对公司的效力 虽然公司的名称 、 章程等事项会发生 变化 ， 但公司的法人人格一直持续 ， 其营业 记录也应连续计算 。 对公司债权债务的效力 公司依法变更的 ， 原公司的债权 、 债 务由变更后的公司承继 。 案例分析 大华建筑公司 (以下简称大华公司 )于 1996年 11月与建 设银行签订了为期 3年的贷款合同 ， 贷款金额为人民 币 1500万元 。 后大华公司于 1998年 4月分立为华新建 筑公司 (以下简称华新公司 )和华丰建筑公司 (以下简 称华丰公司 )， 两企业形式均为有限责任公司 。 原大 华公司被注销

8、 。 至 1999年 11月贷款到期 ， 新成立的两 家法人企业拒不承担原大华公司的债务 ， 致使建设银 行的贷款未得到偿还 。 建设银行经多次向华新公司和 华丰公司催还贷款未果 ， 遂以两公司为被告起诉至法 院 ， 请求法院判令两被告偿还本金及利息 。 而两被告 辩称 ， 原贷款合同为大华公司与建设银行签订 ， 华新 公司与华丰公司非合同当事人 ， 没有偿还贷款的义务 。 【 问题 】 原大华公司欠建设银行的 债务应由谁承担 ?如何承担 ?为什么 ? 第四节 公司解散及其清算 第一节 公司终止 本节包括两个问题： 一、公司终止的概念 二、公司终止的原因 一、公司终止的概念和效力 （ 一 ）

9、概念 【 公司终止 】 是指公司根据法定程序结束经 营并消灭公司法人资格的法律过程或法律 结果 。 （ 二 ） 特征 1、 公司终止的法律结果是公司法人资格和市 场主体资格消灭 。 2、 公司终止须依法定程序进行 。 3、 公司终止须经清算程序 。 二、公司终止的原因 （ P437） （ 一 ） 解散 【 解散 】 是指公司因章程规定或股东会 决议 ， 或法律规定的除破产以外的解散 事由而停止公司经营活动 ， 并进行清算 的状态或过程 。 根据我国公司法 ， 解散事由主要包括： 1、 公司章程规定的公司营业期限届满或其他 解散事由出现； 2、 股东会决议； 3、 公司合并或分立； 4、 公司违

10、反法律 、 行政法规被依法责令关闭 。 （ 二 ） 破产 。 公司因不能清偿到期债务 ， 被依法宣告 破产并对其全部财产强制进行清算分配 ， 最后终止公司 。 破产可以分为两种： 1、 债权人申请破产； 2、 公司自行申请破产 。 自愿解散 （ 即任意解散 ） 解散 行政解散 （ 即被撤销 ） 强制解散 公司终止 司法解散 （ 法院判决 ） 自愿破产 （ 债务人申请 ） 破产 强制破产 （ 债权人申请 ） 三、公司的解散 （一）解散的概念 【 解散 】 是指公司因章程规定或股东会决议， 或法律规定的除破产以外的解散事由而停止公 司经营活动，并进行清算的状态或过程。有如 下特征： 1、目的和结果

11、是公司将要永久性停止存 在并消灭法人资格和市场经营主体资格； 2、公司清算完毕并注销后才消灭起主体 资格； 3、必须经过法定清算程序。 （ 二 ） 解散的分类与原因 1、 任意解散 ， 一般包括以下几种情况： （ 1） 公司营业期限届满； （ 2） 公司章程规定的解散事由出现； （ 3） 股东会决议； （ 4） 公司合并或分立 。 2、 强制解散 （ 1） 行政解散 。 （ 被撤销 ） （ 2） 司法解散 。 第二节 公司清算 本节包括四个问题： 一、公司清算的概念和意义 二、公司清算的分类 三、清算组织 四、清算程序 一、公司清算的概念与意义 （ 一 ） 概念 【 公司清算 】 是指公司解散

12、或被宣 告破产后 ， 依照一定程序了结公司事 务 ， 收回债权 ， 清偿债务并分配财产 ， 最终使公司终止消灭的程序 。 （ 二 ） 法律意义 1、 清算期间 ， 公司仍具有法人资格 。 2、 清算期间 ， 公司的代表机构为清算组织清 算组织取代董事会地位 。 3、 清算期间 ， 公司的权利能力 、 行为能力有 所限制 。 4、 清算期间 ， 公司财产在未按法定程序清偿 前 ， 不得分配给股东 。 5、 公司清算的最终结果是导致公司法人资格 消灭 ， 公司终止 。 二、清算组织的职权和职责 （ 一 ） 成立和组成 1、 在公司被宣告破产 、 决定或被决定 解散之日起 ， 公司即进入清算阶段 2

13、、 清算组织人员一般由公司股东 、 董 事等公司远组织机构人员及会计 、 法律等方 面的专业人员组成 （ 二 ） 职权和职责 公司法 第一百八十五条 第一百八十五条 清算组在清算期间行使下列职权： （一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清 单； （二）通知、公告债权人； （三）处理与清算有关的公司未了结的业务； （四）清缴所欠税款 以及清算过程中产生的税款 ； （五）清理债权、债务； （六）处理公司清偿债务后的剩余财产； （七）代表公司参与民事诉讼活动。 四、清算程序 （ 一 ） 清理公司财产 （ 二 ） 通知 、 公告债权人并进行债权登记 （ 三 ） 提出财产估价和清算方案 （ 四 ）

14、 分配财产 ， 财产法定分配顺序依次为： 1、 支付清算费用； 2、 支付职工工资及劳动保险费用； 3、 清缴所欠税款； 4、 清偿企业债务； 练习 1.某有限责任公司决定解散公司，其后股东会、清算组 所为的下列哪一行为不违反我国法律的规定？ A.股东会选派股东甲、股东乙和股东丙组成清算组，未 采纳股东丁提出吸收一名律师参加清算组的建议。 B.清算组成立次日，将公司解散一事通知了全体债权人 并发出公告，一周内全体债权人均申报了债权，随后 清算组在报纸上又发布了一次最后公告。 C.在清理公司财产过程中，清算组发现设备贬值，变现 收入只能够清偿 75%的债务，遂与债权人达成协议，剩 余债务转由股东甲负责偿还，清算继续进行。 D.在编制清算方案时，清算组经职代会同意，决定将公 司所有职工住房优惠出售给职工，并允许以部分应付 购房款抵销公司所欠职工工资和劳动保险费用。 公司法 第 184条、第 186条、第 188条、第 187条 2款 3 款。 2.渝城有限责任公司因章程规定营业期限届满 而解散 ， 成立了清算组 。 清算组在清算期 间实施的下列行为哪些是错误的 ？ A.为抵偿甲公司债务而承揽了甲公司的一项工 程 B.以清算组为原告起诉一债务人 C.留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各 股东 D.从公司财产中优先支付清算费用