信托股权投资法律解析及操作实务

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1、1 1【金谷信托内训】信托股权投资法律解析及操作实务2013年4月26日 北京2目录n 一、信托股权投资的范围n 二、信托直接股权投资n 三、债权投资到股权投资的转换n 四、流动性不足的解决n 五、信托与私募基金合作n 六、信托与私募合作模式与案例n 七、信托股权投资公司法上的问题n 八、股权投资中的税法问题3 3内容指引一、信托股权的范围4一、信托股权投资的范围（一）（一）信托公司私人股权投资信托业务操作指引信托公司私人股权投资信托业务操作指引，银监发（，银监发（20082008）4545号号未上市企业股权、上市公司限售流通股金融机构和拟上市公司股权：遵守相关金融监管部门的规定（二）投资上市

2、公司股权：投资证券（二）投资上市公司股权：投资证券证券登记结算管理办法证券登记结算管理办法20092009年：开立证券帐户的年：开立证券帐户的投资者包括中国公民、中国法人、中国合伙企业及法律、行政法规、中国证监会规章规定的其他投资者。合伙企业等非法人组织证券账户开立业务操作指引关于信托产品开户与结算有关问题的通知2012年证监会对于信托计划不得作为企业上市发起人股东：股权不明晰但可以收购上市公司股权：北京国际信托收购新黄浦（三）（三）非上市公众公司监督管理办法非上市公众公司监督管理办法自自20132013年年1 1月月1 1日起施行日起施行第3条：要求股权明晰第15条：收购人持有的被收购公司的

3、股份，在收购完成后12个月内不得转让所以：股权投资还是第一条的范围 5一、信托股权投资的范围（二）信托投资范围评述（二）信托投资范围评述 信托股权投资有两种基本模式：1.1.直接投资直接投资 以固有资金投资：银监会发布的关于支持信托公司创新发展有关问题的通知，信托公司可将不超过其上年末净资产20.0%的固有资产用于股权投资。上会前无须清理，不构成IPO障碍。以信托计划资金投资：由于股权不明晰，上会前须清理。2.2.参与私募股权基金间接投资参与私募股权基金间接投资 企图规避信托计划上市障碍的方式：投资股权收益权：不属于股权投资，融资行为 所谓的收益权，只是一种相对的合同权利，不是固有民事权利，也

4、谈不上物权 信托通过PE间接投资拟上市企业的股东（股权投资机构）的股权 目前没有案例表明这样的方式符合证监会的要求6一、信托股权投资的范围案例案例1 1：华润信托以固有资产间接投资奥康国际：华润信托以固有资产间接投资奥康国际 华润深国投信托有限公司持有国信证券30%股权，同时也是红岭创投的有限合伙人并担任其财务顾问，占红岭创投出资额的9.08%。7 7内容指引二、信托直接股权投资8二、信托直接股权投资n（一）信托股权投资基本结构9二、信托直接股权投资n（二）信托股权投资基本流程n 1、信托公司与融资企业控制人签订股权转让协议，持有融资企业的100%或部分股权，剩余股权质押。n 2、融资企业母公

5、司认购信托的次级收益。信托计划以次级收益支付转让款。n 3、向投资者发售优先级信托产品。n 4、对融资企业进行增资。n 5、融资企业向股东分配利润、收益。n 6、母公司回购企业股权，信托退出。10二、信托直接股权投资n（三）信托股权投资风险控制措施n 1、融资企业100%股权转让/部分转让，部分股权质押。n 2、企业资产抵押。n 3、母公司提供连带责任担保。n 4、签订差额补足协议在信托计划收益达不到约定时，承诺补足信托收益差额部分。n 5、签订优先级份额收购协议，承诺收购优先有收益人的信托份额。n 6、签订企业管理协议，修改公司章程等。11二、信托直接股权投资n（四）信托对被投资企业的管理n

6、 通过设立联合管理机构或有股东会和董事会行使股东董事权利，参与被投资企业管理n 1、掌管公司股东会，修改公司章程。保障信托收益和参与权利。n 2、进入董事会，参与公司决策，对特定事项行使表决权或否决权。n 3、对公司对外重大合同、融资、公司再融资、增资、减资，对外担保，投资等增加公司负债减少资产的行为表决。1212内容指引三、债权投资到股权投资的转换13三、债权投资到股权投资的转换n（一）限制信托债权投资的情形n 关于加强信托公司房地产、证券业务监管有关问题的通知【银监办发2008265号】n 关于加强信托公司房地产信托业务监管有关问题的通知【银监办发201054号】n 信托公司严禁向房地产开

