国际贸易合同设计任务十争议条款设计

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1、 任务描述任务描述 教师提供适用的教学资源，安排学生教师提供适用的教学资源，安排学生自主探究，根据设定的情境，自主完成争自主探究，根据设定的情境，自主完成争议条款设计，并通过登录议条款设计，并通过登录“SIMTRADE平平台，填制争议条款。台，填制争议条款。教学目标和要求教学目标和要求 通过本章学习，使学生了解异议与索通过本章学习，使学生了解异议与索赔、仲裁和不可抗力等国际贸易争议预防赔、仲裁和不可抗力等国际贸易争议预防和处理条款的作用、意义和内容，并掌握和处理条款的作用、意义和内容，并掌握这些条款的订法。这些条款的订法。学习方法指南学习方法指南知识资讯知识资讯检查评估检查评估实施实施决策计划

2、决策计划学习学习方法方法学习步骤1：工作任务的知识资讯准备学习步骤2：为完成工作任务做出决策方案学习步骤3：工作任务的实施学习步骤4：工作任务完成情况的检查与评估课堂组织课堂组织讨论决策讨论决策教师讲重点教师讲重点 制定方案 1.教师讲解教师讲解重点知识重点知识2.2.学生组成学生组成工作工作团队探究、讨论团队探究、讨论并作出决策并作出决策3.3.工作团队组织工作团队组织实施工作任务实施工作任务4.4.教师对各团队教师对各团队任务完成情况检任务完成情况检查评估反响查评估反响教师评价教师评价组织实施组织实施 课堂课堂组织组织一、不可抗力一、不可抗力一不可抗力一不可抗力Force Majeure的

3、含义的含义 指买卖合同签订后，不是由于合同当指买卖合同签订后，不是由于合同当事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同事人的过失或疏忽，而是由于发生了合同当事人既不能预见，又无法预防的意外事当事人既不能预见，又无法预防的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的当事人一方，可根据合同遭受意外事故的当事人一方，可根据合同或法律的规定，免除不履行合同的责任，或法律的规定，免除不履行合同的责任，或延期履行合同。或延期履行合同。英美法的英美法的“合同落空合同落空frustration of contract大陆法的大陆法的“情势变迁情势变迁/“契约失效契约失

4、效知识准备知识准备教师讲解教师讲解二不可抗力的范围二不可抗力的范围由于自然原因引起的，如地震、水灾、飓风、由于自然原因引起的，如地震、水灾、飓风、大雪、暴风雨等大雪、暴风雨等由于社会原因造成的，如战争、政府禁令、封由于社会原因造成的，如战争、政府禁令、封锁等锁等各国对自然原因引起的灾害解释较一致，而对各国对自然原因引起的灾害解释较一致，而对社会原因引起的意外事故有分歧社会原因引起的意外事故有分歧社会现象较复杂，解释有难度社会现象较复杂，解释有难度不可抗力是免责条款，买卖双方倾向于扩大不不可抗力是免责条款，买卖双方倾向于扩大不可抗力的范围以减少己方的责任和义务可抗力的范围以减少己方的责任和义务知

5、识准备知识准备教师讲解教师讲解三合同中的不可抗力条款三合同中的不可抗力条款1、不可抗力事故范围的规定、不可抗力事故范围的规定概括规定概括规定不订明哪些现象属于不可抗力不订明哪些现象属于不可抗力事故，只进行笼统的规定，如事故，只进行笼统的规定，如“由于公认由于公认的不可抗力原因等。容易引起争议的不可抗力原因等。容易引起争议具体规定具体规定在合同中规定属于不可抗力事在合同中规定属于不可抗力事故的现象，发生这些现象而使当事人无法故的现象，发生这些现象而使当事人无法履行合同或无法如期履行合同时，可以免履行合同或无法如期履行合同时，可以免责。还要规定应由何机构出具发生事故的责。还要规定应由何机构出具发生

6、事故的证明文件证明文件综合规定综合规定列明双方已达成共识的各种不列明双方已达成共识的各种不可抗力，并加上可抗力，并加上“及双方同意的其他意外及双方同意的其他意外事故的文句，以便在发生合同未列明的事故的文句，以便在发生合同未列明的事故时，由双方协商具体做法。我国外贸事故时，由双方协商具体做法。我国外贸合同一般采用此种约定方式合同一般采用此种约定方式知识准备知识准备教师讲解教师讲解2、不可抗力事故后果规定、不可抗力事故后果规定 解除合同解除合同不可抗力事故严重，使履行合同成不可抗力事故严重，使履行合同成为不可能为不可能 延期履行合同延期履行合同不可抗力事故影响不大，只在不可抗力事故影响不大，只在某

