律师代理股权激励项目尽职调查操作指引

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1、律师代理股权鼓励工程尽职调查操作指引王光英律师， 市盈科律师事务所，高级合伙人，公司治理法律事务部主任 第一章律师股权鼓励尽职调查总那么第一条 为指导实施股权鼓励方案企业做好对股权鼓励方案律 师的尽职 调查工作，制定本指引。第二条股权鼓励方案尽职调查，是股权鼓励方案律师遵循勤勉尽责、老 实信用的原那么，通过实地考察等方法，对拟鼓励公司进展全 面调查，以 有充分理由确信企业法律文件和事实真实性的过程。 第二章律师股权鼓励尽职调查根本要求 第三条实施股权鼓励方案企业应设立专门的工程小组，负责律师尽 职调查等 工作。第四条 工程小组由实施股权鼓励方案企业内部人员和律师组 成,至少为 三人。第五条实施

2、股权鼓励方案企业应在工程小组中指定一名负责 人。第六条律师和工程小组成员应遵守有关某制度，不得利用内幕 信息直接或间接为实施股权鼓励方案企业、本人或他人谋取利益。 第三章律 师股权鼓励尽职调查方法 第七条律师尽职调查方法包括但不限于：（一） 律师与公司管理层（包括董事、监事及高级管理人员，下同）交谈； （二） 律师列席公司董事会、股东大会会议；三） 律师查阅公司营业执照、公司章程、重要会议记录、重要合同、账簿、凭证等；（四）律师实地观察或监盘重要实物资产（包括物业、厂房、设备和存货 等）；（五）律师通过比拟、重新计算等方法对数据资料进展分析，发现重点问 题；（六）律师律师询问公司相关业务人员；

3、（七）律师听取公司核心技术人员和技术参谋以及有关员工的意见；（八）律师与注册会计师、律师密切合作，听取专业人士的意见；（九）律师向包括公司客户、供给商、债权人、行业主管部门、行业协会、 工商部门、税务部门、同行业公司等在内的第三方就有关问题进 展广泛查询 （如面谈、发函询证等）；（十）律师取得公司管理层出具的、说明其提交的文件内容属实且无重 大遗 漏的声明书等。第八条公司应对律师尽职调查意见，进展合理质疑，比照本指 引所列 的调查内容和方法，判断专业人士发表的意见所基于的工作是 否充分。工程 小组在引用专业人士的意见时，应对所引用的意见负责。对于认为专业人士发表的意见所基于的工作不够充分的、

4、或对专 业人士意见有疑义的，工程小组应进展调查。工程小组应根据公司所 属行业 及公司特点，对相关风险点进展重点调查。第九条 律师尽职调查时，工程小组成员应对尽职调查内容逐项 分工, 并在分工清单上签字，明确职责。工程小组负责人对尽职调查工 作负全面责任 第四章律师股权鼓励尽职调查底稿 第十条实施股权鼓励方案律师应建立尽职调查工作底稿制度。工作底稿应当真实、准确、完整地反映所实施的尽职调查工作。 工作底稿应当内容完整 格式规X、记录清晰结论明确，其内容至少应包 括公司名称、调查事项的时点或期间、方案安排、调查人员、调 查日期、调 查地点、调查过程、调查内容、方法和结论、其他应说明 的事项。工作底

5、稿还应包括从公司或第三方取得并经确认的相关资料， 除 注明 资料来源外， 调查人员还应实施必要的调查程序， 形成相应的调查 记录和必 要的签字。工作底稿应有索引编号。相关工作底稿之间， 应保持清晰的勾稽 关系。 相互引用时， 应穿插注明索引编号。工作底稿的纸制与电子文 档保存期不少 于十年。第五章 律师股权鼓励尽职调查主要内容 第一节律师对公司可持续经营能力尽职调查。第十一条 律师尽职调查公司所属行业是否属于国家政策限制 开展的 X 围。律师根据公司的主营业务， 确定公司所属行业， 并查阅国家产业政 策 及相关行业目录。如公司所属行业属于国家特许经营的 ， 应查阅公 司从相 关主管部门取得的特