7、发企业发放流动资金贷款,严禁以购买房地产开发企业资产附回购承诺等方式变相发放流动资金贷款,不得向房地产开发企业发放用于缴交土地出让价款的贷款。要严格防范对建筑施工企业、集团公司等的流动资金贷款用于房地产开发。严禁向未取得“四证”的房地产项目发放贷款,严禁以投资附加回购承诺、商品房预售回购等方式间接发放房地产贷款。对于房地产开发商的融资门槛,则再次强调资本金比例超过35%、“四证”齐全、二级以上开发资质三个条件全部具备。14三、债权投资到股权投资的转换n（二）设计为非债务性信托计划资金n 资金募集时：通过收益分配方案的设计，构建信托产品的股权性特征n 中信-聚信汇金地产基金号集合信托计划：预期年

8、化收益率:优先级年化收益率=6.5%+(实际售价-基准价格)/基准价格10%,预期收益率区间为11.2%-16.8%;优先级年化收益率=8.0%+(实际售价-基准价格)/基准价格10%,预期收益率区间为12.4%-20.4%;n 股权与债权区别：股权与企业的收益和风险关联，债权固定的利率，不承担风险15三、债权投资到股权投资的转换n（三）信托资金投资时：通过交易结构的设计，构建投资的股权性。n 信托资金的进入方式的股性要求n 第一、受让房地产项目公司股权或向房地产项目公司进行增资；n 第二、受让房地产项目公司的特定资产收益权（股权性或股债结合型的特定资产收益权）；n 第三、认购有限合伙的有限合

9、伙份额，通过LP对房地产项目进行股性投资。16三、债权投资到股权投资的转换n（四）信托资金的退出方式的股性要求n 方案一，偿还标的债权本息；n 方案二，收购优先级受益权；n 方案二，信托贷款置换；n 方案四，认购次级受益权；n 方案五，购买选择权；n 方案六，处置信托财产。17三、债权投资到股权投资的转换n 方案一：偿还标的债权本息n 偿还标的债权本息的含义：由于原股东（或其他第三方）对项目公司的标的债权信托并转让给信托公司，因此信托公司享有对项目公司的债权，信托公司可以用项目公司偿还的债权本息来偿付优先级受益人的信托本金及收益。n 适用前提条件：1.原股东（或其他第三方）对项目公司享有股东借

10、款债权或应收账款债权；2.原股东（或其他第三方）将其对项目公司享有股东借款债权或应收账款债权信托并转让给信托公司。18三、债权投资到股权投资的转换n 案例2：四川信托设立集合资金信托计划，募集的信托资金最终投资于河北某集团下属项目公司的股权及债权。信托总规模为8亿元，其中优先级信托规模为4亿元，由四川信托向合格投资者分期募集，用于向项目公司增资；次级信托规模4亿元，由河北某集团以对下属项目公司的4亿元股东借款债权认购。n 1.信托成立前，河北某集团出资设立项目公司（注册资本金1000万元），持有100%股权，并分期形成对项目公司合计4亿元的债权（股东借款）。n 2.信托成立，河北某集团以持有的

11、对青岛xx公司的合计4亿元债权认购次级，四川信托分期募集4亿元优先级资金对项目公司增资，其中960万元作为项目公司的资本金，其余39040万元转为资本公积。n 经过以上运作，四川信托持有项目公司49%的股权和享有对公司4亿元债权。n 信托期内，由项目公司偿还信托计划持有的股东借款债权本金及利息，四川信托实现债权后将所得现金类信托财产向优先级受益人进行分配。优先级受益人实现预期的信托收益后，四川信托将持有的项目股权分配给次级信托受益人，即河北某集团。从而实现信托计划的清算分配。19三、债权投资到股权投资的转换n 以偿还标的债权本息退出的交易结构20三、债权投资到股权投资的转换n 方案五：购买选择

12、权n 融资方与信托约定，在信托到期日，或一定条件下，融资方购买信托持有的项目公司股权等权利：标的股权；有限合伙LP份额；特定资产收益权；其他权益性权利。n 以投资附加回购承诺方式进行运用的集合资金信托计划被认定为是债务性集合资金信托计划，购买选择权对于交易各方而言，均非是一种确定的回购义务。n 购买选择权对融资方无约束力：n 1、压低信托受让原股东项目股权的价格，使原股东有回购的动力。n 2、双SPV结构：信托公司可将两个房地产项目公司装入信托，同时持有、控制两个房地产项目公司；而购买选择权则设置为其中一家公司去购买另一家项目公司的股权，这样信托公司可以控制是否行使选择权，进而控制行权风险。2

