登记机关依职权注销个体工商户的思考

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1、登记机关依职权注销个体工商户的思考登记机关依职权注销个体工商户的思考 卫勇 由于法律对个体 工商户财产与经营者财产没有严格区分，个体工商户的经营者对个体 工商户的债务承担无限责任。因此，歇业、有效期届满、重新登记、 换照、转让等情形的个体经营者不办理注销登记并不产生不利的法律 后果，所以其主动申请注销登记的为数极少。同时，个体工商户不主 动办理注销手续的情况，相关法律法规在对其如何处理也无具体、明 确、可操作规定。另一方面，因对依职权注销登记认识上的偏差，只 有北京、南京、厦门等少数工商机关依职权注销（亦称强制注销）登记 的工作。这种现象不仅导致部门登记数据库数据严重失真，造成部门 行政资源的

2、严重浪费，进而造成市场主体数据统计严重失真，影响国 家宏观经济分析和领导决策的准确性。对此，必须引起足够的重视， 进行深入的研究，规制相关立法，结合部分地方先行先试的实践，解 决这一市场主体强制退出的问题。一、依职权直接办理注销登记的法理分析 根据行政许可法 第七十条规定，有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政 许可的注销手续：（一）行政许可有效期届满未延续的;（二）赋予公民特 定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的;（三）法人或者其 他组织依法终止的;（四）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证 件依法被吊销的;（五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的;（六）法 律、法规

3、规定的应当注销行政许可的其他情形。行政许可法第四 章“行政许可的实施程序”，对需要取得行政许可及需要变更和延续行 政许可事项的，均规定应由申请人提出申请，行政机关对申请人的申 请进行审查，作出决定。但对注销的规定，却放在第六章“监督检查” 中，且没有规定所有的注销必须由申请人提出申请。从上述诸项规定， 被许可人已经死亡或者实施消极的行为一般不可能再实施积极的行 为申请注销。那只能由许可关系中的许可人主动为之，即以国家权力 主动介入，此时此行政行为的种类一般不再称为行政许可，进而转化 为行政监督。从法条“行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手 续”的立法语言中，本身也就包含了行政机关依职权主动

4、进行的行政 行为，或者说对上述情形的处理更多的包含了行政机关依职权主动进 行的行政行为，依申请而为的行政行为处于次要地位。因此，任何把 注销这一许可看作是单一的仅仅可以是依申请的行政行为，都是片面 的，也是违背法律逻辑的，注销还可以是依职权的行政行为。根据城乡个体工商户管理暂行条例（以下简称条例）第十 条和第十一条的规定， 个体工商户歇业、自行停业、逾期不验照且 无正当理由的，工商行政管理机关收缴个体工商户的营业执照及其副 本，应予以注销。城乡个体工商户管理暂行条例实施细则（以下简 称细则）第十七条规定，根据条例第十条和第二十二条的规定， 对个体工商户逾期不办理验照手续且无正当理由的，工商行政

5、管理机 关应当收缴其营业执照及其副本。异地经营的个体工商户逾期不办理 验照手续的，由经营地的工商行政管理机关收缴其营业执照及其副本 并退回原登记的县级工商行政管理机关注销。从条例看，收缴了 执照的个体工商户一般也不可能主动申请注销，“应予以注销”的主体 只能是登记机关;从细则看，异地经营不验照，经营地登记机关收 缴退回的个体工商户明确规定由原登记机关注销，此种规定情形，已 经是典型的依职权的行政行为。因此，依职权注销个体工商户也是有 明确的法律依据的。由于个体工商户数量庞大，依职权注销也是符合 对这一市场主体进行行政监管的行政成本的经济分析的价值取向。根据个体工商户登记程序规定（以下简称规定）