7、种程度上阻碍了合同的履行某种程度上阻碍了合同的履行3、通知对方的期限和方式、通知对方的期限和方式4、证明文件及出具证明的机构、证明文件及出具证明的机构 国外国外当地的商会或公证机构当地的商会或公证机构 中国中国中国国际贸易促进会或其分会中国国际贸易促进会或其分会知识准备知识准备教师讲解教师讲解二、索赔条款二、索赔条款索赔索赔claim受害方在争议发生后，向受害方在争议发生后，向违约方提出赔偿的要求，即法律上的主违约方提出赔偿的要求，即法律上的主张权利张权利理赔理赔settle the claim违约方受理受违约方受理受害方提出的赔偿要求或其他权利主张害方提出的赔偿要求或其他权利主张国际贸易中的

8、索赔类型国际贸易中的索赔类型贸易索赔贸易索赔以贸易合同为根底以贸易合同为根底运输索赔运输索赔以运输合同为根底以运输合同为根底保险索赔保险索赔以保险合同为根底以保险合同为根底索、理赔注意点索、理赔注意点要对照原合同，研究所提索赔有无依据要对照原合同，研究所提索赔有无依据是否在有效索赔期限内提出是否在有效索赔期限内提出证据是否齐全，出证机构是否符合规定证据是否齐全，出证机构是否符合规定知识准备知识准备教师讲解教师讲解l合同中的索赔条款合同中的索赔条款l异议和索赔条款异议和索赔条款discrepancy and claim clause一般针对卖方交货品质、数量或一般针对卖方交货品质、数量或包装不符

9、合合同规定而订，主要包括索赔依包装不符合合同规定而订，主要包括索赔依据、索赔期限，索赔的处理方法据、索赔期限，索赔的处理方法l罚金条款罚金条款penalty clause又称违约金条款，又称违约金条款，多用于大宗商品、机器设备交易中，卖方延多用于大宗商品、机器设备交易中，卖方延期交货或买方延期接货的情况，特点是预先期交货或买方延期接货的情况，特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分比在合同中规定罚金的数额或罚金的百分比l大陆法系大陆法系成认并执行罚金成认并执行罚金l英美法系英美法系认为产生罚金即违约，被损害认为产生罚金即违约，被损害方可要求赔偿固定金额方可要求赔偿固定金额知识准备知识准备教

10、师讲解教师讲解三、仲裁条款三、仲裁条款一国际商务纠纷的解决方式一国际商务纠纷的解决方式双方当事人自行协商解决双方当事人自行协商解决通过第三方居中斡旋或调解通过第三方居中斡旋或调解提交仲裁提交仲裁司法诉讼司法诉讼知识准备知识准备教师讲解教师讲解二国际商事仲裁的国际化和统一化二国际商事仲裁的国际化和统一化1958年年6月联合国经社会的月联合国经社会的?成认及执行成认及执行外国仲裁裁决的公约外国仲裁裁决的公约?1958年年?纽约纽约公约公约?，于，于1987年年4月对我国生效月对我国生效1976年年?联合国国际贸易法委员会仲裁联合国国际贸易法委员会仲裁规那么规那么?1985年联合国大会年联合国大会?

11、国际商事仲裁示范国际商事仲裁示范法法?第第40/72号决议号决议1994年年8月月31日中国参照日中国参照?示范法示范法?公布公布?中华人民共和国仲裁法中华人民共和国仲裁法?2000年年9月月5日，中国国际商会修订了中日，中国国际商会修订了中国国际经济贸易仲裁委员会国国际经济贸易仲裁委员会1998年仲年仲裁规那么裁规那么知识准备知识准备教师讲解教师讲解三仲裁的涵义及特点三仲裁的涵义及特点仲裁仲裁arbitration当事人双方在发生争议时，按当事人双方在发生争议时，按双方协议，由一定机构以第三方身份，对争议的双方协议，由一定机构以第三方身份，对争议的事实或权利义务关系依法做出裁决，以解决争议事

