第五章---法人

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1、第五章第五章 法法 人人 教学内容：法人的概念和特征（重点）法人的概念和特征（重点）法人的成立法人的成立 （重点）（重点）法人的能力法人的能力 （难点）（难点）法人的机关法人的变更与终止第一节第一节 法人概述法人概述1、甲、乙、丙、丁等、甲、乙、丙、丁等10人想集资购地建厂，制造人想集资购地建厂，制造电冰箱，对于采取电冰箱，对于采取“合伙合伙”或或“公司公司”方式经方式经营，争论很久，最后决定成立营，争论很久，最后决定成立“有限公司有限公司”。请。请问：理由何在？问：理由何在？2、某甲热心社会公益，时常捐款救助孤儿达十余、某甲热心社会公益，时常捐款救助孤儿达十余年。某一天，甲自己感到年老体衰，

2、难以长期年。某一天，甲自己感到年老体衰，难以长期 继续这项慈善工作。其子女早已成家且也事业继续这项慈善工作。其子女早已成家且也事业 有成，表示愿负全责，以了父亲心愿。甲考虑有成，表示愿负全责，以了父亲心愿。甲考虑 再三，决定捐出再三，决定捐出1亿元，设立亿元，设立“孤儿基金会孤儿基金会”。请问：理由何在？请问：理由何在？3、什么是法人？其本质何在？、什么是法人？其本质何在？一、个人、合伙、公司：一、个人、合伙、公司：1、个人可以从事民事活动。二人以上共、个人可以从事民事活动。二人以上共同经营民事活动，就要考虑采取何种组同经营民事活动，就要考虑采取何种组织形式。织形式。2、合伙：是人的集合体，出

3、资人负、合伙：是人的集合体，出资人负无限无限责任责任3、公司：是资本的集合体，出资人负、公司：是资本的集合体，出资人负有有限责任限责任二、个人、财团：1、个人精力有限、个人精力有限、信念无常信念无常、生命有限、生命有限，难以维持长期的慈善事业难以维持长期的慈善事业2、财团：一定的财产得以独立化，成为、财团：一定的财产得以独立化，成为权利主体。不受捐助人的支配，权利主体。不受捐助人的支配，不因人不因人事变迁而影响事变迁而影响财产的存在和目的。则公财产的存在和目的。则公益目的可望长期继续。益目的可望长期继续。法人制度的主要理由：法人制度的主要理由：1、法人独立人格、法人独立人格2、出资人有限责任、

4、出资人有限责任三、法人制度的宪法基础：三、法人制度的宪法基础：公民有集会、结社的自由。公民有集会、结社的自由。四、法人制度的私法基础：四、法人制度的私法基础：结社自由是私法自治的重要内容，包括结社自由是私法自治的重要内容，包括设立法人自由、加入法人自由、法人可以通设立法人自由、加入法人自由、法人可以通过章程自由决定其内部事务。过章程自由决定其内部事务。一、法人的概念及特征：一、法人的概念及特征：法人是具有法人是具有民事权利能力和民事行为能力民事权利能力和民事行为能力，依法依法独立承担民事责任独立承担民事责任的的组织组织。说明法人有别于自然人：说明法人有别于自然人：说明法人是民事主体：说明法人是

5、民事主体：说明法人有别于非法人组织说明法人有别于非法人组织 法人是民法特有概念：刑法用法人是民法特有概念：刑法用单位犯罪单位犯罪1独立于其社员独立于其社员独立于其他组织独立于其他组织独立组织独立组织独立财产独立财产独立责任独立责任我国设立法人制度的现实意义：我国设立法人制度的现实意义：1、政企分开：法人有独立的财产权、政企分开：法人有独立的财产权2、增多市场主体，激活交易、增多市场主体，激活交易3、保障企业法人财产权和经营自主权、保障企业法人财产权和经营自主权4、与国际接轨，保障外国投资者的利益、与国际接轨，保障外国投资者的利益法人的特征：1、法人是一种、法人是一种社会组织社会组织。这是其与自