13、121内容指引四、流动性不足的解决22四、流动性不足的解决n 流动性不足指：融资方当期信托财产收益不足以支付当期应付的税费、信托费用以及应付优先级受益人的当期信托收益n（一）扩大融资规模；n（二）信托受益权的承诺认购；n（三）信托受益权的赎回与申购；n（四）贷款型流动性支持。23四、流动性不足的解决n（一）扩大融资规模：补足资金缺口快，不易造成迟延，在信托存续期间内，该笔资金仅能用于同业存款等低风险投资，对于融资方而言，将增加融资成本。n（二）关于加强信托公司结构化信托业务监管有关问题的通知银监通20102号第六条第（四）项：“结构化信托业务运作过程中，信托公司可以允许劣后受益人在信托文件约定

14、的情形出现时追加资金。n（三）信托受益权的赎回与申购：TOT模式：信托公司本身可与其它信托公司内部其他信托计划、其他信托公司或商业银行（作为资金代理收付机构）开展合作，由其他信托计划项下的资金用以专项购买初始信托计划的信托受益权。n（四）贷款型流动性支持：最好选择商业银行或担保公司。如果由企业来担任流动性支持机构角色可能被认定为违规贷款。24内容指引五、信托与私募基金合作25五、信托与私募基金合作n（一）私募与信托基金合作源由:n 1、规避信托不能投Per-IPO项目的限制：信托由于股权不明晰，上会前须清理。但私募基金大量投Per-IPO项目，通过上市退出。但目前没有这种投资结构成功上市退出的

15、报道。n 2、规避信托投房地产基础上的四三二限制。26五、信托与私募基金合作n（二）合作的法律形式1.1.公司制私募股权投资基金公司制私募股权投资基金 有限公司和股份有限公司，有限公司50个以下股东出资，股份公司2到200股东，首次出资不低于20%其余部分自公司成立之日2年内缴足，投资公司可以在5年内缴足 股份公司最低限额500万元，不再需要省级政府批准（老公司法77条已经取消）不再按持股比例分红，不再按持股多少享有表决权 双重征税：公司所得税和个人所得税2.2.信托制私募基金信托制私募基金 通过发行信托计划，签订信托合同募集资金，由信托公司以受托人的名义管理基金，对外投资 目前对信托的征税没

16、有明确 商事信托由专门信托公司操作、审批信托监管比PE严格，比如投房地产四证 27五、信托与私募基金合作u公司制公司制28五、信托与私募基金合作3.3.合伙制私募基金合伙制私募基金 按合伙法，普通合伙人和有限合伙人。对合伙企业无双重征税：关于合伙企业合伙人所得税问题的通知关于合伙企业合伙人所得税问题的通知（2008-12-23 财政部、国家税务总局 财税2008159号）：合伙企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则 有效的激励机制：普通合伙人一般只占合伙资金的1%，但 1、收1%到3%的管理费，一般为2%2、投资收益的10%到30%，一般为20%29五、信托与私募基金合作u 合伙制合

17、伙制30五、信托与私募基金合作n（三）合作监管要求 信托、有限公司、合伙都要求不得超过50人 信托：单个信托计划的自然人人数不得超过50人，但单笔委托金额在300万元以上的自然人投资者和合格的机构投资者数量不受限制；公司的股东仍为50人的公司或200人的股份有限公司，是可以的，而且股东间的利润分配按企业所得税法，是免所得税的；合伙：国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知国家发展改革委办公厅关于促进股权投资企业规范发展的通知（发改办财金20112864号）投资者人数限制。股权投资企业的投资者人数应当符合中华人民共和国公司法和中华人民共和国合伙企业法的规定。投资者为集合资金信托、合

18、伙企业等非法人机构的，应打通核查最终的自然人和法人机构是否为合格投资者，并打通计算投资者总数，但投资者为股权投资母基金的除外。国家国家发展改革委发展改革委办公厅办公厅关于进一步做好股权投资企业备案管理工作的通知关于进一步做好股权投资企业备案管理工作的通知发改办财金2013694号：对股权投资企业：“应备尽备”。31五、信托与私募基金合作n（四）合作的核心条款1.出资条款：承诺出资制，分步出资2.经营/投资范围条款 投资行业限制，投资不超过总资金的额度，不对外提供担保，不举借债务等3.运营成本条款：管理费包括运营成本 管理费不包括运营成本4.利润分配条款 收益分成比例 回拨机制：在每个单个项目退