6、许经营证书等文件。第十二条律师尽职调查公司主营业务。律师通过询问管理层、查阅经审计的财务报告、听取注册会计师 意见等 方法， 了解公司为开展主营业务和主要产品而投入的资金、人 员及设备等情 况。计算主营业务收入占经营性业务收入的比例 ， 评价 公司主营业务在经营性业务中的地位。 通过询问管理层、查阅公司待 履行的 重大业务合同等方法， 分析公司是否有变更主营业务的可能 性。第十三条律师尽职调查公司主要产品行业地位，分析主要产品 的市场律师要求公司搜集和提供同行业企业数量、进入壁垒和产品差异性等资 料,分析公司所属行业的市场构造和竞争状况，根据国家产业政 策、产业周 期等因素，综合分析公司开展所

7、处市场环境。要求公司搜 集和提供公司主要 产品市场的地域分布和市场占有率资料，结合行业 排名、竞争对手等情况， 对公司主要产品的行业地位进展分析。律师 要求公司比拟公司历年的销售、 利润、资产规模等数据 ，计算主营业 务收入年增长率、主营业务利润年增 长率等指标，分析公司业务增长 速度，结合市场营销方案，对公司主要产 品的市场前景进展分析。第十四条 律师尽职调查公司主要产品的技术优势及研发能力。律师要求公司出具主要产品的核心技术，考察其技术水平、技术 成熟 程度、同行业技术开展水平及技术进步情况。考察主要产品的技 术含量、可 替代性及核心技术的保护，评价公司技术优势。律师分析公司的研发机构、研

8、发人员、历年研发费用投入占公司主营业 务收入的比重、主要产品关键技术的知识产权状况、 自主技术 占核心技术的 比重，对公司的研发能力进展评价第十五条 律师尽职调查公司的业务开展目标。律师向公司管理层了解公司未来二年的业务开展目标、 开展方案 及实施该方案的主要经营理念或模式，调查公司业务开展目标是否与 现有主 营业务一致，是否符合国家产业政策以及法律、法规和规 X 性文 件的规定， 评价业务开展目标对公司持续经营的影响。第十六条律师尽职调查公司未来开展是否存在重大不确定性。律师与公司管理层及采购部门和销售部门负责人交谈、查阅账簿、发函 询证等，调查公司主要客户及供给商情况，计算对前五名客户 的

9、销售额及合 计分别占本期主营业务收入的比例，计算从前五名供给 商的采购额及合计分 别占本期采购总额的比例，评估公司对客户和供 给商的依赖程度及存在的经 营风险。律师分析公司主要产品的原材料价格变化趋势、可替代性、供给 渠道等， 评估公司原材料取得是否存在限制性因素。律师分析公司主要产品销售渠道、地域分布、可替代性及季节性 特征等， 评估公司主要产品的市场稳定性。律师分析公司现有资金构造和融资渠道，了解公司未来资金需求 及融 资方案，评估融资能力对公司经营的影响。第二节 律师对公司内部控制尽职调查第十七条律师通过考察控制环境、风险识别与评估、控制活动 与措施、 信息沟通与反应、监视与评价等根本要

10、素 ，评价公司内部控 制制度是否充 分、合理并有效。尽职调查律师采用以下方法调查公司内部控制制度:（一）律师通过与公司管理层及员工交谈，查阅董事会、总经理办公会等 会 议记录，查阅公司规章制度、人事制度等方法，评价公司是否有积极 的控制 环境。包括考察董事会是否负责批准并定期审查公司的经营战略和重大决策、 确定经营风险的可承受水平；考察高级管理人员是否 执行董事会批准的战略 和政策，以及高级管理人员和董事会间的责任、授权和报告关系是否明确；考察管理层是否促使公司员工了解公 司的内 部控制制度并在其中发挥作用等；通过测试公司会计信息系统 评估其有效性。（二）律师与公司管理层交谈、查阅公司相关规章

