建设工程合同管理01

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1、建设工程合同管理答疑周刊第1期知识点: 关于保留金的相关内容例题：FIDIC施工合同条件规定保留金(滞留金)的退还，分两次在监理工程师颁发有关证书并开给支付证明时，每次退还整个保留金总额的( )。A、各一半B、1/3,2/3C、1/4,3/4D、2/5,3/5答案：A 解析：颁发了整个工程的接收证书时，将保留金的前一半支付给承包商；整个合同的缺陷通知期满，返还剩余的保留金。 例题：关于“保留金”，下列说法错误的是（ ）。A.在业主手中 B.用于承包商违约赔偿费C.应从首次支付进度款时起扣 D.不属承包商的工程款答案：A解析：合同内以履约保函和保留金两种手段作为约束承包商忠实履行合同义务的措施，

2、当承包商严重违约而使合同不能继续顺利履行时，业主可以凭履约保函向银行获取损害赔偿；而因承包商的一般违约行为令业主蒙受损失时，通常利用保留金补偿损失。履约保函和保留金的约束期均是承包商负有施工义务的责任期限（包括施工期和保修期）。有学员认为保留金应该属于承包商的工程款，并提问保留金应该在谁的手里。我认为保留金不属于承包商的工程款。保留金是按合同约定从承包商应得的工程进度款中相应扣减的一笔金额保留在业主手中，作为约束承包商严格履行合同义务的措施之一。当承包商有一般违约行为使业主受到损失时，可从该项金额内直接扣除损害赔偿费。例如，承包商未能在工程师规定的时间内修复缺陷工程部位，业主雇用其他人完成后，

3、这笔费用可从保留金内扣除。复习提示：(1)保留金的约定。承包商在投标书附录中按招标文件提供的信息和要求确认了每次扣留保留金的百分比和保留金限额。每次月进度款支付时扣留的百分比一般为510，累计扣留的最高限额为合同价的2.55。(2)每次中期支付时扣除的保留金。从首次支付工程进度款开始，用该月承包商完成合格工程应得款加上因后续法规政策变化的调整和市场价格浮动变化的调价款为基数，乘以合同约定保留金的百分比作为本次支付时应扣留的保留金。逐月累计扣到合同约定的保留金最高限额为止。(3)保留金的返还。扣留承包商的保留金分两次返还。颁发工程接收证书后的返还：a颁发了整个工程的接收证书时，将保留金的前一半支

4、付给承包商。b如果颁发的接收证书只是限于一个区段或工程的一部分，则返还金额保留金总额40建设工程合同管理答疑周刊第2期知识点: 合同的订立【问题1】某施工合同，在施工任务完成后由于发包人拖欠工程款而发生纠纷，但双方一直没有订立书面合同，此时应当（）。A认定合同有效B认定合同无效C认定合同成立D认定合同不成立【答案】C【解析】此题是对合同形式欠缺的考核。我国合同法规定的合同形式的不要式原则的一个重要体现还在于：即使法律、行政法规规定和当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。【问题2】如材料供应合同按照约定应有供货方先行交付订购的材料

5、后，采购方再行付款结算，若合同履行过程中供货方交付的材料质量不符合约定的标准，采购方有权拒绝付货款，此种情形属于（）。A抗辩权B同时抗辩权C后履行抗辩权D先履行抗辩权【答案】C【解析】后履行抗辩权包括两种情况：当事人互负债务，应当先履行的一方未履行时，后履行的一方有权拒绝其对本方的履行要求；应当先履行的一方履行债务不符合规定，后履行一方也有权拒绝其相应的履行要求。【拓展】（1）同时履行抗辩权当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。同时履行抗辩权包括：一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求；一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（2）先履行抗辩权，又称不安抗辩权，是指

6、合同中约定了履行的顺序，合同成立后发生了应当后履行合同一方财务状况恶化的情况，应当先履行合同一方在对方未履行或者提供担保前有权拒绝先为履行。应当先履行合同的一方有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务的；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人中止履行合同的，应当及时通知对方。对方提供适当的担保时应当恢复履行。中止履行后，对方在合理的期限内未恢复履行能力并且未提供适当的担保，中止履行一方可以解除合同。当事人没有确切证据就中止履行合同的应承担违约责任。建设工程合同管理答疑周刊第3期知识点: 责任的承担问题【题目1】施