6、第十八条 的规定，有下列情形之一的，登记机关应当依法办理个体工商户注销 登记手续。（一）个人经营的个体工商户，经营者死亡或者丧失行为能 力的;（二）个体工商户登记依法被撤销或者个体工商户营业执照依法 被吊销的;（三）因不可抗力导致个体工商户无法经营的;（四）法律、法规 规定的应当注销个体工商户登记的其他情形。其参照了行政许可法 第七十条作出了个体工商户注销登记许可的特别规定。从此看，可以 明确两个问题，一是个体工商户执照没有有效期，这和个体工商户执 照上载明的有效期矛盾，二是依然没有明确条例）及其细则关 于依职权主动注销具体的规定。关于依职权注销的许可，其他法律或者管理部门根据行政许可法 或者

7、之前的规定一般都有具体规定，譬如，婚姻登记、出入境登记、 机动车登记、土地登记、海域使用登记等，特别值得一提的工商部门 的商标注册登记，商标法第三十八条规定，注册商标有效期满， 需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册 ;在此期间未 能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的， 注销其注册商标。工商机关可结合个体工商户生存周期研究，合理规 定个体工商户有效期（5 年或者 4 年，目前 4 年的规定比较适宜），并 参照商标法立法规定，实行宽展期的规定，宽展期满仍未提出延续申 请或者验照申请的，直接公告注销其个体工商户。为什么其他部门可 以依职权实施的注销登记行为，对工商

8、部门来说却长期不能进入实行 状态呢? 二、依职权直接办理注销登记的法律风险 关于个体工商户 的组织形式问题，劳动法第二条“在中华人民共和国境内的企业、 个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适 用本法。”，在立法语言上使用了个体经济组织这一概念。国务院关 于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见“（二十 七）完善企业组织制度。企业要按照法律法规的规定，建立规范的个人 独资企业、合伙企业和公司制企业。公司制企业要按照中华人民共 和国公司法要求，完善法人治理结构。探索建立有利于个体工商户、 小企业发展的组织制度。”，这一法规性文件明确了建立个体工商户 的组织制度。

9、成都市企业信用信息征集和使用管理办法第三条第 二款“本办法所称企业包括在本市行政区域内从事经营活动及社会活 动的企业、其他组织和个体工商户。”，对企业概念进行了扩大性解释， 个体工商户也是企业的一种特殊组织形式。成都市企业登记并联审 批办法第三条“ 本市行政区域内企业（含个体工商户等其他组织）登 记适用本办法。”，个体工商户是一种组织形式，并且也包含在企业这 一组织形式之中。综述上述诸法，把个体工商户作为一种企业的特殊 组织形式，也有合理的一面，为今后立法规制法律责任进一步提供法 理上的根据。个体工商户只有独立的法律身份，没有独立的法律人格。其不存 在解散和清算的法定程序，目前在法律上也不存在

10、债权人请求的消灭 时效。个体工商户作为个人投资从事经营活动的一种组织形式，以个 体工商户财产承担责任，个体工商户的财产不足承担时，以其经营者 财产承担无限责任。这对个体工商户这一组织形式和投资个体工商户 的经营者进行区分是必要的，也是民事责任分担并最终由谁承担的前 提，这也是上述论述个体工商户作为一种企业的特殊组织形式的原因 之一。由于个体工商户有承担责任的最终主体经营者，所以其不主动 注销并不影响民事责任的最终追究，只影响行政管理秩序，所以，在 法律上投资个体工商户的经营者不主动注销个体工商户，由登记机关 强制注销，不仅具有行政合法性，亦具有行政合理性，其不仅是基于 行政管理的需要、也是诚信

11、社会建立的需要。因此，依职权注销个体 工商户登记不存在行政过错上的法律风险，依职权按法定条件主动注 销个体工商户登记，对个体工商户也并无法律上的不利后果。三、依职权直接办理注销登记的主要情形 条例至今仍是个 体工商户监管的主要法律依据。该条例及其细则对依职权直接办理注 销登记的条件和程序，并未作十分全面和具体规定。个体工商户登 记程序规定第七条规定，“申请个体工商户注销登记，应当提交下列 文件：（一）申请人签署的个体工商户注销登记申请书;（二）国家法律、 法规规定提交的其他文件”。第十八条规定“有下列情形之一的，登记 机关应当依法办理个体工商户注销登记手续：（一）个人经营的个体工 商户，经营者