11、制度和风险评估报告 等， 考察管理层为识别和评估对公司实现整体目标有负面影响的风险 因素所建立 的制度或采取的措施，评价公司风险识别与评估体系的有 效性。（三）律师查阅业务流程相关文件，并与公司管理层及主要业务流程（如 采 购、销售、现金等业务流程）所涉及部门的负责人交谈，了解业务循 环流程 和其中的控制措施，包括授权与审批（即业务活动、对资产和记 录的接触和 处理等应经过适当的授权与审批）、复核与查证、业务规 程与操作程序、岗 位权限与职责分工、相互独立与制衡、应急与预防 等措施。工程小组应选择 一定数量的控制活动样本 ，采取验证、观察、询问、重新操作等测试方法， 评价公司的内部控制措施是否

12、有效实施。（四）律师与公司管理层和员工交谈，查阅公司相关规章制度等，评价信 息 沟通与反应是否有效，包括公司是否建立了能够涵盖公司的全部重 要活动，并对内部和外部的信息进展搜集和整理的有效信息系统，以及公司是否建立了有效的信息沟通和反应渠道，确保员工能通过其充分 理解和 坚持公司政策和程序，并保证相关信息能够传到达应被传到达 的人员。 伍）律师与公司管理层及内部审计部门交谈，了解公司对内部控制活 动与措 施的监视和评价制度。工程小组可采用询问、验证、查阅内部 审计报告和监 事会报告等方法，考察公司内部控制监视和评价制度的 有效性。在上述调查 根底上，评价公司现有内部控制制度对合理保证 遵守现行

13、法律法规、公司经 营的效率和效果、财务报告的可靠性是否充分,关注内部控制制度的缺陷可能 导致的财务和经营风险。第十八条律师尽职调查公司管理层经营目标对公司财务状况 的影响。律师与公司管理层交谈，查阅股东大会、董事会、监事会、总经 理办 公会会议记录等方法，考察管理层的经营理念与风险意识，关注影 响公司经 营的重要决策。律师了解公司长短期经营目标、拟采取的措 施及其对公司经 营和财务状况的影响。 律师查阅、比拟公司最近年度预算、实际经营结果和 本年度预算，向管理层询问差异原因，关注其风 险因素。第十九条 律师调查公司的关联方、关联方关系及关联方交易。通过与公司管理层交谈、查阅公司股权构造图和组织

14、构造图、 查 阅公 司重要会议记录和重要合同等方法，确认公司的关联方及关联方 关系。通过 调查关联方对公司进展控制或影响的具体方式、 途径及程 度，对关联关系（包括股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系 等） 的实质进展判断，而不能仅基于与关联方的法律形式进展判断。关 注公司管 理层及核心技术人员是否在关联方单位任职、领取薪酬，或 由关联方单位直 接或间接委派等情况。第二十条律师股权鼓励或有风险尽职调查第二入一条律师尽职调查公司确定、评价与控制或有事项方面的有关政 策和工作程序。律师与公司管理层交谈，查阅相关制度规定，了解公司确定、评价 与 控制或有事项方面的有关政策和工作程序，获取公司有

15、关或有事项 的书面声 明。第二十二条 律师尽职调查公司对外担保形成的或有风险。律师查阅公司董事会和股东大会的会议记录和与保证、 抵押、质 押等担保事项有关的重大合同，查看银行贷款卡相关信息，统计公司对 外担 保的金额及其占净资产的比例。如以房地产抵押的 ，应向房产管 理部门、土地管理部门查询；以船舶、车辆等抵押的 ，应向运输工具 登记 部门查询；以上市公司股份出质的，应向证券登记结算机构查询； 以商标、 专利权、著作权等财产权利出质的，应向相关管理部门查询。 律师了解被担 保方的偿债能力及反担保措施，评价公司履行担保责任 的可能性及金额，分 析对公司财务状况的影响。第二十三条律师尽职调查公司未