7、工期间施工承包人从节约工程投资的角度，向监理工程师提出变更部分工程设计的建议。发包人接受建议后，由于设计人当时因人力资源的限制不能在要求的时间内完成变更任务，与设计人协商并经设计人同意将此部分工作委托其他设计单位完成。变更图纸经过监理工程师审核后用于施工，但施工中发现修改的设计存在重大缺陷。就设计合同而言，应由( )承担责任。A发包人B设计人C施工承包人D监理工程师【答案】A【易错】选择B答案，认为设计的问题应该由设计人承担。【解析】这道题目应该这样理解，首先要明确这四方：发包人，施工承包人、监理工程师、设计人。这里的问题可能就存在在设计人这里，因为这里前后有两个设计单位，但是在本题中只是对前

8、一个设计单位称为设计人，后一个所称的其他设计单位没有被称为设计人，它被称为修改单位。所以后面出现的设计重大缺陷和前一个设计单位是没有关系的，只能是先由发包人负责，然后再由发包人和修改单位进行协调这个问题。这个请您参见教材P101第（五）点下面的，第3点。委托其他设计单位完成的变更。这里说到，对于题中的情况，“修改单位对修改的勘查、设计文件承担相应的责任，设计人不再对修改的部分负责”。如果是原设计合同的缺陷，那就设计合同而言，应该由设计人来承担责任。【拓展】本题如果再给出一个答案：E.修改单位。那么对于单项选择题选择最佳答案，就应该选择E了。【题目2】某建筑装饰装修公司承建某宾馆的装修工作，业主

9、与承包方签订的施工承包合同约定“石材及主要设备由业主提供”，施工方与石材厂商签订了石材购销合同，后监理工程师认为石材质量不符合要求，需要重新选购，致使工程延误，则对于施工承包合同而言，此延误责任由谁承担（）。A. 业主B. 承包方C. 石材商D. 监理工程师【答案】B【易错】因为在业主与承包方的合同中有约定“石材及主要设备由业主提供”，很多人便认为此责任应该由业主承担。另一方面，会有人认为是石材的质量问题，应该由石材商来承担这个责任，但是，石材商并不是施工承包合同的当事人，所以对于施工承包合同而言，他没有这个责任。【解析】因为本题中是施工单位和石材厂商签订的石材购销合同，所以对于此项工作中出现

10、的问题，应该由该合同的双方来承担，而不应该由业主来承担。【拓展】本题中，对于施工承包合同而言，延误责任应该由承包方来承担；但是对于石材购销合同而言，此责任应该由石材商来承担。也可以这样说，这个责任先由承包方承担，然后再去和石材商去协调。【相关链接】同理，还有分包合同中的相应的责任承担问题，分包商出现问题应该首先找总包，而不能越过总包来找业主，因为分包商一般情况下是不和业主签订施工分包合同的，责任的承担问题应该先找和自己有合同关系的当事人。建设工程合同管理答疑周刊第4期【学员问题】 教材第3章综合第75页 评标价法（5），对招标人有利或不利的原则，增加或减少到投标报价上去。是否应该为：对招标人有

11、利或不利的原则，减少或增加到投标报价上去。 【解答】 教材中的说法不严密。正确的说法应该是对招标人有利或不利的原则，减少或增加到投标报价上去。教材P60第9行也涉及了这句话，这句话也应该做相应的修改。 【对应内容总结链接】详评的评审方法：定性评审法（适用于中小型项目）定性比较的专家评议法 定量评审法（适用于大型项目）综合评分法加权累计分值比较评标价法报价之外因素折算为货币价值进行比较，评标价最低的标书为最优在评标价法中，对招标人有利的因素，将其折算为货币价值后从承包商的报价中减去，对招标人不利的因素，将其折算为货币价值后，加到承包商的报价中，从而形成评标价。对招标人有利，从报价中减去对招标人不

12、利，从报价中增加 【相应的题目】 【2006年真题】某建设项目采用评标价法评标，其中一位投标人的投标报价为3000万元，工期提前获得评标优惠100万元，评标时未考虑其他因素，则评标价和合同价分别为（）。A.2900万元，3000万元 B.2900万元，2900万元C.3100万元，3000万元 D.3100万元，2900万元【答案】 A【解析】考点：评标价法。P60对招标人有利则减，对招标人不利则加【2005年真题】某施工项目招标采用评标价法评标，招标文件规定工期提前1个月，评标优惠20万元。某投标人报价1000万元，工期提前1个月，如果只考虑工期因素，则其评标价应为（）。A.1020万元B.

13、1000万元C.980万元D.960万元【答案】 C【解析】考点：评标价法。P60对招标人有利则减，对招标人不利则加 【相应知识拓展】 【难点辨析】 （1）评标价、投标价、中标价、合同价的区别 （2）评标价是一种经过换算后的价格（3）评标价最低的标书为最优 （4）既不是投标价也不是中标价，也不是签订合同价 （5）作用是作为评审投标书优劣的量化指标 （6）签订合同时仍以投标价作为合同价 【2007年真题】必须招标的某施工项目，采用评标价法评标，中标候选人中标排序靠前的二位投标人甲乙的情况如下：甲报价1000万元，评标价950万元；乙报价980万元，评标价990万元，此时（）。A.中标人为甲，合同

14、价为950万元B.中标人为甲，合同价为1000万元C.中标人为乙，合同价为980万元D.中标人为乙，合同价为990万元【答案】 B【解析】考点：评标价与合同价。P60建设工程合同管理答疑周刊第5期知识点：合同履行中的抗辩权 【问题】施工合同示范文本中规定，如果发包人不按合同的约定支付工程进度款，承包人发出催付通知和停工通知后仍不能获得工程款，可在停工通知发出7天后停止施工。该条款依据的是合同法中关于（ ）的规定。A.撤销权B.不安抗辩权C.后履行方抗辩权D.同时履行抗辩权答案：D【学员提问】工程进度款是承包人先施工，再由发包方支付工程进度款，为什么不是不安抗辩权而是同时履行呢？【解析】不安抗辩

15、权是指双方合同一方当事人依约应先履行其债务，但在履行前后履行一方发生财产状况恶化或发生其他可能危及先履行一方债权实现时，先履行一方得暂时中止合同履行的权利。同时履行抗辩权是指在双方合同中，双方互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行合同义务，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求的权利。这两种抗辩权最大的区别就是合同是否有履行的先后顺序。工程进度款是指在施工过程中按进度或控制界面等完成的工程数量计算的各项费用总和。也就是说发包人支付工程进度款和承包人的施工是同时进行的，发包人不按照约定支付工程进度款，且在承包人发出付款通知和停工通知后仍

16、不能获得工程款的情形就是一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，或一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求的权利。合同法第六十六条。知识点：违约金 【问题】依据合同法关于违约责任的规定，下列说法中不正确的是（ ）。A.约定违约金低于造成的损失时，应当相应增加违约金B.约定违约金高于造成的损失时，应当相应减少违约金C.处置违约行为后果时，违约金与定金不能同时使用D.第三方违约行为造成对方的损失应由当事人赔偿答案：B【解析】B选项是错误的原因是缺少“过分”两个字（P46），法律上是允许违约金高于造成的损失的，但是高于的部分是有一定限制的。超过限制范围的，当事人可以请求人民法院或仲裁机

17、构予以适当减少。D选项是正确的，第三方违约行为给对方造成的损失应该由当事人赔偿，当事人承担违约责任后再与第三人按照法律或双方的约定解决。参见建设工程合同管理教材P44最后一段至P45第一段。建设工程合同管理答疑周刊第6期【学员问题】 辅导教材(下)134页68题，双方恶意串通，损害国家或者第三人利益的合同，应当采取()的措施。答案为C 继续履行。是否正确?【解答】 虽然该题中“双方恶意串通，损害国家或第三人利益的合同”属于无效合同情形，但必须经过人民法院或仲裁机构确认后才是无效合同，在人民法院或仲裁机构确认前应继续履行。 【学员问题】 委托监理合同示范文本中，监理人的权利包括（）。A.设计标准

18、认定权B.工程款支付的签认权C.工程设计变更的审批权D.施工技术方案的审核权E.工程建设有关协作单位组织协调主持权【答案】BDE【解答】工程设计变更的审批权应该是业主的权利，总监只有签发权。一般是经业主审批后的设计变更文件交监理单位，总监理工程师签发给承包单位使用。【学员问题】合同法规定，要约撤销的条件是，撤销要约的通知应当在（）到达受要约人。A.要约到达对方之前B.受要约人发出承诺之后C.受要约人发出承诺之前D.承诺到达对方之前【答案】C为何要约不得撤销的情形:要约人确定承诺期限就不能撤销?较难理解,能否举个极端例子解释一下?帮助我理解。【解答】因为确定了承诺期限，也就是规定了要约的有效期限

19、，即意味着要约人在要约期限内等待受要约人的答复。也就是说要约规定了承诺期限，就等于要约人承诺在承诺期限内不撤销。规定承诺期限，法律推定要约人默示放弃了撤销权。如“请按要求在三天内将水泥送至工地”、“请在15天内答复”、“三个月内款到即发货”等都属于规定了承诺期限。【学员提问】某勘察合同，委托方向勘察单位支付了合同约定的定金。合同履行过程中，委托方进行阶段支付时，（）。A.每次按已完成工作量占总工作量比例相应的定金冲抵部分勘察费B.每次按已完成工作价值占合同总价比例扣回定金C.每次阶段支付时均不允许扣减定金D.勘察单位完成合同总价20工作后的后续支付中分次平均扣回定金答案是C。请问为什么？【解答

20、】定金是担保的一种形式，不同于工程预付款，它只能在债务人履行债务后，可抵作价款或收回。【学员提问】“施工企业的法定代表人作为工程项目投标的负责人”是属于什么代理？是法定代理吗【解答】“施工企业的法定代表人作为工程项目投标的负责人”应该是属于委托代理，法定代理指的是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的。【学员提问】施工企业的分支机构（外地）与材料供货商签定了供货合同，供货商材料款如果没收到，向人民法院起诉是告法人还是分支机构？【解答】这要看该分支机构是否独立注册企业法人，如果单独注册，则其就代表该单独注册企业法人行使权利和义务；如果没有单独注册，则其行为就是施工企业的授权，行为代表施工

21、企业，相应权利和义务由施工单位承担。建设工程合同管理答疑周刊第7期【知识点】违约责任的承担方式定金与违约金 【例题1】某施工单位与某钢材供应商依法订立一份总货款为20万元的钢材购销合同。合同约定的违约金为货款总值的5%。同时施工单位向钢材供应商给付定金5000元，后钢材供应商违约，给施工单位造成损失2万元，则钢材供应商依法最多应向施工单位偿付（）万元。A2B2.5C3D3.5【答案】B【解析】本题考查的是违约金与定金的关系。合同法第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”也就是违约金与定金不能并罚。本案中违约金为1万元，但按照合同法第

22、114条第2款规定，约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。本案中，甲受损2 万元，故甲可以请求人民法院或仲裁机构增至2万元，另外乙还应返还甲支付的定金5000 元，即共返还2.5万元。【例题2】【真题】 某建设工程物资采购合同，采购方向供货方交付定金4万元。由于供货方违约，按合同约定计算的违约金为10万元，则采购方有权要求供货方支付（）承担违约责任。 A.4万元 B.8万元 C.10万元D.14万元 【答案】C【解析】考点：违约金与定金。参见教材P46。 既约定违约金又约定定金，

23、不能同时支付，受损方可以选择对自己有利的方式，本题选择违约金支付10万元。【知识点立链接】 支付违约金 当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱 约定违约金低于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以增加 约定违约金过分高于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以适当减少 违约金与赔偿损失不能同时采用 定金罚则 是合同当事人一方预先支付给对方的款项，作为履行合同的担保，定金存在于从合同之中 债务人履行债务后，定金应当抵作价款或收回 给付定金的一方不履行约定，无权要求返还定金 收受定金的一方不履行约定，应当双倍返还定金 定金和违约金这两种违约责任不能同时使用，当事人既约定了

24、违约金，又约定定金的，违约时，对方可以选择采用哪一个 【难点辨析】违约金与定金的区别 比较项目 违约金 定金 时间 实际发生违约时才支付 订立合同时或者实际履行之前支付 性质 违约时作为对受损失方的补偿 作为对自身履行合同的担保 支付标准 无违约时不发生 发生违约才支付 无违约，定金可以抵作价款或收回 支付定金方违约，不得收回定金 接受定金方违约，双倍返还定金 【提示】各位考生在学习的过程中可以注意知识的对比总结，有利于对相似知识点的掌握。建设工程合同管理答疑周刊第8期【难点辨析】撤销合同与解除合同的区别 效力 条件 法律后果 合同撤销 （等同于无效合同） 合同从开始无效 1.因重大误解而订立

25、的合同 2.显失公平的合同 3.以欺诈、胁迫等手段订立的合同 4.乘人之危订立的合同 返还财产 赔偿损失 追缴财产，收归国有 合同解除 解除前为有效，解除后权利义务关系终止 1.约定解除 2.不可抗力 3.当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务 4.当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内未履行 5.当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的 6.其它 恢复原状 采取其他补救措施 要求赔偿损失 【真题】 在施工合同的履行中，如果建设单位拖欠工程款，经催告后在合理的期限内仍未支付，则施工企业可以主张（），然后要求对方赔偿损失。 A.撤销合同，无须通知对方 B.撤销合

26、同，但应当通知对方 C.解除合同，无须通知对方 D.解除合同，但应当通知对方 【答案】D【解析】考点：合同解除的条件。P43。 属于合同可以解除情形中的第三种： 当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行。所以施工企业可以解除合同。当事人一方依照法定解除的规定主张解除合同的，应当通知对方。所以施工企业主张解除合同的应当通知对方。 【真题】 合同解除后，合同中的（）条款仍然有效。 A.结算和清理 B.仲裁和诉讼 C.结算、清理、违约 D.结算、仲裁、违约 【答案】A【解析】考点：合同解除的法律后果。P43合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 合同的权利义务终止，不影响合同结算和清理条款的效力。