“无任”与“五任”——汉代邻里担保制度举隅(1)

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1、“无任与“五任一一汉代邻里担保 制度举隅（1）内容提要根据简牍等考古资料可知，在秦汉魏晋时期，“无任”与“五任”作为法律术语，表示一种邻里担保制度，“无任”表示无人出具担保，“五任”表示有邻里或同伍之人出具担保。诸如“爵后”的认定，“符”的领取，以及刑徒的待遇等等，都需要邻里担保。提供担保的人必须是没有 劣迹的良民。关键词张家山汉简，无任，五任19641964 年，考古工作者对洛阳城南郊的东汉刑徒墓地进行发掘，发现刑徒墓 522522 座，出土墓砖 820820 余块。完整的砖铭一般刻 有刑徒的部署、无任或五任、狱名或郡县名、刑名、姓名、死亡日期，并注明尸体埋在此处。例如：1 1右部无任少府若

2、卢髡钳尹孝永初元年五月四日物故死在此下右部五任汝南瞿阳髡钳冯少永初元年六月十八日物故死在此下根据传世文献对“无任”与“五任”的解释，主要有三种观点：其一，“无任”指因罪免官，无职可任；2 2其二，“五任”指有技能的刑徒，“无任”指没有技能只能从事粗重劳动的刑徒；3 3其三，“任”即“保任”，“无任”指无人作保。44在上述三种观点中，尤以第二种观点流传较广，影响较大。55然而，随着张家山汉简等新资料的发现，越来越多 的证据表明，第三种观点更符合史实。试述如下。不论是在上述刑徒墓砖铭中，还是在传世文献中，与“无任”二词往往对举。如隋书刑法志“五任”：“是时徒居作者具五任，其无任者，著斗械。”6”6

3、如果按照第一种观点，将“无任”理解为因罪免官，无职可任，那就意味着“五任”表示尚未免官因而有职可任。然而在上述资料中“五任”和“无任”都是刑徒。认为“五任”、“无任”系指刑徒有无技能的观点，主要是根 据下面几条资料：周礼冬官考工记总叙五材，金、木、皮、玉、土。“以饬五材”郑玄注：玄谓此77周礼冬官考工记辑人“小于度，谓之无任”郑玄注：无任，言其不胜任。88资治通鉴梁纪梁武帝大同十一年胡三省注：任，谓 其人巧力所任也。五任，谓任攻木者则役之攻木，任攻金者 则役之攻金，任援埴者则役之援埴。魏武帝定甲子科，犯致 左右趾者，易以升械；是时乏铁，故易以木焉。可能源于周礼及郑玄注，似乎很有说服力。然而，周

4、礼“小于度，谓之无任”本意是指造车的部件如果达不到相应的规格，就无法使用，以此来理解刑徒之“无任”，实99 胡三省注有滞碍；将郑玄所说的“五材”与“五任”联系起来，也 缺乏直接证据。根据前面引述的隋书刑法志及洛阳刑 徒墓发掘报告，“无任”与“五任”与刑徒是否戴刑具密切 相关，“五任”徒不戴刑具，而“无任”徒则按正规一律戴 刑具。1010 一般而言，之所以要给刑徒戴刑具，是为了折磨 其肉体以示惩罚，同时也是为了防止其逃亡。如果说有技能 的刑徒不带刑具是为了方便其工作，那么从事粗重劳动的刑 徒不带刑具岂不是也能提高工作效率？而如果从防止逃亡 的角度考虑，则所有的刑徒，不论有无技能，都有逃亡的可 能

5、。因此，第二种观点尽管有很多文献资料为佐证，但仍然 存在不足。第三种观点之影响虽不及第二种观点，但可资佐证的资料，亦复不少。说文解字人部：“任，保也。”1111周礼地 官大司徒：“令五家为比，使之相保。”郑玄注：“保犹任 也。”孙诒让正义：“五家家数既少，居乂相比，有罪过 不容不知，故使相保任。”1212邻里相保的义务在睡虎地秦 简法律答问中有如下规定：“贼入甲室，贼伤甲，甲号寇，其四邻、典、老皆出不存，不闻号寇，问当论不当？审 不存，不当论；典、老虽不存，当论。”1313说明邻里之间 除了互相监督而外，还有互相救助的义务。秦汉选官有保举制度。“秦之法，任人而所任不善者，各以 其罪罪之”，14

6、14这是由举荐而产生的法律连带关系，即为 防止选拔官吏时营私舞弊，要求举荐者要对被举荐者的行为负责。“任”是担保的意思。居延汉简的买卖契约中也经常看到“任者”一词，如：“丝 古燧卒东郡临邑高平里召胜字游翁，喷卖九稷曲布三匹，匹 三白卅三，凡直千，得富里张公子所，舍在里中二门东入，任者同里许广君”（）；“惊虏隧卒东郡临邑吕里王广，卷上 字次君，喷卖八稷布一匹直二白九十，得安定里随方子惠 所，舍在上中门第二里三门东入，1515当买卖双方出现争端时，任者阎少季、薛少卿”（）。“任者”要起到“公证”的作用，担保契约的效力，维护当事人双方的利益。下面两条材料，于豪亮先生已经引述过，因比较重要，也在 此列

7、出。一是周礼秋官大司寇：“凡万民之有罪过者 而未丽于法，而害于州里者，桎梏而坐诸嘉石，役诸司空 使州里任之，则宥而舍之。”郑玄注：“役月讫，使其州里之 人任之，乃赦之。”1616即服刑期满之人，需乡里为其作保，才能得到赦免。二是东汉质帝于永惠元年（145145 年）五月甲午诏曰：“其令中都官系囚罪非殊死考未竟者，一切任出，以须立秋。”李贤注：“任，保也。”17”17即非犯死刑重罪的 人，可以找人担保而暂时免于拘禁，等到立秋以后再行审理。这些史料表明，罪人如果获得担保，其境遇会有所改善。沈家本在刑法分考“保任”条中引用隋书刑法志梁律“徒居作者具五任，其无任者著斗械”以及北齐律“三 曰刑罪，并锁输

8、左校而不髡，无保者钳之”等材料之后，加 按语说：“无任者，著械防其逃也，北齐之钳亦是此意。保 即任也。”1818梁律之“其无任者著斗械”与北齐律之“无 保者钳之”恰好可以互训，表明用“任者保也”来解释“无 任”与“五任”是符合史实的。通典刑法八在引述“是时徒居作者具五任，其无任者著斗械”之下，杜佑注曰：“任，即保。”1919而通典在 此之前各卷中，多次出现“无任”一词。如：若才职不称，紊乱无任，责于刺史，则曰此禄之不及者，皆下劣无任之人，复何足惜！此二条中的“无任”指无能、不胜任。2020通典中乂有：臣典司仪注，不敢轻移，犯冒宸严，无任恳迫。臣职在典礼，愚守如前，无任恳迫之至。”21”21昭告曰：“孤子某谨用吉辰，奉归先寝，灵车就引，神道纤回，惟以荒寥，无任簸绝。”22”22祝跪读祝文曰：“日月逾迈，奄及大祥，攀慕永远，无任荒踣。2323此四条中的“无任”，与“不胜”用法相同，用于表达某种 感情，表示十分、非常。然而，对于诸如此类的“无任”，杜佑并未加注，而只为“徒居作者具五任，其无任者著斗械”一语中的“任”作注，说明此处“任”的含义有别于其他各处之“任”。通典成书较隋书稍晚，其可信度应较资治通鉴胡三省注为高。（作者：3COM3COM 咪知本文来源于爬虫自动抓取，如有侵犯权 益请联系 serviceservice立即删除）