6、然人的最大区别。这是其与自然人的最大区别。2、法人拥有、法人拥有独立的财产或者经费。独立的财产或者经费。是法人作为独立主体存在的基础和前提条件，是法人作为独立主体存在的基础和前提条件，也是法人独立地享有民事权利和承担民事义务的也是法人独立地享有民事权利和承担民事义务的物质基础。物质基础。.3、法人是独立组织，能够、法人是独立组织，能够以自己的名义以自己的名义参参加民事活动。加民事活动。法人人格独立于其成员人格。法人人格独立于其成员人格。4、能够能够独立承担民事责任独立承担民事责任。是其拥有独立组织、独立财产的是其拥有独立组织、独立财产的必必然结果然结果。法人的特征：法人的特征：无财产即无人格无

7、财产即无人格二、法人的本质：二、法人的本质：1、法人、法人拟制拟制说说:不承认法人是实际存在的社会有机不承认法人是实际存在的社会有机体，而是由法律拟制的自然人。体，而是由法律拟制的自然人。立法表现：立法表现：法人应经过法律的特许才能成立。法人应经过法律的特许才能成立。2、法人、法人实在实在说：说：法人是一种具有区别于其成员个法人是一种具有区别于其成员个体意志和利益的社会组织体体意志和利益的社会组织体。其先。其先于法律存在，于法律存在，法人作为事实上的权利享有者，法人作为事实上的权利享有者，应当得到法律的应当得到法律的确认和保护确认和保护。民法通则关于法人民法通则关于法人的本质采法人实在说的本质

8、采法人实在说。三、法人应具备的条件：三、法人应具备的条件：1、依法成立、依法成立2、有必要的、有必要的财产或者经费财产或者经费3、有自己的名称、组织机构和场所、有自己的名称、组织机构和场所符合以上三个条件，再履行设立程序，符合以上三个条件，再履行设立程序，即可成为法人。即可成为法人。A公司与公司与B大学合作办学。大学合作办学。A公司按公司按合同向合同向B大学投资大学投资1000万元。万元。B大学为大学为了筹措教育资金，将其中了筹措教育资金，将其中500万元投资万元投资与与C公司共同发起注册成立了公司共同发起注册成立了D有限责任有限责任公司，公司章程约定，利润按投资比例公司，公司章程约定，利润按

9、投资比例分配。分配。D公司经营一年，盈利公司经营一年，盈利5000万元万元人民币。人民币。A公司和公司和C公司要求分配利润，公司要求分配利润，B大学以其为公益法人为由，认为大学以其为公益法人为由，认为D公司公司所获盈利只能归自己所有。于是，所获盈利只能归自己所有。于是，A公公司和司和C公司向法院提起诉讼。公司向法院提起诉讼。问题：问题：法人的种类。法人的种类。A公司公司 B大学大学-C公司公司 D公司公司法院认为：法院认为：由于由于B大学为一公益法人，大学为一公益法人，因而尽管因而尽管A公司基于合作办学公司基于合作办学向向B大学投资大学投资1000万元，但不万元，但不得要求分配利润；而得要求分

10、配利润；而B大学与大学与C公司共同发起注册了公司共同发起注册了D有限有限责任公司为一营利法人，责任公司为一营利法人，C公公司有权要求分配利润。司有权要求分配利润。四、我国现行法对法人的分类：四、我国现行法对法人的分类：企业法人企业法人:营利目的营利目的机关法人：不能营利机关法人：不能营利事业单位法人：营利手段事业单位法人：营利手段社会团体法人：营利手段社会团体法人：营利手段 五、学理上的法人分类：五、学理上的法人分类：公法人公法人私法人私法人法人法人社团法人社团法人财团法人财团法人公益法人公益法人营利法人营利法人本国法人本国法人外国法人外国法人第二节第二节 法人的民事权利能力、法人的民事权利能