12、实或权利义务关系依法做出裁决，以解决争议仲裁具有的特征仲裁具有的特征仲裁机构属民间机构，处于第三方地位，以公正仲裁机构属民间机构，处于第三方地位，以公正的活动树立自己的威信的活动树立自己的威信仲裁是在自愿的根底上进行的，仲裁机构不具有仲裁是在自愿的根底上进行的，仲裁机构不具有强制管辖权。涉及当事人较大利益的事项完全由强制管辖权。涉及当事人较大利益的事项完全由当事人协商，甚至可自定程序，简化环节当事人协商，甚至可自定程序，简化环节知识准备知识准备教师讲解教师讲解 仲裁机构间互不隶属，各自独立，仲裁实行一裁终仲裁机构间互不隶属，各自独立，仲裁实行一裁终局，不存在类似诉讼的二审。生效的裁决对双方均局

13、，不存在类似诉讼的二审。生效的裁决对双方均有约束力，不得上诉或更改。当事人不自动履行义有约束力，不得上诉或更改。当事人不自动履行义务时，对方当事人可直接将其作为执行依据向法院务时，对方当事人可直接将其作为执行依据向法院申请强制执行申请强制执行 与诉讼相比，仲裁更经济。双方的对抗是在自愿的与诉讼相比，仲裁更经济。双方的对抗是在自愿的根底上，不如诉讼剧烈；仲裁不公开进行，可保守根底上，不如诉讼剧烈；仲裁不公开进行，可保守商业秘密；裁决是终局的，程序灵活。商业秘密；裁决是终局的，程序灵活。仲裁的专业权威性往往比诉讼强。仲裁机构所聘仲仲裁的专业权威性往往比诉讼强。仲裁机构所聘仲裁员一般是各专业的专家。

14、裁员一般是各专业的专家。国际商事仲裁裁决比涉外诉讼的判决更易得到外国国际商事仲裁裁决比涉外诉讼的判决更易得到外国法院的认可和执行。多数裁决按照法院的认可和执行。多数裁决按照“公平原那么、公平原那么、“商务习惯做出商务习惯做出知识准备知识准备教师讲解教师讲解四仲裁与诉讼的区别四仲裁与诉讼的区别审理机构审理机构办案人员办案人员是否自愿自治权是否自愿自治权是否具有终局性是否具有终局性保密性保密性审理程序及其复杂程度审理程序及其复杂程度审理时间长短审理时间长短审理费用审理费用裁决的执行裁决的执行知识准备知识准备教师讲解教师讲解五仲裁协议五仲裁协议双方当事人达成的、自愿将其相互间已发双方当事人达成的、自

15、愿将其相互间已发生的或将来可能发生的争议提交仲裁解生的或将来可能发生的争议提交仲裁解决的书面文件，是申请仲裁的必备文件。决的书面文件，是申请仲裁的必备文件。没有仲裁协议，仲裁机构将不受理。没有仲裁协议，仲裁机构将不受理。仲裁协议的作用仲裁协议的作用约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议；约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议；排除法院对有关案件的管辖权；排除法院对有关案件的管辖权；赋予仲裁机构对争议案件的管辖权赋予仲裁机构对争议案件的管辖权知识准备知识准备教师讲解教师讲解 仲裁协议的类型仲裁协议的类型 仲裁条款仲裁条款arbitration clause双方在争议前订立的、双方在争议前订立的、常以

16、合同条款形式达成。常用方法，订立容易，节省时常以合同条款形式达成。常用方法，订立容易，节省时间，许多仲裁机构都合用标准仲裁条款。但其仅适用于间，许多仲裁机构都合用标准仲裁条款。但其仅适用于合同纠纷合同纠纷 争议协议书争议协议书submission当事人在争议发生后订立。当事人在争议发生后订立。范围可订得较广，但在纠纷发生后，双方不易达成仲裁范围可订得较广，但在纠纷发生后，双方不易达成仲裁协议，实践中少用协议，实践中少用 按照中国法律：按照中国法律：仲裁协议必须是书面的；仲裁协议必须是书面的；双方必须具有签订仲裁协议的行为能力；双方必须具有签订仲裁协议的行为能力；形式和内容合法。形式和内容合法。

17、知识准备知识准备教师讲解教师讲解 仲裁协议内容仲裁协议内容 提交仲裁的事项提交仲裁的事项因本合同而产生的或因本合同而产生的或与本合同有关的一切争议均应提交与本合同有关的一切争议均应提交仲仲裁机构裁决。而仲裁机构一般均按仲裁协裁机构裁决。而仲裁机构一般均按仲裁协议约定的范围进行裁决议约定的范围进行裁决 仲裁地点仲裁地点双方当事人一般力争在本国双方当事人一般力争在本国进行仲裁，假设双方不能达成一致，那么进行仲裁，假设双方不能达成一致，那么一般以第三国仲裁机构进行一般以第三国仲裁机构进行 仲裁机构仲裁机构各国的常设仲裁机构的仲裁各国的常设仲裁机构的仲裁规那么通常规定，除非当事人在仲裁协议规那么通常规