16、决诉讼、仲裁形成的或有风 险。律师调查公司未决诉讼、仲裁情况及产生的原因，就未决诉讼、 仲裁的可能结果及各种结果发生的可能性，评估该类或有事项涉及的 金额, 并分析对公司财务状况的影响。第二十四条 调查公司其他方面的或有风险。律师查阅公司股东大会和董事会的会议记录，关注有关税务纠 纷、产品质量保证及承诺等事项。律师通过向公司开户银行发函询证，确认公司的商业承兑汇票贴 现、 应收账款抵押借款等情况。律师查阅公司的纳税申报表、税收缴款书等纳税资料 ，核查其是 否已 经税务部门审核通过，并查阅税务部门的税务处理决定书或税务稽查报告等， 确定税务纠纷金额。必要时，应向有关税务部门查询。律师向相关人员询

17、问公司对未来事项和合同的有关承诺 ，并查阅 相关 书面材料，包括合同和往来通信档案等，确定是否存在不可撤销的 承诺事项, 分析其对公司未来的影响。第三节律师关于公司治理构造调查 第二十六条律师尽职调查公司治理构造的制度建立和日常执 行情况。律师通过咨询公司法务人员或智力构造管理人员，查阅公司章程, 了解 股东大会、董事会（含独立董事）、监事会（以下简称三会）、高级 管理 人员的构成情况和职责，关注公司章程是否合法、合规，三会议事 规程、三 会和总经理办公会会议记录、决议等是否完整齐备、符合规 定，考察公司治 理构造、组织构造与决策程序、管理人员权力分配和 承当责任的方式、管理 人员的经营理念与

18、风险意识。第二十七条 律师尽职调查公司股东的出资情况。律师查阅具有资格的中介机构出具的验资报告，咨询公司法律参 谋或 律师，询问公司财务人员，到工商管理部门调阅注册登记资料，调 查公司 股东的出资是否及时到位，出资方式是否合法，是否存在出资不 实、虚假出 资、抽逃资金等情况。对以实物、工业产权、非专利技术、 土地使用权等非 现金资产出资的，应查阅资产评估报告；对以高新技 术成果出资入股，作价 金额超过公司注册资本百分之二十的，应查阅科 技管理部门出具的？出资入 股高新技术成果认定书？。第二十八条 律师尽职调查公司在业务、资产、人员、财务及机 构等方 面是否均与公司控股股东相互独立，是否具有面向

19、市场的自主 经营能力以及 拥有独立的产供销体系。律师尽职查阅公司组织构造文件、销售分公司等的营业执照，结 合公 司的生产、采购和销售记录实地考察公司的产、供、销系统，分析公司是否具有完整的业务流程、独立的生产经营场所以及供给、销 售部门 和渠道，通过计算公司的关联采购额和关联销售额分别占公司 同期采购总额 和销售总额的比例，分析是否存在影响公司独立性的重大或频繁的关联交易， 判断公司业务独立性。律师尽职查阅相关会议记录、资产产权转移合同、资产交接手续和购货 合同及发票，确定公司固定资产权属情况；通过查阅房产证、 土地使用权证 等权属证明文件，了解公司的房产、土地使用权、专利 与非专利技术及其他

20、 无形资产的权属情况；关注金额较大、期限较长 的其他应收款、其他应付款、 预收及预付账款产生的原因及交易记录、 资金流向等，调查公司是否存在资产被控股股东占用的情况，判断其资 产独 立性。律师尽职查阅股东单位员工名册及劳务合同、公司工资明细表、公司福 利费缴纳凭证、与管理层及员工交谈等方法，调查公司总经理、 副总经理、 财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员是 否在公司与股东单 位中双重任职，公司员工的劳动、人事、工资报酬 以及相应的社会保障是否 完全独立管理，了解上述人员是否在公司领 取薪酬，判断其人员独立性。律师通过与管理层和相关业务人员交谈，查阅公司财务会计制 度、银 行开户资

21、料、纳税资料，到相关单位进展核实等方法，调查公司 是否设立独 立的财务部门、建立独立的财务核算体系 ，是否独立地进 展财务决策、独 立在银行开户、独立纳税等，判断其财务独立性。律师尽职实地调查、查阅股东大会和董事会决议关于设立相关机构的记录、查阅各机构内部规章制度，了解公司的机构是否与控股股 东完全分开且 独立运作，是否存在混合经营、合署办公的情形，是否完 全拥有机构设置自 主权等，判断其机构独立性。第二十九条律师尽职调查公司控股股东及其下属的其他单位 是否从事 与公司一样或相近的业务。律师通过询问公司控股股东、查阅营业执照中的经营 X 围、实地 走访 生产或销售部门等方式，调查公司控股股东及