11、力、民事行为能力与民事责任能力民事行为能力与民事责任能力一、一、法人的民事权利能力：法人的民事权利能力：1、法人作为民事主体所具有法人作为民事主体所具有的能够享有民事权利和承担民事的能够享有民事权利和承担民事义务的资格。义务的资格。法人的权利能力受到以下限制：法人的权利能力受到以下限制：A.法人性质的限制法人性质的限制 B.法律、法规的限制法律、法规的限制 C、法人目的的限制？法人目的的限制？2、法人与自然人的民事权利能力比较：、法人与自然人的民事权利能力比较：A、享有的时间不同。享有的时间不同。出生出生-死亡死亡 成立成立-终止终止 B、享有的范围不同：财产权、人身权享有的范围不同：财产权、

12、人身权 C、法人民事权利能力有不平等性法人民事权利能力有不平等性？二、法人的民事行为能力：二、法人的民事行为能力：法人实在说：法人实在说：法人是社会的实在物，有意思法人是社会的实在物，有意思能力和行为能力，通过自己的机关能力和行为能力，通过自己的机关实现其意思，参加民事活动。实现其意思，参加民事活动。与自然人相比，法人的民事行为能力主与自然人相比，法人的民事行为能力主要具有以下特点：要具有以下特点：1.法人的行为能力和权利能力同时产生、法人的行为能力和权利能力同时产生、同时终止，并且范围相同同时终止，并且范围相同。2.自然人的行为能力通常是由自己来实自然人的行为能力通常是由自己来实现，法人的行

13、为能力则由法人的机关或现，法人的行为能力则由法人的机关或者法人机关委托的代理人来实现。者法人机关委托的代理人来实现。某建筑公司与某金属公司签订一个钢材某建筑公司与某金属公司签订一个钢材供销合同，约定由金属公司供应其钢材供销合同，约定由金属公司供应其钢材120吨，总货款吨，总货款20万元。金属公司发货后建筑公万元。金属公司发货后建筑公司却迟迟不付款。原来，该建筑公司由于揽司却迟迟不付款。原来，该建筑公司由于揽不到建筑工程项目，经营困难，公司负责人不到建筑工程项目，经营困难，公司负责人想靠倒卖钢材来扭转局面。不想只卖出去一想靠倒卖钢材来扭转局面。不想只卖出去一半，市场上钢材的价格便一路回落，于是只

14、半，市场上钢材的价格便一路回落，于是只好停止出售，并要求退货，被金属公司拒绝。好停止出售，并要求退货，被金属公司拒绝。金属公司只得起诉。法院查明，该建筑公金属公司只得起诉。法院查明，该建筑公司法人营业执照上的司法人营业执照上的经营范围为承揽建经营范围为承揽建筑工程施工，并无买卖钢材的经营业务筑工程施工，并无买卖钢材的经营业务。问题：法人的目的（经营范围）的效力是什么？问题：法人的目的（经营范围）的效力是什么？建筑公司倒卖钢材的行建筑公司倒卖钢材的行为属超越其经营范围，所订为属超越其经营范围，所订钢材买卖合同有效否？钢材买卖合同有效否？法人的目的范围（经营范围）对法人活动限法人的目的范围（经营范

15、围）对法人活动限制的法律效力是什么制的法律效力是什么?1、权利能力限制说：、权利能力限制说：做人的资格做人的资格2、行为能力限制说：、行为能力限制说：做事的资格做事的资格3、代表权限制说：、代表权限制说：投资者对法人机关的限制投资者对法人机关的限制4、内部责任说、内部责任说 只解决法人内部责任只解决法人内部责任民事权利能力限制说的不足：不利于保护善意相对人利益，不利于保护善意相对人利益，不利于交易安全。不利于交易安全。民事行为能力限制说的不足：民事行为能力限制说的不足：在交易日益频繁的市场经济社在交易日益频繁的市场经济社会，若严格限制法人民事行为能力会，若严格限制法人民事行为能力的范围，将损害