19、出后分配时，要求普通合伙人从每个项目的收益分配中拿出一定比例存入以有限合伙名义专门开立的收益分成帐户，当某些项目亏损时，从该帐户拿回部分资金，确保有限合伙人收回全部实缴投资。优先收回投资：不就单个项目计算并分配普通合伙人的收益，而是一揽子计算和分配，在分配之前确保投资人已经全部回收投资。32五、信托与私募基金合作分配顺序为：投资者收回投资基金的全部投资；其余收益部分向全体合伙人分配，如内部收益率达到不8%，则全部投资收益分配给全体合伙人；如内部收益率高于8%但低于10%，则8%部分分配给全体合伙人，其余分配给普通合伙人；如高于10%，则收益的80%分配给全体合伙人，剩余20%分配给普通合伙人；

20、5.合伙人入伙、退伙及财产权益份额转让条款6.普通合伙人约束条款 财务汇报制度 关联交易 新基金募集限制 对基金负债的限制 跟随基金一同投资及出售相应权益的限制 成立决策委员会 33五、信托与私募基金合作（五）私募股权投资条款（1）投资金融工具条款 1.可转换优先股，优先股优先进行红利分配和清算是优先受偿，但往往无表决权，公司盈利较好，可将优先股转换成普通股，以取得表决权。转换价格、转换比例，转换条件；2.可转换债券，债券持有人在一定情况下可以将债券转换为普通股票或优先股票。（2）投资估值条款和对赌协议 1.估值方法：市盈利率法、净资产定价法、现金流折现法；2.估值调整方法(对赌协议）如果企业

21、实际经营业绩低于预测，投资者会要求企业给予更多股份，以补偿投资者损失；（3）反摊薄条款：保证投资人的股权数量或比例不会因新股发行或新投资人加入而减少，从而也保证原始投资人对被投资企业的控制力不降低。34五、信托与私募基金合作（4）分期投资条款 为了减少风险，私募股权基金通常在一个企业的发展周期内采取渐进式、多轮次的分期投资方式。首轮投资有约定的时间和金额，后续投资看企业发展情况确定。（5）公司控制权条款 1.关于董事权利董事会表决的约定 (1)重大资产的处置；(2)对外融资、举借债务（申请开发贷款除外）；(3)对外股权投资和债权投资；(4)对外提供担保，但(a)以目标地块为丙方申请的银行贷款提

22、供抵押，及(b)公司日常经营活动中为销售物业而向相关商业银行发放的按揭贷款提供的阶段性担保除外；(5)项目开发建设方案及调整；(6)项目的总预算、年度预决算、季度预算调整；35五、信托与私募基金合作 公司股东会层面的控制 1.改变A系列股的权益 2.增发中转换债券、优先股或普通股 3.公司章程的修改 4.超过100万元的一次性资金支出 5.公司工购、重组、控股权变化和出售公司大部分、关键或全部资产 6.董事会席位数变化 7.新员工股票期权计划 8.公司管理层工资福利的重大变化 9.公司出售子公司的股权 36五、信托与私募基金合作（6）私募股权投资基金管理层的肯定性与否定性条款 肯定性条款：1.

23、定期提交经营记录 2.定期提交财务报表 3.提供年度预算，提交董事会和投资人批准 4.按公认 会计标准准则，保持会计系统 5.确保按用途使用投资人的资金 6.保证在不同时间达到一定的盈利目标 7.维持一定的流动资金、净资产和流动比例 8.确保企业资产持续存在和保持良好的状态 9.承担债务偿付与税款支付责任 11.遵守法律法规和规章 12.随时报告运营中的重大事件，包括相关诉讼、违约及其他不利事件37五、信托与私募基金合作否定性条款：1.禁止变更公司控制权 2.禁止管理人员同第三者转让股份 3.禁止改变公司主营业务 4.禁止从事与主营企业无关的投资活动 5.禁止未经允许的增资扩股行为 6.禁止未

24、经许可的并购活动 7.禁止未经许可与其董事会成员管理人员中职员及利害有关系人从事任何商业交易 8.禁止未经许可擅自改变营业场所 9.禁止出售追加的普通股、可转换债券或优先股38五、信托与私募基金合作（7）回购权：被投资企业在约定的期限内没有上市，被投资企业的原股东应按约定价格购买投资人的全部中部分股份。（8）共同卖股权：企业上市前，原股东向第三方转让股份的，投资人有权按卖股的股东与第三方达成的价格和协议参与到交易中，按同样的比例出售所持股份，防止原控股股东单方摊薄股权比例或减少企业动力。（9）优先清算权：在公司清算时，优先股股东优先获得分配，获得比例中金额可以约定。（10）强卖权：被投资企业在