12、死亡或者丧失行为能力的;（二）个体工商户登记依法被撤 销或者个体工商户营业执照依法被吊销的 ;（三）因不可抗力导致个体 工商户无法经营的;（四）法律、法规规定的应当注销个体工商户登记的 其他情形”。这两条很明确的规定了个体工商户注销登记的一个要件， 即应当提交“申请人签署的个体工商户注销登记申请书”。那么这个申 请人应当是谁呢?当然是经营者。但事实上个体工商户经营存在着经 营期间短、人员流动性强的特点，很多外地来本地经营的经营者，以 及本地的经营者，在因自身原因不能或者不愿经营下去的时候，往往 并不主动到工商部门要求注销。因此，工商部门依职权注销上述个体 工商户登记就显得十分必要。北京、南京、

13、厦门等地工商部门就此作 出了积极、有益的探索，专门制定了依职权注销个体工商户登记的有 关程序规范。可以依职权直接办理注销登记的情形，根据行政许可法、条 例、细则、规定的规定，上述工商部门列举了以下主要情形， 可以依职权直接办理注销登记：（一）个人经营的个体工商户，经营者 死亡或者丧失行为能力的 ;（二）个体工商户营业执照的有效期届满未 延续的;（三）个体工商户登记依法被撤销，或者个体工商户营业执照依 法被吊销的 ;（四）因不可抗力导致个体工商户无法经营超过六个月 的;（五）逾期未办理年度验照手续且无正当理由的;（六）自行停业超过六 个月的;（七）法律、法规规定的应当注销行政许可其他情形。这些列

14、举 的情形更进一步接近行政许可法有关注销列举的情形，也更符合个体 工商户监管管理的实际情况。四、依职权直接办理注销登记的工作程序 依职权直接办理注销 登记，应当遵循一定的工作程序。根据可以依职权直接办理注销登记 的不同情形，也应区别规范，做到程序繁简有致，简明可行。一般依 职权注销可按成批吊销个体工商户程序操作，部分情形可简于成批吊 销个体工商户程序。通过调查取证核实（电子档案清理、实地调查核 实）、公告督促注销、公告注销决定、公告送达决定后，在综合业务系 统进行统一处理。依职权注销的行政行为，是由于被许可人的不作为引起，即不按 规定期间验照，或者不按规定申请变更登记或注销登记，加之将验照 列

15、入行政许可而非行政监督，其可以归属于最高人民法院关于执行 若干问题的解释中的“不产生实际影响的行为”，不用向相对人说明 理由及告知救济权利，建议对符合法定情形的，可直接规定逾期未办 理注销登记的，由原登记机关公告注销。总之，工商部门依职权直接办理注销登记制度有立法规范，但是 亟待进一步加强理论研究，提升实践经验，细化操作程序，完善执法 规则，从而有效的做好强制注销登记工作。下面是赠送的范本，不需要的可以编辑删除！教育机构劳动合同范本 为大家整理提供，希望对大家有一定帮 助。一 、 培训学校 聘请 籍 （ 外文姓名） （中文姓名）先生/女士/小姐为 语教师，双方本着友好合作精神，自愿签订本合同并保证认真履行合同中约定的各项义 务。二、合同期自 年 月 日起 年 月 日止。三、受聘方的工作任务（另附件1 ） 四、受聘方的薪金按小时计， 全部以人民币支付。五、社会保险和福利：1. 聘方向受聘方提供意外保险。（另附2 ） 2.每年聘方向受聘期满 的教师提供一张 至 的来回机票（金额不超过人民币 元整）或教师凭机票报销 元人民币。六、聘方的义务：1.向受聘方介绍中国有关法律、法规和聘方有关工作制度以及有 关外国专家的规定。2. 对受聘方提供必要的工作条件。3. 对受聘方的工作进行指导、检查和评估。4. 按时支付受聘方的报酬。七、受聘方的义务：1.遵守中国的法