16、其适应复杂的市场的范围，将损害其适应复杂的市场环境的能力，也不利于交易安全。环境的能力，也不利于交易安全。代表权限制说的不足：代表权限制说的不足：过度保护投资者利益，不利于过度保护投资者利益，不利于债权人的保护。债权人的保护。司法解释：司法解释：当事人超越经营范围订立合同，当事人超越经营范围订立合同，人民法院不能因此认定合同无效。人民法院不能因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的及法律、行政法规禁止经营规定的除外。除外。合同法合同法T50：（内部责任说）（内部责任说）“法人或者其他组织的法定代表法人或者其他组织的法定代表人、

17、负责人超越权限订立的合同，人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。权限的以外，该代表行为有效。”A公司经理王某派其工作人员张某去公司经理王某派其工作人员张某去邮局寄一封急件。张某借其朋友马某的邮局寄一封急件。张某借其朋友马某的摩托车去邮局。在途中，出了车祸，不摩托车去邮局。在途中，出了车祸，不仅摩托车报废，而且还致一行人刘某重仅摩托车报废，而且还致一行人刘某重伤。于是，马某、刘某向法院提起诉讼，伤。于是，马某、刘某向法院提起诉讼，要求要求A公司赔偿。公司赔偿。问题：问题：法人民事责任能力法人民事责任能力 A公司公司

18、王某王某 张某张某 马某马某 刘某刘某 三、法人的民事责任能力：三、法人的民事责任能力：法人对自己的违法（侵权）行为能够独法人对自己的违法（侵权）行为能够独立承担民事责任的资格。立承担民事责任的资格。1、法人拟制说否认法人的民事责任能力，、法人拟制说否认法人的民事责任能力，2、法人实在说承认法人的民事责任能力。、法人实在说承认法人的民事责任能力。企业法人以其全部财产承担民企业法人以其全部财产承担民事责任；事责任；企业法人的投资者则仅以出资企业法人的投资者则仅以出资为限承担民事责任。为限承担民事责任。法人民事责任能力确定的标准：法人民事责任能力确定的标准：1、经营活动说：民法通则、经营活动说：民

19、法通则T432、法人名义说：民通意见、法人名义说：民通意见T55、563、执行职务说：民法通则、执行职务说：民法通则T121、民通意见民通意见 T152 民诉意见民诉意见T42 法人或其他工作人员因职务法人或其他工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。织为当事人。民法通则民法通则T43：“企业法人对它的法定企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的代表人和其他工作人员的经营活动经营活动，承担民，承担民事责任。事责任。”T121：“国家机关或者国家机关工作人国家机关或者国家机关工作人员在员在执行职务执行职务中，侵犯公民、法人的合

20、法权中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。益造成损害的，应当承担民事责任。”民通意见民通意见T55：“企业法人的法定代表人和其企业法人的法定代表人和其他工作人员，以他工作人员，以法人名义法人名义从事的经营活动，给他从事的经营活动，给他人造成经济损失的人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责，企业法人应当承担民事责任。任。”T56：“事业法人、社团法人的法定代表人或事业法人、社团法人的法定代表人或其他工作人员以其他工作人员以法人名义法人名义进行业务活动，给他人进行业务活动，给他人造成经济损失的，比照民法通则造成经济损失的，比照民法通则T43的规定，由事的规定，由事业法人、社团

21、法人承担民事责任。业法人、社团法人承担民事责任。”T152：“国家机关工作人员在国家机关工作人员在执行职务执行职务中，给中，给公民、法人的合法权益造成损害的，国家机关应公民、法人的合法权益造成损害的，国家机关应当承担民事责任。当承担民事责任。”四、公司人格否认制度四、公司人格否认制度第三节第三节 法人机关法人机关 某国企（法人）由其厂长李某出面某国企（法人）由其厂长李某出面向赵某借款向赵某借款20万元，但届期一直未还款。万元，但届期一直未还款。1年后，该国企召开年后，该国企召开职工代表大会职工代表大会通过通过决议罢免了李某的厂长职务。决议罢免了李某的厂长职务。赵某向法院提起诉讼，请求该国企赵某