18、定，除非当事人在仲裁协议中明确表示将争议提交该仲裁机构，否那中明确表示将争议提交该仲裁机构，否那么，即使当事人在协议中规定了仲裁地点，么，即使当事人在协议中规定了仲裁地点，有关仲裁机构仍将拒绝受理有关仲裁机构仍将拒绝受理知识准备知识准备教师讲解教师讲解 仲裁程序仲裁程序如如何提出仲裁申请、选定仲裁员、如如何提出仲裁申请、选定仲裁员、怎样审理、裁决的效力、裁决费用的支付等。各国怎样审理、裁决的效力、裁决费用的支付等。各国常设的仲裁机构一般都有自己的仲裁规那么常设的仲裁机构一般都有自己的仲裁规那么 仲裁裁决的效力仲裁裁决的效力是否终局性、对双方当事人的是否终局性、对双方当事人的约束力、能否向法院上

19、诉等。约束力、能否向法院上诉等。我国进出口合同的仲裁条款中，一般规定仲裁裁决我国进出口合同的仲裁条款中，一般规定仲裁裁决是终局性的是终局性的 各国一般都不允许上诉法院，即使上诉，法院一般各国一般都不允许上诉法院，即使上诉，法院一般也只审查程序，不审实体也只审查程序，不审实体 仲裁的费用负担仲裁的费用负担一般由败诉方承担一般由败诉方承担知识准备知识准备教师讲解教师讲解中国国际经济贸易仲裁委员会向中外当事人中国国际经济贸易仲裁委员会向中外当事人推荐如下示范仲裁条款：推荐如下示范仲裁条款：“凡因本合同引起的或与本合同有关的凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲任何争议，

20、均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规那么进行仲裁。仲裁裁决是终局的仲裁规那么进行仲裁。仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力。的，对双方均有约束力。知识准备知识准备教师讲解教师讲解知识准备知识准备学生自主探究学生自主探究：一、不可抗力条款的惯常订法一、不可抗力条款的惯常订法二、索赔条款的惯常订法二、索赔条款的惯常订法三、仲裁的适用情形三、仲裁的适用情形四、如何订立仲裁条款四、如何订立仲裁条款讨论决策讨论决策讨论前的准备工作讨论前的准备工作学生登入学生登入SIMTRADE，了解商品的，了解商品的特性、合同金额上下、经营风险特性、合

21、同金额上下、经营风险部门经理带着团队分析对方的信用部门经理带着团队分析对方的信用能力、经营能力能力、经营能力讨论决策讨论决策 部门经理带着团队研究本工作任务，即根据设定部门经理带着团队研究本工作任务，即根据设定的情境，自主完成争议条款设计，并通过登录的情境，自主完成争议条款设计，并通过登录“SIMTRADE平台，填制相关争议条款平台，填制相关争议条款 部门经理带着团队根据搜集的双方信用状况、商部门经理带着团队根据搜集的双方信用状况、商品特性，安排各成员提出争议条款的设计方案品特性，安排各成员提出争议条款的设计方案 部门经理带着团队研究各成员的成果，通过团队部门经理带着团队研究各成员的成果，通过

22、团队讨论，选定最正确的方案，并计算运费讨论，选定最正确的方案，并计算运费组织实施组织实施 部门经理组织团队对争议相关条款的表述进行研部门经理组织团队对争议相关条款的表述进行研讨，确定适宜的表述方式讨，确定适宜的表述方式 部门经理指定员工在合同中填入不可抗力条款部门经理指定员工在合同中填入不可抗力条款组织实施组织实施 部门经理指定员工在合同中填入索赔条部门经理指定员工在合同中填入索赔条款款组织实施组织实施 部门经理指定员工在合同中填入仲裁条部门经理指定员工在合同中填入仲裁条款款检查评估反响检查评估反响 检查各组完成情况检查各组完成情况 教师、企业指导教师、学生联合检查与评教师、企业指导教师、学生联合检查与评估各组的工作任务估各组的工作任务 为各组打分，并推荐优秀小组为各组打分，并推荐优秀小组 教师对优秀小组、较差小组的工作分别进教师对优秀小组、较差小组的工作分别进行深入剖析，并引导学生总结工作经验和行深入剖析，并引导学生总结工作经验和教训教训