25、约定的时候没有上市，投资人可以要求原股东与自己一起向第三方出售股份。又称拖带权。3939内容指引六、信托与私募基金合作模式与案例40六、信托与私募合作模式与案例n（一）信托与私募基金合作的基本模式：信托计划作为有限合伙人认购合伙企业的财产份额，创业投资合伙企业（有限合伙）对外进行股权投资。41六、信托与私募合作模式与案例案例案例3 3：投资方出资人民币3000万元，受让宏基地产100%股权，股权转让后宏基地产股权结构为：投资方持股100%,其他股东不再持股；投资方向宏基地产提供人民币上限为4000万元的股东借款。原股东基金项目公司100%股权转让持股借款4千万3千万元3千万42六、信托与私募合

26、作模式与案例问题：问题：1、3000万元转让款，支付给了原股东，并没有进入公司2、3000万元，进入项目公司，形成了原股东对公司的债权3、原股东对项目公司的股东转让给基金，防止原股东向项目公司主张债权4、原股东连带担保5、特殊措施：由于原股东有其他对公司债权：作概括债权转让协议 43六、信托与私募合作模式与案例案例案例4 4：信托通过私募方式规避政策限制信托通过私募方式规避政策限制 万通地产与华润信托共同发起设立万通基金：万通子公司与华润子公司各出资250万元，成立万通深国投（深圳）股权投资基金管理有限公司，该公司做为万通核心成长股权基金GP，同时认购400万元的基金份额，华润信托发行信托计划

27、募集资金3.5亿元，万通地产出资1860万元作为LP,加入基金。万通地产与万通基金签署股权转让及合作协议，以28367万元价格将万通时尚49%的股权，以及8860万元的债权转让给基金公司，万通获得37227万元现金。万通地产以出资2110万元代价，融资3.5亿元。退出方式：万通基金在届满24个月，在公开市场寻找合格收购万通时尚的股权债权或目标资产。届满28个月未找到合适投资，万通地产回购相应的资产。届满32个月，基金无法以强制退出价格退出，万通地产应按拟定的收购价格收购目标股权，保证投资人年化8%的收益率。44投资结构图投资结构图六、信托与私募合作模式与案例万通地产万通深国投股权基金管理公司万

28、通子公司华润子公司华润信托基金合伙企业1860万元LP3.5亿元LP400万元GP250万250万45六、信托与私募合作模式与案例交易结构图：交易结构图：46五、信托股权投资交易结构与风险控制案例案例5 5：股权质押交易说明：股权质押交易说明1、锦绣管理公司组建合伙企业锦信合伙。2、河北企业集团按照框架协议及合伙协议的约定认购合伙企业次级有限合伙份额并缴付出资。3、锦信合伙募集的资金将用于向河北企业支付股权转让价款、向项目公司发放股东贷款及/或增资。4、河北企业将在标的债权未获清偿的情况下或其他约定情况下，按框架协议及债权受让协议的约定打包受让锦信合伙持有的项目公司股权及贷款。5、若锦信处置标

29、的股权及标的债权所得不足以支付锦信应付未付合伙费用、非次级合伙人投资本金及预期收益的，由河北企业对差额部分予以补足。6、河北企业将以其持有的项目公司股权提供股权质押担保，并确保其实际控制人夫妇提供连带责任保证担保。47六、信托与私募合作模式与案例 持股及股权质押持股及股权质押48六、信托与私募合作模式与案例案例案例6 6：以对项目公司债权认购次级受益权：以对项目公司债权认购次级受益权 交易结构：四川信托设立集合资金信托计划，募集的信托资金最终投资于河北某集团下属项目公司的股权及债权。信托总规模为8亿元，其中优先级信托规模为4亿元，由四川信托向合格投资者分期募集，用于向项目公司增资；次级信托规模

30、4亿元，由河北某集团以对下属项目公司的4亿元股东借款债权期认购。每期信托期限均为24个月，每期优先级信托单位和次级信托单位的比例不高于1：1。信托期内，由项目公司偿还信托计划持有的股东借款债权本金及利息，四川信托实现债权后将所得现金类信托财产向优先级受益人进行分配。优先级受益人实现预期的信托收益后，四川信托将持有的项目股权分配给次级信托受益人，即河北某集团。从而实现信托计划的清算分配。操作步骤：操作步骤：1.信托成立前，河北某集团出资设立项目公司（注册资本金1000万元），持有100%股权，并分期形成对项目公司合计4亿元的债权（股东借款）。2.信托成立，河北某集团以持有的对青岛xx公司的合计4