22、向法院提起诉讼，请求该国企偿还所欠借款及利息。赵某提出调解，偿还所欠借款及利息。赵某提出调解，李某表示同意，并在法院送达的调解书李某表示同意，并在法院送达的调解书上签字。当法院依赵某的申请要强制执上签字。当法院依赵某的申请要强制执行该国企财产时，该国企提出异议：行该国企财产时，该国企提出异议：李李某已被罢免某已被罢免，他已不是该国企的，他已不是该国企的法定代法定代表人表人，因而其调解书上的签字不具有法，因而其调解书上的签字不具有法律效力。律效力。一、法人机关的概念、种类：一、法人机关的概念、种类：根据法律或法人章程的规定，根据法律或法人章程的规定，于法人成立时产生，不需要特别于法人成立时产生，

23、不需要特别委托授权就能够以法人的名义对委托授权就能够以法人的名义对内管理法人事务、对外代表法人内管理法人事务、对外代表法人从事民事活动的集体或个人。从事民事活动的集体或个人。权力机关权力机关：意思形成机关（股东会），决定法人生意思形成机关（股东会），决定法人生产经营活动中的重大问题。产经营活动中的重大问题。执行机关执行机关：权力机关的执行机关（董事会），负责权力机关的执行机关（董事会），负责实现业已形成的法人意志。实现业已形成的法人意志。监督机关监督机关：对执行机关的监督机关（监事会）。对执行机关的监督机关（监事会）。法定代表人：法定代表人：执行机关的主要负责人（董事长等），执行机关的主要负责

24、人（董事长等），代表法人对外进行民事活动。代表法人对外进行民事活动。任职的消极资格：任职的消极资格：政经政经5，破吊，破吊3，债台高筑永无能，债台高筑永无能法人机关是法人的组成部法人机关是法人的组成部分，法人机关在其权限范围内分，法人机关在其权限范围内所为的一切行为，均为所为的一切行为，均为法人本法人本身身的行为，其行为后果的行为，其行为后果直接直接由由法人承担。法人承担。二、法人机关的特征：二、法人机关的特征：1、根据法律或章程而成立、根据法律或章程而成立2、是法人必备的有机组成部分、是法人必备的有机组成部分3、是形成、表示、实现法人意志的机构，法人机、是形成、表示、实现法人意志的机构，法人

25、机关意志就是法人的意志、法人机关的民事行为关意志就是法人的意志、法人机关的民事行为 就是法人的民事行为就是法人的民事行为4、是法人的领导或代表机关、是法人的领导或代表机关5、由单个的个人或集体组成、由单个的个人或集体组成 三、法人机关与法人的关系：三、法人机关与法人的关系：1、代理说：、代理说：以法人拟制说为前提以法人拟制说为前提 2、代表说：、代表说：以法人实在说为前提。法以法人实在说为前提。法人机关不是独立的民事主人机关不是独立的民事主体，法人才是独立的民事主体，法人才是独立的民事主体体 A公司下设广州分公司，分公司公司下设广州分公司，分公司经理刘某持经理刘某持分公司营业执照分公司营业执照

26、与与B公司公司签订了一份价款签订了一份价款80万元的买卖合同。万元的买卖合同。合同订立后，合同订立后，B公司即按约定付给分公司即按约定付给分公司定金公司定金8万元。万元。经检验，分公司所交货物质量明经检验，分公司所交货物质量明显不合格，于是显不合格，于是B公司当即要求公司当即要求双倍双倍返还定金返还定金。分公司却坚持要求。分公司却坚持要求B公司公司如期付款。于是如期付款。于是B公司以公司以A公司和分公司和分公司为被告诉于法院。公司为被告诉于法院。A公司认为：公司认为：广州分公司平时的经济效益都广州分公司平时的经济效益都留在分公司，只上缴约定的留在分公司，只上缴约定的承包承包金金额；额；且按且按