22、其下属其他单位的业务X围， 同时参考前述单位经审计的财务报告中有关主营业务收入 的数据及相关说明 从业务的性质、客户对象、可替代性、市场差异等方面判断是否构成同业竞争。第三十条 律师尽职调查公司对外担保、重大投资、委托理财、 关联交 易等重要事项的决策和执行情况。律师与公司管理层交谈， 咨询公司法务人员， 查阅公司重要会议记 录、 决议和重要合同， 重点关注公司对外担保、重大投资、委托理财、 关联交易 等事项的决策是否符合股东大会、董事会的职责分工， 对该 事项的表决是否 履行了公司法和公司章程中规定的程序， 执行是否符 合公司的规 X 性要求。 第四节律师尽职公司合法合规事项调查第三十一条律

23、师尽职调查公司设立情况。 律师尽职查阅公司的设立批准文件、营业执照、公司章程等 ， 到 工商 管理部门核查公司的设立程序、合并及分立情况、工商变更登记、 年度检验 等事项， 对公司设立、存续的合法性作出判断。第三十二条律师尽职调查公司是否存在重大某违规行为，财务 会计文 件是否存在虚假记载。律师尽职咨询公司法务人员，查阅已生效的判决书、行政处分决 定书 以及其他能证明公司存在某行为的证据性文件，判断公司是否存 在重大某违 规行为。律师尽职询问公司法定代表人，查阅公司档案，向公司主管部门、 税务部门等查询，了解公司是否有某违规记录。律师尽职依据对公司财务状况的调查，判断公司财务文件是否存 在虚假

24、记载第三十三条 律师尽职调查公司历次股权变动的合法合规性以 及股本总 额和股东构造是否发生变化。律师尽职查阅公司设立及历次 股权变动时的批 准文件、验资报告、股东股权凭证 ，核对公司股东名 册、工商变更登记， 对公司历次股权变动的合法、合规性作出判断，核 查公司股本总额和股东构 造是否发生变动。第三十四条律师尽职调查公司是否进展过合并、分立、资产置换及其他使公司在资产规模、营业记录方面发生重大改变的资产重 组。律师尽职查阅公司股东大会和董事会决议、 有关资产重组合同及 工商 变更登记资料，咨询公司律师和注册会计师，判断公司是否存在上 述事项。第三十五条律师尽职调查公司股份是否存在转让限制。律师

25、尽职与公司股东或股东的法定代表人交谈，取得其股份是否 存在 质押等转让限制情形、以及是否存在股权纠纷或潜在纠纷的书面 声明。查阅 公司工商登记资料等，核实公司股份是否存在转让限制的 情形。第三十六条律师尽职调查公司主要财产的合法性，是否存在法 律纠纷 或潜在纠纷以及其他争议。律师尽职查阅公司房产，土地使用权，商标、专利、特许经营权 等 无形资产，以及主要生产经营设备等主要财产的权属凭证、相关合 同等资料， 并向房产管理部门、土地管理部门、知识产权管理部门等 核实。咨询公司律 师或法律参谋的意见，必要时进展实物资产监盘，重 点关注公司是否具备完 整、合法的财产权属凭证，商标权、专利权、 特许经营

26、权等的权利期限情 况，判断是否存在法律纠纷或潜在纠纷。第三十七条 律师尽职调查公司的重大债权债务。律师通过与公司法定代表人进展交谈，查阅相关合同、公司董事 会决 议，咨询公司法务人员，发函询证等，调查公司债权债务状况，重点 关注 将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重 大合同的合 法性、有效性；是否有因环境保护、知识产权、产品质量、 劳动平安、人身 权等原因产生的侵权之债；与关联方之间是否存在重 大债权债务关系；公司 金额较大的其他应收款、其他应付款是否因正 常的生产经营活动发生，是否 合法。合法。第三十八条律师尽职调查公司对外担保的合法性。 律师尽职询问公司的法定代表人及授