31、亿元债权认购次级，四川信托分期募集4亿元优先级资金对项目公司增资，其中960万元作为项目公司的资本金，其余39040万元转为资本公积。经过以上投资运作，四川信托持有项目公司49%的股权和享有对公司4亿元债权。49六、信托与私募合作模式与案例交易结构图：交易结构图：50六、信托与私募合作模式与案例问题：问题：四川信托用4亿元优先级资金对项目公司增资，其中960万元作为项目公司的资本金，其余四川信托分期募集4亿元优先级资金对项目公司增资，其中960万元作为项目公司的资本金，其余39040万元转为资本公积。河北某集团对项目公司的债权对合伙企业出资，项目公司偿还合伙企业债权的资金用于偿还优先级受益人，

32、优先级受益人实现收益后，合伙企业把持有的项目公司股权分配给河北企业，即河北某企业付出债权，收获了股权，而项目公司留下了39040万元资本公积。根据国家税务总局关于贯彻落实企业所得税法若干税收问题的通知（国税函201079号）第四条规定：“被投资企业将股权（票）溢价所形成的资本公积转为股本的，不作为投资方企业的股息、红利收入，投资方企业也不得增加该项长期投资的计税基础”，资本溢价形成的资本公积转为股本税务上不确认收入，自然就不缴纳企业所得税。51六、信托与私募合作模式与案例风险控制措施：风险控制措施：河北某集团以持有的项目公司51%的股权，为优先级受益人的收益实现提供质押担保；河北某集团为优先级

33、信托受益人的预期收益实现提供保证担保；河北某集团的实际控制人夫妇提供担保。项目公司取得土地使用权后，可以用项目土地使用权置换原来集团的抵押物，为项目公司向受托人偿还股东借款债务本息提供抵押担保。四川信托对项目公司履行股权管理职责，并委派专人对项目公司印章进行管理，严格监管项目公司将资金用在项目开发上。信托参与企业管理。52六、信托与私募合作模式与案例案例案例7 7：中信制造三峡全通贷款贷款集合资金信托计划：欠款11.41亿元，4月28拍卖担保物为夷陵国资位于湖北宜昌市伍家岗区龙盘湖两宗面积约2810亩的国有土地使用权。抵押率为36.16%，夷陵国资于2002年所宜昌国资【2002】9号文件组建

34、。是市级综合 性国资本运作平台和新型工业化投融资平台。保障措施：保障措施：1.实际控制人梁士臣个人连带担保。2.夷陵国资价值30.7亿元，面积2810亩土地抵押。3.按优先级1：3的比例认购信托计划普通级受益权。4.宜昌市人大常委会、市政府、市财政局、市国资委出具多份文件。2012年12月24日财政部等四部委联合下发关于制止地方政府违法违规融资行为的通知463号文件：不得将储备土地注入融资平台，不得出具担保函，公益项目不得通过财务公司、信托公司、基金公司、金融租赁公司、保险公司直接或间接融资。在信托产品中加入创造性条款，钳制政府信用。53六、信托与私募合作模式与案例私募投资的退出方式：私募投资

35、的退出方式：1、融资方购买私募基金持有的项目公司股权。2、融资方收购信托计划持有的私募基金份额。3、融资方购买优先级受益人持有的信托计划权益。4、融资方作为次级受益人购买优先级受益人的信托权益。5、融资方向信托计划增资，信托用融资方增资所获得资金，偿还优先受益人。54七、信托股权投资公司法上的问题内容指引55七、信托股权投资公司法上的问题（一）股权投资与权益投资的区别（一）股权投资与权益投资的区别 1.股权投资的对象一定是企业，而权益投资的对象是收费权、营运权、项目分红权等能够产生收益的项目或权利；2.除非发生股权转让，股权投资通常是没有期限的，而权益投资一般是有期限的；3.在股权投资中，股权

36、拥有者可以以股东的身份参与企业管理，其权利的来源是公司法及相关法律、法规及企业章程，不需要通过修改公司章程实现。而权益投资的权利所有者不一定参与管理，即使参与管理也是以权利拥有者的身份行使管理权，其管理权的范围、大小由投资合同规定。56七、信托股权投资公司法上的问题（二）公司法的修改更新（二）公司法的修改更新 分步出资：26条公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。35条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约

37、定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。44条股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。49条董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。取消了对外投资不超过净资产50%的限制。企业所得税法规定企业之间利润分配不缴所得税。57七、信托股权投资公司法上的问题（三）投资条款上的法律问题（三）投资条款上的法律问题可转换优先股与现行法律体系是否存在冲突？可转换优先股与现行法律体系是否存在冲突？1992年5月15日国家体改委发布过股份有限公司规范意见（下称规范），其第2