27、A公司章程的规定公司章程的规定，下属分公司经理的委任，须经董事下属分公司经理的委任，须经董事会决定，董事长签字，而分公司现会决定，董事长签字，而分公司现任经理刘某却是本公司总经理李某任经理刘某却是本公司总经理李某未经公司董事会决定，擅自以公司未经公司董事会决定，擅自以公司的名义委任的。因而，的名义委任的。因而，A公司不应承公司不应承担责任。担责任。四、法人分支机构：四、法人分支机构：是法人的组成部分，是法人在某一区域是法人的组成部分，是法人在某一区域设置的完成法人部分职能的业务活动机构。设置的完成法人部分职能的业务活动机构。经法人授权并办理登记，可以成为独立经法人授权并办理登记，可以成为独立的

28、民事主体（有民事权利能力），的民事主体（有民事权利能力），对外对外进行进行各项民事活动（各项民事活动（有民事行为能力有民事行为能力），），但进行但进行民事活动所承担的责任最终由法人负责民事活动所承担的责任最终由法人负责（无（无民事责任能力）民事责任能力）。可以在法人授权范围内以自己的名义参可以在法人授权范围内以自己的名义参与民事诉讼。与民事诉讼。是独立的民事主体：是独立的民事主体：法人分支机构法人分支机构设立中的法人设立中的法人合伙企业合伙企业个人独资企业个人独资企业非法人组织非法人组织第四节第四节 法人的住所法人的住所第五节第五节 法人的成立、法人的成立、变更、终止、登记变更、终止、登记 A

29、公司与公司与B厂决定共同设立饮料公司。双厂决定共同设立饮料公司。双方签订了发起协议：方签订了发起协议：1、饮料公司的注册资、饮料公司的注册资本为本为100万元。其中万元。其中B厂以厂房和生产机器厂以厂房和生产机器投资，作价投资，作价60万元；万元；A公司投入货币资金公司投入货币资金40万元；万元；2、公司筹备具体事宜及办理注册登公司筹备具体事宜及办理注册登记由记由B厂负责。厂负责。A公司依约将公司依约将40万元汇入万元汇入B厂账户。此厂账户。此后，双方制定了公司章程，选举确定了董事后，双方制定了公司章程，选举确定了董事会，制定了生产经营计划。但是，上述程序会，制定了生产经营计划。但是，上述程序

30、完成后，该饮料公司迟迟没有开展业务活动，完成后，该饮料公司迟迟没有开展业务活动，也没有办理公司注册登记。也没有办理公司注册登记。A公司多次催促公司多次催促B厂不果。厂不果。A公司要求公司要求B厂退回其投资款，厂退回其投资款，B厂厂不同意。成讼。不同意。成讼。原告诉称：由于原告诉称：由于B厂一直未办理登记厂一直未办理登记事宜，致使饮料公司不能成立，因此所事宜，致使饮料公司不能成立，因此所订协议解除，应退回其订协议解除，应退回其40万元。万元。被告辩称：双方签订协议，缴纳出资，被告辩称：双方签订协议，缴纳出资，制定章程，成立了董事会，已有一年。制定章程，成立了董事会，已有一年。即使没有办理登记手续

31、，只是形式方面即使没有办理登记手续，只是形式方面有欠缺，事实上公司已经成立。而且双有欠缺，事实上公司已经成立。而且双方协议中并未规定饮方协议中并未规定饮料厂办理注册登记料厂办理注册登记的期限，所以该协议至今仍为有效。原的期限，所以该协议至今仍为有效。原告要求全部退还投资款，属违约行为。告要求全部退还投资款，属违约行为。法院认为：法院认为：只有只有设立设立行为符合法定的条件和方式并履行行为符合法定的条件和方式并履行法定程序以后，公司才法定程序以后，公司才成立。成立。饮料公司一直未登记注册，故未成立。饮料公司一直未登记注册，故未成立。在公司成立之前依法成立的发起协议有效，在公司成立之前依法成立的发