27、权代表，咨询公司法务人员 查阅 股东大会、董事会、监事会的决议，审查公司的担保合同、其他 合同中的担 保条款及其他相关合同，重点关注是否存在公司董事、经 理以公司资产为本 公司股东或董事、经理个人债务提供担保的情形。第三十九条 律师尽职调查公司的纳税情况。律师尽职询问公司税务负责人，查阅公司税务登记证，关注公司及 其控股子公司执行的税种、税率是否符合法律、法规和规 X 性文件的 要求。律师尽职查阅公司的纳税申报表、 税收缴款书、税务处理决定书 或税 务稽查报告等资料，向税务机关查询，关注公司是否受过税务部门 的处分 如有大额欠缴税款情况，应关注其形成原因及纳税资料是否 完备；如有延期纳税的行为

28、，应查阅有关税务机关出具的文件，关注是 否需 要缴纳滞纳金或罚款。律师尽职查阅公司有关税收优惠、财政补贴的依据性文件，判断公司享受优惠政策、财政补贴是否合法、合规、真实、有效。第四十条律师尽职调查公司环境保护和产品质量、技术标准是否符合相关要求。律师尽职询问公司法定代表人及相关部门负责人，咨询法务人员, 向环境保护部门、产品质量及技术监视部门进展了解 ，重点关注公司 的生产经 营活动是否符合环境保护的要求，是否受过环境保护部门的 处分；公司产品是否符合有关产品质量及技术标准，是否受过产品质 量及技术监视部门的处 分。第四十一条律师尽职调查公司是否存在重大诉讼、仲裁及未决诉讼、仲 裁情况。律师尽

29、职询问公司的法定代表人，咨询公司法务人员，查阅公司的 重 大合同、董事会会议记录，取得公司律师或法律参谋对业已存在的 或有事项 确实认证据，分析公司的法律费用，判断公司是否存在上述事 项并提醒其法 律风险。第四十二条律师尽职调查董事长、总经理及持有公司股份 5% 以上的股东是否存在重大某、违规行为及涉诉情况。律师与董事长、总经理及持股 5%以上的股东交谈，取得其书面陈述，咨询公司法律参 谋或律师的意见，调 查其是否存在违反行政、民事或刑事法律法规的 情形及诉讼情况，分析对公 司所产生的影响并提醒法律风险。第六章股权鼓励律师尽职调查报告第四十二条 律师应在尽职调查工作完成后，根据调查结果，出具尽

30、职 调查 报告,并对其负责。第四十三条律师尽职调查时，假设公司或其工作人员对尽职调查工作不 予配合，至使尽职调查X围受限制，导致律师无法做出判断的，律师应在尽 职调查报告扉页就此作出说明。第四十四条 在尽职调查报告扉页， 律师应声明：已对公司的法 律事项 进展了尽职调查， 有充分理由确信尽职调查报告内容不致因上 述内容出现虚假记载、误导性陈述及重大遗漏，并对其真实性承当相 应责任。第四十五条 律师应在尽职调查报告中说明尽职调查涵盖的期 间、调查x 围、调查内容、调查程序和方法、发现的问题、评价或判 断的依据等。第四十六条律师应在尽职调查报告中对以下事项发表独立意 见：1、公司的独立性；2、公司治理构造；3、公司的法律风险；4、公司的财务风险；5、公司的可持续开展能力；6、公司是否存在关联交易及关联交易的公允性与合规性；7、公司是否存在对外担保及对外担保的合规性及反担保措施；8 公司是否存在委托理财及委托理财的合规性和平安性;9、公司是否存在资产被控股股东及其关联方占用的情形。 第六章股权鼓励律师尽职调查附那么第四十七条 律师应在尽职调查报告上签字。第四十八条 尽职调查报告应注明报告的日期。 第四十九条律师应对尽职调查报告连同股权鼓励工程其他法律文件 进展归档备查。第五十条律师把归档的法律文件复制， 应委托人要求，可以提供给委 托人归档备查。