38、3条规定“公司设置普通股，并可设置优先股。”2006年出台的新公司法第132条规定：“国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份另行作出规定。”点评：点评：实践中，对于存在争议的概念，可以享有其实而不用其名，按公司法中规定分红权与表决权的规定设置各项股东权利，达到优先的目的。但股份公司中没有这样的规定。58七、信托股权投资交易结构与风险控制案例案例8 8：对赌协议：对赌协议山东案例山东案例 1.甲方向乙方投资1亿元，2011年 月 日出资到位，占项目公司%股权，（股权出资，避免非法贷款、非法集资）甲方在项目公司的股权在2011年 月 日前，不具有表决权，项目公司的董事会等公司高管由乙方确

39、定，项目的运作也由乙方决定。（为防止乙方引狼入室，被甲方控制企业的经营权）2.在2011年月 日前甲方将所持有的项目公司股权的%转让给乙方，股权转让价格为。（部分本金加预期收益的50%），（甲方收益的实现形式，这样需要缴25%的企业所得税，如果采取分红的形势则不需要缴企业所得税，下同）在2011年 月 日前将持有项目公司股权的%转让给乙方，转让价格为 。（剩余本金加收益的50%）。3.若乙方不能按约定回购甲方股权，则自2011年 月 日起，甲方持有的股权享有占公司67%的表决权，享有公司的全部收益、分红等权益。（这是强制乙方回购甲方股权的制约性条款，如果乙方不回购，由丧失在项目中的实际权益）自

40、2011年月日起，甲方在项目公司盈利未达到 万元之前，享有项目公司的全部收益，在盈利超出 万元的部分，由乙方分配。（另一种保障甲方收益的利润分配形式，不是按比例分配，而是按收益的阶段分配红利，这按2006年新的公司法，都是合法的）59七、信托股权投资公司法上的问题案例案例9 9：对赌协议第一案：对赌协议第一案（海富投资（海富投资VsVs甘肃世恒）甘肃世恒）2007年11月前，苏州海富决定投资甘肃世恒，并与甘肃世恒、香港迪亚（甘肃世恒为其全资子公司）及陆波（甘肃世恒法定代表人兼总经理，同时也是香港迪亚的总经理）签订了甘肃世恒增资协议书（下称增资协议），主要条款包括：11、苏州海富现金出资2000

41、万元投资甘肃世恒，占甘肃世恒增资后注册资本的3.85%；2、各方按增资协议内容签订合营合同及章程，增资协议未约定的，按章程及合同办理；3、协议第七条第（二）项（下称讼争条款）约定，甘肃世恒2008年的净利润必须不低于3000万元人民币，若未达到，甘肃世恒须向苏州海富补偿，甘肃世恒未能补偿的，由香港迪亚履行,补偿款以投资款金额为基数，按实际净利润与3000万元之间的差额计算；据法院查明，工商年检报告登记记载，甘肃世恒2008年度净利润为26858.13元。2009年12月,苏州海富向兰州中院起诉，要求甘肃世恒、香港迪亚、陆波向其支付补偿款1998万余元。60七、信托股权投资公司法上的问题案例案例

42、7 7：对赌协议：对赌协议最高院判决内容：最高院判决内容：“海富投资与甘肃世恒之间的赔偿约定，使得海富投资的投资可以获取相对固定的收益，该收益脱离了甘肃世恒的经营业绩，损害了世恒公司利益和公司债权人利益，这部分条款是无效的。但海富投资与香港迪亚的赔偿约定，并不损害甘肃世恒及公司债权人的利益，不违反法律法规的禁止性规定，是当事人的真实意思表示，是有效的。”判决意义：判决意义：1.我国首次以判决的形式确定了对赌协议的合法性，夯实了风投行业的制度基础；2.被投资公司不能作为对赌对象，创始股东可以作为对赌对象。61八、股权投资中的税务问题内容指引62八、股权投资中的税务问题（一）法人企业所得税（一）法

43、人企业所得税企业所得税法：26条：符合条件的居民企业之间的利润分配不缴所得税企业之间赠予：6条，为应税收入转让财产收入：6条，为应税收入（二）信托纳税（二）信托纳税管道理论：信托是财产受托人与受益人之间利益输送的管道。对信托的课税是对受益人的课税，不是对受托人的课税，也不是对信托的课税。实体理论：信托与信托财产为一实体，除作为委托人给受益人输送财产的管道外，同时承认信托所增加之利益可以在信托财产中累积和储存。63八、股权投资中的税务问题（三）合伙企业税务问题（三）合伙企业税务问题1.1.私募股权投资基金本身的税法问题私募股权投资基金本身的税法问题 财政部 国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问