32、起协议有效，但由于被告迟延办理登记手续，构成违约，原告但由于被告迟延办理登记手续，构成违约，原告有权行使解除权。有权行使解除权。判决支持原告的诉讼请求。判决支持原告的诉讼请求。一、法人成立：一、法人成立：（一）法人成立的条件：（一）法人成立的条件：只有具备了这些条件，进入法人的设立只有具备了这些条件，进入法人的设立程序才有意义程序才有意义。1、依法成立、依法成立2、有必要的财产或者经费、有必要的财产或者经费3、有自己的名称、组织机构和场所、有自己的名称、组织机构和场所符合以上三个条件，再履行设立程序，符合以上三个条件，再履行设立程序，才可成为法人。才可成为法人。（二）法人设立：（二）法人设立：

33、创办法人组织、使其具有民事权利主体资创办法人组织、使其具有民事权利主体资格而进行的多种连续准备行为，是法人成立格而进行的多种连续准备行为，是法人成立的前置阶段。的前置阶段。法人设立与法人成立：法人设立与法人成立：1、性质不同：、性质不同：2、要件不同：、要件不同：3、效力不同：、效力不同：法人设立的原则法人设立的原则1.自由设立主义：自由设立主义：放任主义，国家不加任何干涉和限制。放任主义，国家不加任何干涉和限制。2.特许设立主义：特许设立主义：需专门法令或国家特别许可才能设立。需专门法令或国家特别许可才能设立。3.行政许可主义：核准主义行政许可主义：核准主义除应符合法定条件外，还要经过主管行

34、除应符合法定条件外，还要经过主管行政机关的批准。政机关的批准。4.准则设立主义：登记主义准则设立主义：登记主义法律预先规定法人成立的条件，只要符法律预先规定法人成立的条件，只要符合条件，无须经过主管部门批准，就可直接合条件，无须经过主管部门批准，就可直接到登记机关办理登记。到登记机关办理登记。5.强制设立主义：强制设立主义：国家以法律规定某种行业或某种情况下国家以法律规定某种行业或某种情况下必须设立一定法人组织。必须设立一定法人组织。我国法人的设立原则我国法人的设立原则1.企业法人：企业法人：一般一般采准则设立主义采准则设立主义，个别采许可，个别采许可设立主义设立主义2.机关法人：机关法人：机

35、关法人的设立，取决于宪法和相关组织机关法人的设立，取决于宪法和相关组织法的特别规定，采法的特别规定，采特许设立主义特许设立主义。机关法人自成立之日起，即具有法人资格机关法人自成立之日起，即具有法人资格3.事业单位法人：事业单位法人：需依法律和行政命令的规定，采需依法律和行政命令的规定，采特许设立主义特许设立主义。自成立之日起，具有事业单位法人资格。自成立之日起，具有事业单位法人资格。4.社会团体法人：社会团体法人：有采有采特许设立主义特许设立主义，需要按照国家法律和行政，需要按照国家法律和行政命令的规定来设立，如妇女联合会、工会、团组命令的规定来设立，如妇女联合会、工会、团组织等；织等；也有采

36、也有采行政许可主义行政许可主义，即法人的设立需要经，即法人的设立需要经过业务主管部门审查同意，然后向登记机关申请过业务主管部门审查同意，然后向登记机关申请登记才可成立，如各种协会、学会等。登记才可成立，如各种协会、学会等。（三）法人设立的条件：（三）法人设立的条件：人人 财财 行为行为（四）法人设立的民事责任：（四）法人设立的民事责任：二、法人的变更二、法人的变更（一）组织机构的变更：（一）组织机构的变更：(1)法人的合并：新设合并、吸收合并法人的合并：新设合并、吸收合并 (2)法人的分立：新设分立、派生分立法人的分立：新设分立、派生分立（二）责任形式的变更：（二）责任形式的变更：有限责任公司

37、、股份有限公司互换有限责任公司、股份有限公司互换（三）法人性质、活动范围、财产、名称、住所、（三）法人性质、活动范围、财产、名称、住所、隶属关系等变更隶属关系等变更 法人变更应法人变更应变更登记变更登记并并公告公告。三、法人的终止三、法人的终止（一）（一）概念和原因概念和原因从法律上消灭法人从法律上消灭法人作为民事主体的资格作为民事主体的资格。原因：原因：1.依法被撤销依法被撤销2.自行解散自行解散.企业法人破产企业法人破产.其他原因其他原因（二）法人的清算：（二）法人的清算：法人消灭时，由依法成立的清算组织依据其职法人消灭时，由依法成立的清算组织依据其职权清理并权清理并消灭法人的全部财产关系

38、消灭法人的全部财产关系。民法通则民法通则T40“法人终止，法人终止，应当应当依法进行依法进行清清算算，停止清算范围外的活动。，停止清算范围外的活动。“T47：”企业法人解散，应当成立企业法人解散，应当成立清算组织清算组织，进行，进行清算。清算。”清算是法人终止的必经程序。清算是法人终止的必经程序。企业法人：破产清算、非破产清算。企业法人：破产清算、非破产清算。破产清算的清算组织，其成员由主管机关或破产清算的清算组织，其成员由主管机关或法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关法院从企业上级主管部门、政府财政部门等有关部门和专业人员中指定。部门和专业人员中指定。清算组织的主要任务清算组织的主要任

39、务:了结现务、收取债权、了结现务、收取债权、清偿债务、移交剩余财产清偿债务、移交剩余财产 清算终结，由清算人办理注销登记并公告。清算终结，由清算人办理注销登记并公告。完成注销登记和公告，法人即归于终止完成注销登记和公告，法人即归于终止 四、法人的登记四、法人的登记成立登记：生效效力成立登记：生效效力其他登记：对抗效力其他登记：对抗效力复习思考题：复习思考题：1.试析法人的本质。试析法人的本质。2.试述法人与自然人的民事权利能力的区别。试述法人与自然人的民事权利能力的区别。3.试述法人的民事行为能力。试述法人的民事行为能力。4.试析法人超越经营范围的行为的效力。试析法人超越经营范围的行为的效力。

40、5.试述法人的清算。试述法人的清算。甲厂研制和生产医用卫生杯投入市场后，销量很好。丙厂印发数百份“公告”称：甲厂生产的医用卫生杯积压了10万只，倾销失效、半失效产品。此后，甲厂的医用卫生杯销量锐减且退货严重，积压资金达12万余元。事实是：甲厂医用卫生杯的库存量从未超过20万只，也从未发现销售失效、半失效产品。于是，甲厂起诉认为丙厂侵害其名誉权，并要求其赔偿损失。法院认为：被告以非法手段，故意捏造事实，对原告进行诽谤，其行为损害了法人的名誉权。原告要求被告公开登报消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿损失，但原告生产的医用卫生杯销售量下降，并非纯系被告诽谤其产品所致，也有质量、宣传不够等方面的因素，

41、故被告应酌情赔偿其损失。问题：1、法人人格权的特征。2、法人人格权的民法保护。思考题 某市国有投资部门出资51%，其他34名股东出资49%组建红星有限公司。后国有投资部门做出了撤销公司董事长张某职务的决定，并通知了34名股东，但未及时到工商部门办理变更登记。在此期间，张某应李某所求，以红星公司的名义为李某个提供了50万元的担保（保证）。后因李某的债权人向红星公司请求承担保证责任而发生纠纷。试分析：该保证合同是否有效？思考题 A企业经工商登记成立，注册资金人民币5万元，其中1万元系法人参股投入，另4万元为职工个人参股投入。个人投资最高者为7000元，最少者为1000元。法定代表人为潘某。黄某作为办公室负责人取得了该企业所有证件、印章、文件等的保管权。之后，黄某未征得潘某同意，将原会计辞退，改由自己的妻子任会计，并擅自另请他人任出纳。他以自封的常务副经理的名义擅自将该企业的配方出卖。该企业起诉，要求黄某交出保管的一切证件、印章、文件，并就其擅自出卖秘密配方的行为承担损害赔偿的责任。试分析：本案应当如何处理？