44、题的通知（财税2008159号）第三条、合伙企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则。具体应纳税所得额的计算按照关于个人独资企业和合伙企业投资者征收个人所得税的规定（财税200091号）及财政部 国家税务总局关于调整个体工商户个人独资企业和合伙企业个人所得税税前扣除标准有关问题的通知（财税200865号）的有关规定执行。即合伙企业本身不缴纳所得税。2.2.投资人的所得税问题投资人的所得税问题 自然人按20%征个税，但各地都有优惠政策。如果合伙人为公司：不缴所得税，按中国企业所得税法(2008年1月1日起施行)的规定，企业之间的利润分配不缴税：符合条件的居民企业之间的股息红利等权益性投资

45、收益为免税收入，不再征收企业所得税。64八、股权投资中的税务问题3 3、法人合伙人的所得税法人合伙人的所得税从被投资企业分回的股息收益经由合伙企业分配给境内法人合伙人是否可免税需要进一步明确。值得注意的是，北京京金融办20095号文明确合伙制股权基金取得的股息等投资性收益，属于已纳企业所得税的税后收益，似乎可以理解为该收益在分配给法人合伙人时可根据规定享受上述免税待遇。（1）.从纳税实质上理解，由于合伙企业只是导管企业，而合伙企业投资的公司取得经营收入时已经就有关收入缴纳过所得税，合伙企业分得的利润是缴纳所得税后的分配，取得收入的企业不应该对已经缴过所得税的收入再次缴税。（2）.从税收法律理论

46、上讲，税是强制性的规定，当法律规定不明确的时候，国家是没有征税的权力的，目前引用所得税法的规定不纳税是完全合理的。65八、股权投资中的税务问题营业税暂行条例营业税暂行条例国税函（2002）165号文与、财税2002191号文（165）转让企业产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，其转让价格不仅仅是由资产价值决定的，与企业销售不动产、转让无形资产的行为完全不同。因此，转让企业产权的行为不属于营业税征收范围，不应征收营业税。动产的增值税问题动产的增值税问题关于国税函2002420号文 转让企业全部产权是整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为，因此，转让企业全部产权涉及的应税货物的转

47、让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。适用于吸收合并。2011年第13号国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告国家税务总局关于纳税人资产重组有关增值税问题的公告66八、股权投资中的税务问题土地增值税问题土地增值税问题关于财税199548号 文与财税200621号文 48号文：对于以房地产进行投资、联营的，投资、联营的一方以土地（房地产）作价入股进行投资或作为联营条件，将房地产转让到所投资、联营的企业中时，暂免征收土地增值税。对投资、联营企业将上述房地产再转让的，应征收土地增值税。48号文：在企业兼并中，对被兼并企业将房地产转让到兼并企业中的，暂免征收土地增值税。21号文对于以土

48、地（房地产）作价入股进行投资或联营的，凡所投资、联营的企业从事房地产开发的，或者房地产开发企业以其建造的商品房进行投资和联营的，均不适用财政部、国家税务总局关于土地增值税一些具体问题规定的通知（财税字1995048号）第一条暂免征收土地增值税的规定。67八、股权投资中的税务问题契税：股权交易中不征收契税契税：股权交易中不征收契税关于企业事业单位改制重组契税政策的通知关于企业事业单位改制重组契税政策的通知（财税20124号）本通知执行期限为2012年1月1日至2014年12月31日。财政部 国家税务总局关于企业改制重组若干契税政策的通知（财税2008175号）、财政部 国家税务总局关于事业单位改

49、制有关契税政策的通知（财税201022号）以及国家税务总局关于企业改制重组契税政策若干执行问题的通知（国税发200989号）同时废止。68答疑与交流欢迎交流敬请赐教张志晓律师张志晓律师主要业务领域主要业务领域：公司并购重组并购中和税务筹划信托和私募股权融资基金设立与运作法律事务企业上市法律事务房地产开发与工程建设执业机构：执业机构：万商天勤律师事务所 地址：北京朝阳区东四环中路华业国际3层电话：电话：13811184382 电子信箱电子信箱： 6969【本次培训中的案例仅供学术研究之用，所有培训内容仅代表主讲人的立场！】信托周刊开通官方微信了！免费、快捷获取信托及资产管理行业的专业电子刊物信托周刊比邮件订阅更快、更精准。添加方法：1、手机扫描下图二维码；2、进入微信搜索“Trustweek”或“信托周刊”。咨询热线:010-64332722；64333722；84534639；邮箱: