第十一章合同法律制度

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1、1第十一章第十一章 合同法合同法律制度律制度n第一节第一节 合同法的概述合同法的概述n第二节第二节 合同的订立合同的订立n第三节第三节 合同的效力合同的效力n第四节第四节 合同的履行合同的履行n第第五五节节 合同的合同的变更、转让和终止变更、转让和终止n第六节第六节 违约责任违约责任23456借腹生子合同案借腹生子合同案 刘某与李某系夫妻，结婚刘某与李某系夫妻，结婚5 5年，李某一直未生育。经查年，李某一直未生育。经查李某无生育能力，因此，刘某与妇女张某协商，决定由张李某无生育能力，因此，刘某与妇女张某协商，决定由张某为刘某夫妇生育一子，刘某夫妇支付给张某的劳务费为某为刘某夫妇生育一子，刘某夫

2、妇支付给张某的劳务费为2 2万元。次年，张某生育一子，刘某夫妇将其抱走却不支万元。次年，张某生育一子，刘某夫妇将其抱走却不支付张某付张某2 2万元劳务费。张某多次索要，刘某以要钱没有，万元劳务费。张某多次索要，刘某以要钱没有，孩子可以抱走为由拒付。张某不愿意抱走孩子，便诉至法孩子可以抱走为由拒付。张某不愿意抱走孩子，便诉至法院。院。问题：问题：1 1、借腹生子合同是否有效？、借腹生子合同是否有效？2 2、刘某、李某和张某对小孩是否均有抚养的义务、刘某、李某和张某对小孩是否均有抚养的义务？7 分析分析：1 1、借腹生子合同无效。因为，该合同的订立违背了公序良、借腹生子合同无效。因为，该合同的订立

3、违背了公序良 俗原则俗原则(合法性原则合法性原则)。（1 1）违背社会道德）违背社会道德（2 2）可能导致夫妻感情不和睦）可能导致夫妻感情不和睦（3 3）不利于孩子的成长）不利于孩子的成长2 2、刘某、张某有抚养孩子的义务。、刘某、张某有抚养孩子的义务。刘某、张某系孩子的亲生父母，具有法定的抚养义务。刘某、张某系孩子的亲生父母，具有法定的抚养义务。李某虽然同意刘某与张某生子，但李某与孩子无血缘关系，李某虽然同意刘某与张某生子，但李某与孩子无血缘关系，且李某与孩子也不存在且李某与孩子也不存在拟制血亲拟制血亲关系关系,所以李某没有法定的抚养所以李某没有法定的抚养义务；同时因为合同无效，李某也不具有

4、约定的抚养义务。所义务；同时因为合同无效，李某也不具有约定的抚养义务。所以李某没有抚养孩子的义务。以李某没有抚养孩子的义务。拟制血亲拟制血亲：继父母子女关系、继祖父母孙子女关系；养父母：继父母子女关系、继祖父母孙子女关系；养父母子女关系、养祖父母孙子女关系等子女关系、养祖父母孙子女关系等 BACKBACK8n910 肖青将其与丈夫刘华伟举行婚礼活动的胶卷交给旭光彩色扩印肖青将其与丈夫刘华伟举行婚礼活动的胶卷交给旭光彩色扩印服务部冲印，并预付冲印费服务部冲印，并预付冲印费1818元。结果，胶卷丢失，肖青要求彩扩元。结果，胶卷丢失，肖青要求彩扩部赔偿。彩扩部按照南京市摄影行业协会的规定，只赔偿肖青

5、胶卷部赔偿。彩扩部按照南京市摄影行业协会的规定，只赔偿肖青胶卷费和退还费和退还1818元预收费，肖青不同意，向法院提起诉讼，以彩扩部将元预收费，肖青不同意，向法院提起诉讼，以彩扩部将自己拍有结婚活动的胶卷遗失，给夫妻双方带来无法弥补的损失为自己拍有结婚活动的胶卷遗失，给夫妻双方带来无法弥补的损失为由，要求彩扩部赔礼道歉，并赔偿精神损失由，要求彩扩部赔礼道歉，并赔偿精神损失50005000元。元。诉讼中，彩扩部愿意赔礼道歉，但要赔偿肖青精神损失诉讼中，彩扩部愿意赔礼道歉，但要赔偿肖青精神损失50005000元元不能接受，应按照南京摄影行业协会不能接受，应按照南京摄影行业协会“如遇意外损坏或遗失，

6、只赔如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷同类同号胶卷”之规定，退赔肖青胶卷和预收的之规定，退赔肖青胶卷和预收的1818元冲印费。元冲印费。问题：问题：1 1、“如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷如遇意外损坏或遗失，只赔同类同号胶卷”是否有效？是否有效？2 2、肖青是否可以主张彩扩部赔偿精神损失？、肖青是否可以主张彩扩部赔偿精神损失？11 分析分析：1 1、该格条款不能生效（无效）、该格条款不能生效（无效）（1 1）该条款违反了自愿原则）该条款违反了自愿原则 行业协会制定的上述条款，明显地违反了自愿原则，使对行业协会制定的上述条款，明显地违反了自愿原则，使对方接受不公平的条款方接受不公平的条款

7、（2 2）该行业协会的规定不具有法律效力）该行业协会的规定不具有法律效力2 2、可以主张、可以主张 精神赔偿一般在侵权行为中使用，对违约造成的损害原则上精神赔偿一般在侵权行为中使用，对违约造成的损害原则上不适用精神损害赔偿，但并不排斥在因违约而造成受害人精神上不适用精神损害赔偿，但并不排斥在因违约而造成受害人精神上损害的案件中适用。损害的案件中适用。审判结果审判结果：被告彩扩部赔偿原告肖青一卷胶卷的价款及补偿原告共被告彩扩部赔偿原告肖青一卷胶卷的价款及补偿原告共482482元，退还原告预付费元，退还原告预付费1818元。元。121314 案例导入案例导入1516（1 1）要约内容）要约内容具体

8、、确定。具体、确定。具体到一个合同所必备具体到一个合同所必备的条款：数量、价格、的条款：数量、价格、支付时间、送货地点等支付时间、送货地点等17；18l某年某年5 5月月2727日，原告通过一个不动产代理人向被告发出一个书日，原告通过一个不动产代理人向被告发出一个书面要约，请求以面要约，请求以26.526.5万元的价格购买被告的一片土地的使用权。万元的价格购买被告的一片土地的使用权。l5 5月月2929日，被告通过一个不动产代理人向原告发出一个书面的日，被告通过一个不动产代理人向原告发出一个书面的反要约，提出以反要约，提出以48.648.6万元的现金将该土地的使用权出售给原告，万元的现金将该土

9、地的使用权出售给原告，并要求原告在并要求原告在6 6月月3 3日下午日下午5 5时之前作出答复。该反要约文件中时之前作出答复。该反要约文件中有一个供承诺人签字的栏目，承诺人一旦签字，就接受了该反有一个供承诺人签字的栏目，承诺人一旦签字，就接受了该反要约。要约。l原告在原告在6 6月月3 3日上午日上午1111时时5858分签署了该反要约，被告的代理人在分签署了该反要约，被告的代理人在当天下午当天下午3 3时左右收到了这份经原告签署的反要约。但他告诉时左右收到了这份经原告签署的反要约。但他告诉原告说，被告不打算再出售这块她了。当天下午原告说，被告不打算再出售这块她了。当天下午4 4时时1515分

10、，原分，原告把该签署的反要约送给了双方指定的中间代理人。告把该签署的反要约送给了双方指定的中间代理人。l请问：本案中被告可否撤回及撤销其发出的反要约？为什么？请问：本案中被告可否撤回及撤销其发出的反要约？为什么？19l不能。因为要约人撤回要约的通知必须先于或与不能。因为要约人撤回要约的通知必须先于或与要约同时到达受要约人，本案中要约都已到达受要约同时到达受要约人，本案中要约都已到达受要约人，因此要约人，因此被告不能撤回要约被告不能撤回要约。l被告同样不能撤销要约，因为根据我国合同法，被告同样不能撤销要约，因为根据我国合同法，有下列情况时，要约不能撤销：有下列情况时，要约不能撤销：（1 1）要约

11、明确了承诺期限或以其他形式明示要约）要约明确了承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销；不可撤销；（2 2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。已经为履行合同作了准备工作。l本案中被告在要约中明确规定了承诺期限，即要本案中被告在要约中明确规定了承诺期限，即要求原告于求原告于6 6月月3 3日日5 5时之前作出答复，因此在此时间时之前作出答复，因此在此时间前前被告不能撤销要约被告不能撤销要约。2021225 5、承诺的内容、承诺的内容。231 1、寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说明书寄送的价目表、拍卖广告、招标公告、招股说

12、明书、商业广告商业广告是是要约邀请要约邀请还是要约？还是要约？要约邀请（要约邀请（商业广告内容具体的视为要约商业广告内容具体的视为要约）2 2、悬赏广告是要约还是要约邀请？、悬赏广告是要约还是要约邀请？悬赏广告：广告人以广告的形式声明对完成特定行为的人给付广悬赏广告：广告人以广告的形式声明对完成特定行为的人给付广告中约定的报酬的意思表示行为。告中约定的报酬的意思表示行为。悬赏广告视为要约。悬赏广告视为要约。24 黄虹与河南石油勘探局天然碱开发公司因追索信息劳务费纠黄虹与河南石油勘探局天然碱开发公司因追索信息劳务费纠纷而诉至法院。天然碱开发公司曾在纷而诉至法院。天然碱开发公司曾在河南石油报河南石

13、油报上刊登一则上刊登一则有奖销售公告，有奖销售公告，内容：我公司面向全油田开展有奖销售业务，凡内容：我公司面向全油田开展有奖销售业务，凡是推销产品后货款回收及时者，我公司给与是推销产品后货款回收及时者，我公司给与一定比例一定比例的奖励；凡的奖励；凡愿意帮助我公司推销活动者，请电话联系或者面谈。愿意帮助我公司推销活动者，请电话联系或者面谈。后经黄虹居后经黄虹居间介绍，天然碱开发公司与湖南株洲玻璃集团公司建立购销碱业间介绍，天然碱开发公司与湖南株洲玻璃集团公司建立购销碱业务关系。黄虹找天然碱开发公司销售可要求提取推销奖，务关系。黄虹找天然碱开发公司销售可要求提取推销奖，科长李科长李奎林和黄虹奎林和

14、黄虹商定按推销量每吨商定按推销量每吨1010元元付给黄虹信息费，付给黄虹信息费，并加盖公司并加盖公司销售专用章，呈请公司领导审批。后天然碱公司拒付信息费销售专用章，呈请公司领导审批。后天然碱公司拒付信息费9966099660元，元，理由是：刊登公告的内容是招聘兼职销售人员，并不理由是：刊登公告的内容是招聘兼职销售人员，并不是提供信息就给与奖励，且每吨是提供信息就给与奖励，且每吨1010元的信息费，公司没有答应。元的信息费，公司没有答应。公司的说法是否正确？公司的说法是否正确？悬赏广告案例悬赏广告案例25公司的说法不正确公司的说法不正确 1 1、天然碱公司在报纸上刊登的悬赏广告（有奖销售公告）、

15、天然碱公司在报纸上刊登的悬赏广告（有奖销售公告）是视为要约，并不应为报酬不具体而否认悬赏广告的要约是视为要约，并不应为报酬不具体而否认悬赏广告的要约性质，否则对行为人而言是不公平的；性质，否则对行为人而言是不公平的；2 2、悬赏广告对报酬内容约定不明确时可以采取下列方式予、悬赏广告对报酬内容约定不明确时可以采取下列方式予以确定：以确定：合同法规定：协商补充、交易习惯等合同法规定：协商补充、交易习惯等 民法通则规定：国家规定的价格履行，参照市场价格或同民法通则规定：国家规定的价格履行，参照市场价格或同 类物品的价格等类物品的价格等 法院判决：天然碱公司给付黄虹信息费法院判决：天然碱公司给付黄虹信

16、息费3 3万元。万元。262 2、缔约过失责任构成要件、缔约过失责任构成要件 （1 1）发生在合同的订立过程中）发生在合同的订立过程中 违约过失责任：发生在合同成立后违约过失责任：发生在合同成立后 （2 2）违背诚实信用原则所要求的义务）违背诚实信用原则所要求的义务 保密义务、保障义务、协助义务等等保密义务、保障义务、协助义务等等 （3 3）给当事人造成了损失）给当事人造成了损失 （4 4）行为与损失之间有因果关系）行为与损失之间有因果关系 27 3 3、主要类型、主要类型（1 1）假借订立合同，恶意磋商）假借订立合同，恶意磋商（2 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况）故意隐瞒

17、与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况（3 3）其他行为）其他行为 4 4、形式、形式（1 1）缔约费）缔约费（2 2）准备履行合同所支付的费用）准备履行合同所支付的费用（3 3）恢复原状所支出的费用）恢复原状所支出的费用（4 4）其他开支）其他开支28 龙某（男），龙某（男），14岁，一年前父母因感情不和而离婚，龙某随母亲雷某生活。岁，一年前父母因感情不和而离婚，龙某随母亲雷某生活。父亲虽不与龙某共同生活，但对其仍然十分疼爱，经常去看望龙某。由于受父亲虽不与龙某共同生活，但对其仍然十分疼爱，经常去看望龙某。由于受父亲的影响，龙某对彩票很感兴趣，经常购买。父亲的影响，龙某对彩票很感兴趣，经常购

18、买。2002年年 4月某日，龙某购买月某日，龙某购买了一张彩票，幸运的是当公布中奖号码时，龙某获得了三等奖，奖金为了一张彩票，幸运的是当公布中奖号码时，龙某获得了三等奖，奖金为6000元。龙某立即将消息告诉了母亲雷某，并与母亲一同将奖金领回。第二天，元。龙某立即将消息告诉了母亲雷某，并与母亲一同将奖金领回。第二天，龙某又将这个消息告知了父亲。龙某又将这个消息告知了父亲。父亲认为龙某是未成年人，属于限制民事行父亲认为龙某是未成年人，属于限制民事行为能力人，没有权利领受奖金，奖金应归其监护人即父母所有，为能力人，没有权利领受奖金，奖金应归其监护人即父母所有，因此要求与因此要求与雷某平分奖金。而雷某

19、认为，龙某随其生活，所以龙某的父亲无权监护，奖雷某平分奖金。而雷某认为，龙某随其生活，所以龙某的父亲无权监护，奖金应当归属于自己和儿子所有，为此两人发生争执。龙某为了制止两人争执，金应当归属于自己和儿子所有，为此两人发生争执。龙某为了制止两人争执，悄悄拿出那悄悄拿出那6000元跑到商场买了一台数码摄像机，价格为元跑到商场买了一台数码摄像机，价格为5600元。回家后告元。回家后告知还在吵架的父母，龙某的父母听后立即拉着儿子到商场要求退货。商场人知还在吵架的父母，龙某的父母听后立即拉着儿子到商场要求退货。商场人员认为摄像机没有任何问题不予退货。双方各执己见，最终，龙某的母亲雷员认为摄像机没有任何问

20、题不予退货。双方各执己见，最终，龙某的母亲雷某以法定监护人的身份向法院提起诉讼，要求法院认定此次买卖无效，商场某以法定监护人的身份向法院提起诉讼，要求法院认定此次买卖无效，商场返还财产。同时龙某的父亲也向法院提起诉讼，要求雷某与其平分儿子中奖返还财产。同时龙某的父亲也向法院提起诉讼，要求雷某与其平分儿子中奖的奖金的奖金6000元。元。第三节第三节 合同的效力合同的效力案例导入案例导入29请回答以下问题：请回答以下问题：1 1、彩票买卖行为是否有效？、彩票买卖行为是否有效？2 2、数码相机买卖行为是否有效？商场是否应该退货？、数码相机买卖行为是否有效？商场是否应该退货？3 3、母亲提出的由于父亲

21、不与儿子共同生活，所以对儿子没、母亲提出的由于父亲不与儿子共同生活，所以对儿子没 有监护权的观点是否正确？有监护权的观点是否正确？4、父亲要求与母亲平分父亲要求与母亲平分60006000元的做法是否正确？元的做法是否正确？答案：答案：1 1、有效、有效 (2009.7.1(2009.7.1后无效后无效 彩票管理条例彩票管理条例予以禁止予以禁止)2 2、无效。儿子与商场订立的数码机买卖合同是效力待定的合、无效。儿子与商场订立的数码机买卖合同是效力待定的合同，父母不予追认的话就是无效合同，商场应该退货。同，父母不予追认的话就是无效合同，商场应该退货。3 3、不正确。根据法律规定：夫妻离婚后，与子女

22、共同生活的、不正确。根据法律规定：夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。但是未与该子女共一方无权取消对方对该子女的监护权。但是未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。4 4、不正确，归儿子所有。、不正确，归儿子所有。30一、合同的生效一、合同的生效 合同的生效与合同的成立是两个不同的法律概念合同的生效与合同的成立是两个不同的法律概念1 1、成立时就生效、成立时就生效2 2、办理批准、登记手续才生效、办理批准、登记

23、手续才生效 如：中外合作经营合同、中外合资经营合同、不动产抵押合同、如：中外合作经营合同、中外合资经营合同、不动产抵押合同、专利权转让合同、商标权转让合同等专利权转让合同、商标权转让合同等3 3、附条件、期限的合同，条件成熟和期限到来时，生效或失效、附条件、期限的合同，条件成熟和期限到来时，生效或失效 31孙雅莉和鄂皆豪孙雅莉和鄂皆豪 32 附条件的合同附条件的合同1 1、概念和分类、概念和分类 已经成立尚未生效，是否生效取决于条件是否成就，已经成立尚未生效，是否生效取决于条件是否成就，称附生效条件的合同；称附生效条件的合同；“如果明天下雨，我送你一把伞。如果明天下雨，我送你一把伞。”“建行说

24、，只要广东国投公司在建行说，只要广东国投公司在x x日资产达日资产达1 1亿，借其亿，借其50005000万扩万扩 大生产规模。大生产规模。”已经生效，条件成就该合同失效，称附解除条件的已经生效，条件成就该合同失效，称附解除条件的合同。合同。“如果我弟弟明天从美国回来，我的房子就不租给你了。如果我弟弟明天从美国回来，我的房子就不租给你了。”“建行说，只要广东国投公司在建行说，只要广东国投公司在x x日资产达不到日资产达不到1 1亿，终止合亿，终止合作作 关系。关系。”33 附条件的合同附条件的合同2 2、“条件条件”的条件（特征）的条件（特征）将来发生的事实、将来不确定的事实、当事人约将来发生

25、的事实、将来不确定的事实、当事人约定、定、“条件条件”合法等。合法等。视为条件成就视为条件成就：当事人为了自己的利益不正当阻止：当事人为了自己的利益不正当阻止 条件成就，视为条件成就。条件成就，视为条件成就。视为条件不成就视为条件不成就：当事人为了自己的利益不正当：当事人为了自己的利益不正当 促成条件成就，视为条件不成就。促成条件成就，视为条件不成就。34 附期限的合同附期限的合同1 1、概念和分类、概念和分类 合同已经成立，等到期限到来才生效，称附生效合同已经成立，等到期限到来才生效，称附生效期限的合同；期限的合同；“如果我死了，我把房子送给你。如果我死了，我把房子送给你。”合同已经生效，期

26、限到来改合同失效，称附解除合同已经生效，期限到来改合同失效，称附解除期限的合同。期限的合同。“如果我死了，我的房子就不租给你了。如果我死了，我的房子就不租给你了。”“期限期限”和和“条件条件”的区别：前者必然会发生，而后的区别：前者必然会发生，而后者不确定者不确定。BACKBACK35 王某有临街房屋一间，面积约王某有临街房屋一间，面积约3030平方米。由于其地处较偏僻平方米。由于其地处较偏僻之处，当地商贸活动不大发达，王某多次欲出租此房，均因租金之处，当地商贸活动不大发达，王某多次欲出租此房，均因租金问题而未能与客户达成协议。问题而未能与客户达成协议。20042004年年2 2月，经朋友介绍

27、，李某前来与王某洽谈租房之事，经月，经朋友介绍，李某前来与王某洽谈租房之事，经协商一致签订租房合同。约定：王某将其上述房屋租给李某，月协商一致签订租房合同。约定：王某将其上述房屋租给李某，月租金为每平方米租金为每平方米100100元，房屋面积以元，房屋面积以3030平方米计算，每月租金为平方米计算，每月租金为30003000元，每月元，每月2525日交付；租房用途：李某开办游艺厅，内设游戏日交付；租房用途：李某开办游艺厅，内设游戏机机2525台，开办游艺厅的一切责任由李某承担，与王某无关；李某台，开办游艺厅的一切责任由李某承担，与王某无关；李某不得对房屋进行破坏性装修。此后，李某如约交付了不得

28、对房屋进行破坏性装修。此后，李某如约交付了20042004年年5 5、6 6月的租金，以后未再交付。月的租金，以后未再交付。20042004年年1010月，李某因利用开游艺厅之名为赌博提供场所而被月，李某因利用开游艺厅之名为赌博提供场所而被公安机关拘留，其所开办游艺厅中的游戏机被没收。王某多次向公安机关拘留，其所开办游艺厅中的游戏机被没收。王某多次向李某索要李某索要7 71010月的租金，李某置之不理。王某向法院起诉，请月的租金，李某置之不理。王某向法院起诉，请求法院判令李某给付求法院判令李某给付4 4个月的租金共计个月的租金共计1.21.2万元。万元。36 法院经审理查明：王某在与李某签约前

29、，曾向推荐李某的法院经审理查明：王某在与李某签约前，曾向推荐李某的朋友询问李某的情况，该友告知王某朋友询问李某的情况，该友告知王某“李某想赚大钱李某想赚大钱”。在向。在向李某询问租房用途时，李某告知王某，李某询问租房用途时，李某告知王某，“给大家一个寻求刺激给大家一个寻求刺激的地方，让大家玩玩，麻将等方式大家早玩腻了，游戏机还较的地方，让大家玩玩，麻将等方式大家早玩腻了，游戏机还较新奇新奇”。当王某问李某为何不在闹市找房时，李某告知，。当王某问李某为何不在闹市找房时，李某告知，“不不在乎租金，大家要的是个安全，省得正玩的起劲儿时被警察给在乎租金，大家要的是个安全，省得正玩的起劲儿时被警察给端了

30、。端了。”王某为了避免自己承担责任，要求在租房契约中载明，王某为了避免自己承担责任，要求在租房契约中载明，“开办游艺厅的一切责任由李某负担，与王某无关开办游艺厅的一切责任由李某负担，与王某无关”。李某答。李某答应王某之要求，并给付其高于当地租金一倍的租金，王某才同应王某之要求，并给付其高于当地租金一倍的租金，王某才同意将此房租给李某。意将此房租给李某。请问：王某与李某签订的房屋租赁合同是否有效？为什么？请问：王某与李某签订的房屋租赁合同是否有效？为什么？38 三、三、无效合同无效合同与可撤销（变更）的合同与可撤销（变更）的合同第第5252条有下列情形之一的，合同无效：条有下列情形之一的，合同无

31、效：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益；以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；损害社会公共利益；违反违反法律、行政法规法律、行政法规的的强制性强制性规定。规定。第第5353条合同中的下列免责条款无效：条合同中的下列免责条款无效：造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的；因故意或者重大过失造成对方财产损失的因故意或者重大过失造成对方财产损失的。39 三、无效合同与三、无效合同与可撤销（变更）的合同可撤销（变更）的合同1 1、概念、概

32、念 因合同当事人订立合同时意思表示不真实，有因合同当事人订立合同时意思表示不真实，有撤销权的当事人可以行使撤销权，使已经生效的合撤销权的当事人可以行使撤销权，使已经生效的合同归于消灭。同归于消灭。2 2、情形、情形（）因重大误解订立的合同（）因重大误解订立的合同重大误解：重要事项；较大损失重大误解：重要事项；较大损失40 三、无效合同与三、无效合同与可撤销（变更）的合同可撤销（变更）的合同（2 2）显失公平订立的合同）显失公平订立的合同显失公平：是在显失公平：是在紧迫或缺乏经验的情况下紧迫或缺乏经验的情况下显失公平显失公平（3 3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对）一方以欺诈、胁迫的手

33、段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同方在违背真实意思的情况下订立的合同 41 三、无效合同与三、无效合同与可撤销（变更）的合同可撤销（变更）的合同 3 3、撤销权的行使、撤销权的行使 （1 1）主体：重大误解订立合同、显失公平订立的合同双）主体：重大误解订立合同、显失公平订立的合同双 方当事人；欺诈、胁迫、趁人之危订立合同的受损方方当事人；欺诈、胁迫、趁人之危订立合同的受损方 （2 2）向法院、仲裁机构提出）向法院、仲裁机构提出 4 4、撤销权的消灭、撤销权的消灭（1 1）受损方行使撤销权的期限：自撤销权人知道或）受损方行使撤销权的期限：自撤销权人知道或 应当知道撤销事由之日

34、起应当知道撤销事由之日起1 1年。否则，撤销权消灭年。否则，撤销权消灭（2 2）撤销权人明确表示或以行为表示放弃撤销权）撤销权人明确表示或以行为表示放弃撤销权 42四、效力待定的合同四、效力待定的合同1 1、限制民事行为能力人订立的合同、限制民事行为能力人订立的合同（1 1）本人能单独订立的合同有：）本人能单独订立的合同有：纯获利益的合同纯获利益的合同 与年龄、智力、精神状况相适应的合同与年龄、智力、精神状况相适应的合同（2 2）由法定代理人代理订立或得到其同意（）由法定代理人代理订立或得到其同意（追认追认）43四、效力待定的合同四、效力待定的合同法定代理人的追认：法定代理人的追认：合同法合同

35、法四十七条第二款：合同相对人可以催告四十七条第二款：合同相对人可以催告限制民事行为能力人的法定代理人在一个月内予以限制民事行为能力人的法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未做表示的，视为拒绝追认。追认。法定代理人未做表示的，视为拒绝追认。（追认以明确同意的方式表示追认以明确同意的方式表示）善意相对人善意相对人的撤销权：的撤销权：善意相对人在法定代人做追认前，可以通知的方式善意相对人在法定代人做追认前，可以通知的方式撤销合同撤销合同 44四、效力待定的合同四、效力待定的合同2 2、因无权代理而订立的合同、因无权代理而订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终行为人没有代理权、超越代

36、理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。（狭义的无权代止后以被代理人名义订立的合同。（狭义的无权代理）理）未经被代理人（本人）追认，合同对被代理人未经被代理人（本人）追认，合同对被代理人（本人）不产生法律效力，由代理人（行为人）承（本人）不产生法律效力，由代理人（行为人）承担责任。担责任。被代理人（本人）的追认：同前被代理人（本人）的追认：同前善意相对人善意相对人的撤销权：同前的撤销权：同前 ENTERENTER 45四、效力待定的合同四、效力待定的合同3 3、因无权处分而订立的合同、因无权处分而订立的合同 有权人明确追认或事后无处分权人取得处分物有权人明确追认或事后无处分权人取得处分物

37、的权利，合同有效。的权利，合同有效。46 无处分权订立的合同效力案无处分权订立的合同效力案l黄黄孟骞要出国，把家传的清代山水画寄放在朋友孟骞要出国，把家传的清代山水画寄放在朋友夏彦处。夏彦处。l夏彦生意亏本，未经黄孟骞的同意，擅自卖掉该夏彦生意亏本，未经黄孟骞的同意，擅自卖掉该画得画得8585万元。黄回家后，夏表示愿意以几倍的价万元。黄回家后，夏表示愿意以几倍的价格从买主孔先生处买回画，但孔先生不同意。格从买主孔先生处买回画，但孔先生不同意。l如果黄执意要追回画，他能否如愿呢？如果黄执意要追回画，他能否如愿呢？47参考答案：参考答案：黄说黄说“就当我同意卖画吧。就当我同意卖画吧。”是权利人黄对

38、合同效力的追认；是权利人黄对合同效力的追认；黄说黄说“或者当我把它卖给了你或者当我把它卖给了你”是无处分权人事后取得画的所是无处分权人事后取得画的所有权即取得了对画的处分权。所以该买卖合同有效。有权即取得了对画的处分权。所以该买卖合同有效。根据根据物权法物权法的规定，无处分权人处分他人财产的，所有权的规定，无处分权人处分他人财产的，所有权人有权追回，但是符合以下情形的不得追回，受让人取得财产人有权追回，但是符合以下情形的不得追回，受让人取得财产的所有权，原有权人有权要求无处分权人赔偿损失。的所有权，原有权人有权要求无处分权人赔偿损失。（1 1）受让人善意；（）受让人善意；（2 2）合理价格转让

39、；）合理价格转让；（3 3）转让的不动产或动产依据法律规定应该登记的已经登记，）转让的不动产或动产依据法律规定应该登记的已经登记，无须登记的已经交付给受让人。无须登记的已经交付给受让人。案件中，孔先生取得该画具备上述三个条件，所以取得画案件中，孔先生取得该画具备上述三个条件，所以取得画的所有权，由此给黄带来的损失应该由的所有权，由此给黄带来的损失应该由夏夏承担。承担。48 总结：总结：、以上三类合同得到相关主体的追认、以上三类合同得到相关主体的追认或者无处分或者无处分权人事后取得财产的处分权权人事后取得财产的处分权，合同有效；否则，合同有效；否则，无效；无效；、催告（追认）期限：个月；、催告（

40、追认）期限：个月；第三种情况除外第三种情况除外、相对人的撤销权：、相对人的撤销权：合同被追认前，合同被追认前，善意相对人善意相对人可以撤销合同，但必须可以撤销合同，但必须以通知的方式做出。以通知的方式做出。第三第三种情况除外种情况除外 ENTERENTER49 无权代理订立的合同效力案无权代理订立的合同效力案 老李是某茶叶公司的采购员，面年都要给公司采购老李是某茶叶公司的采购员，面年都要给公司采购茶叶。几年前出差，看到新鲜荔枝茶叶。几年前出差，看到新鲜荔枝2 2元元/斤批发，觉得荔斤批发，觉得荔枝这几年零售价枝这几年零售价5 5、6 6元元/斤，利润空间大，就斗胆买了斤，利润空间大，就斗胆买了

41、5 5千斤。回来汇报，经理大惊失色。原来荔枝利大，刺激千斤。回来汇报，经理大惊失色。原来荔枝利大，刺激进口猛增。当年荔枝上市才半个月，零售价从进口猛增。当年荔枝上市才半个月，零售价从5 5、6 6元跌元跌至至2 2元。老李正在惊叹元。老李正在惊叹“想不到想不到”时，送荔枝的车子到时，送荔枝的车子到了，怎么办？了，怎么办？参考答案：参考答案：本案经理大惊失色，拒绝追认，送荔枝的来了，应本案经理大惊失色，拒绝追认，送荔枝的来了，应当由老李承担后果，与茶叶公司无关。当然，如果卖荔当由老李承担后果，与茶叶公司无关。当然，如果卖荔枝的不想卖给他们，也是可以的，因为卖荔枝的是善意枝的不想卖给他们，也是可以

42、的，因为卖荔枝的是善意相对人。相对人。BACKBACK50原甲公司业务员张某在火车上遇到与甲公司有长期业原甲公司业务员张某在火车上遇到与甲公司有长期业务关系的乙厂经理陈某，闲聊中张某得知乙厂正准备进行务关系的乙厂经理陈某，闲聊中张某得知乙厂正准备进行技术改造，需购置一台精密仪器。张某表示甲公司有这方技术改造，需购置一台精密仪器。张某表示甲公司有这方面的业务关系，可以向甲公司采购，双方达成协议。乙厂面的业务关系，可以向甲公司采购，双方达成协议。乙厂按规定时间向甲公司寄去预付款按规定时间向甲公司寄去预付款1010万元人民币。但到合同万元人民币。但到合同规定的交货日期，甲公司却以张某在与乙厂签订合同

43、时已规定的交货日期，甲公司却以张某在与乙厂签订合同时已是公司下岗人员，没有该公司业务代理权为由，拒绝履行是公司下岗人员，没有该公司业务代理权为由，拒绝履行合同；乙厂却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的合同；乙厂却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的情况通知自己，且张某仍具有盖有甲公司合同专用章的空情况通知自己，且张某仍具有盖有甲公司合同专用章的空白合同书，自己没有过错，白合同书，自己没有过错，甲甲厂违约，应承担违约责任。厂违约，应承担违约责任。双方为此发生纠纷。双方为此发生纠纷。问：张某代表甲公司与乙厂签订的合同是否有效？为什么？问：张某代表甲公司与乙厂签订的合同是否有效？为什么？51

44、无权代理法律后果总结无权代理法律后果总结 合同法第合同法第4848条条“行为人没有代理权行为人没有代理权,超越代理权或者超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未未经被代经被代理人追认理人追认,对被代理人不发生效力对被代理人不发生效力,由行为人承担责由行为人承担责任任”（对被代理人不产生法律效力：狭义的无权代对被代理人不产生法律效力：狭义的无权代理理）第第4949条条“行为人没有代理权行为人没有代理权,超越代理权或者代理权超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同终止后以被代理人名义订立的合同,相对人有理由相相对人有理由相信行为人有代理权

45、的信行为人有代理权的,该代理行为有效该代理行为有效”（对被代理人产生法律效力：广义的无权代理对被代理人产生法律效力：广义的无权代理）52表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代 理权终止后以被代理人名义订立合同，理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。（广义的无权代理）该代理行为有效。（广义的无权代理）表见代表：法人或者其他组织的法定代表人、负责表见代表：法人或者其他组织的法定代表人、负责 人超越权限订立的合同。人超越权限订立的合同。原则上有效，但相对人知道的除外。原则

46、上有效，但相对人知道的除外。BACKBACK53二、合同履行的规则二、合同履行的规则（一）合同约定不明确的确定规则（一）合同约定不明确的确定规则 “可以协议补充，不能达成补充协议的，按合可以协议补充，不能达成补充协议的，按合同有关条款和交易习惯确定，仍不能确定的同有关条款和交易习惯确定，仍不能确定的”如：某县的大巴天亮前到某市。如：某县的大巴天亮前到某市。5 5点钟服装批发市点钟服装批发市场营业，乘客去进货，买了一包丢进大巴，又去买下场营业，乘客去进货，买了一包丢进大巴，又去买下一包，下午人货同回，年复一年。有一次却出了意外，一包，下午人货同回，年复一年。有一次却出了意外，一位乘客送来的货物不

47、见了，要求司机赔偿，司机听一位乘客送来的货物不见了，要求司机赔偿，司机听罢跳起来吼道，凭什么我赔！司机该不该赔？罢跳起来吼道，凭什么我赔！司机该不该赔？54二、合同履行的规则二、合同履行的规则（三）涉及到第三人的合同履行（三）涉及到第三人的合同履行1 1、向第三人履行合同、向第三人履行合同 合同当事人约定由债务人向第三人履行债务，债合同当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应务人未向第三人履行债务或履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。当向债权人承担违约责任。如：旭光实业有限公司从广东进微波炉，由四达汽如：旭光实业有限公司从广东进微波炉，由四

48、达汽运公司送货。货在途中，旭光公司把它批给家家乐等运公司送货。货在途中，旭光公司把它批给家家乐等超市。旭光公司与四达公司约定在规定的时间把货物超市。旭光公司与四达公司约定在规定的时间把货物运送给各超市。可是，货物竟然晚了半个月到，误了运送给各超市。可是，货物竟然晚了半个月到，误了几家超市的生意。超市索赔，向谁索赔？几家超市的生意。超市索赔，向谁索赔？55 2 2、第三人履行合同、第三人履行合同 合同当事人约定由第三人向债权人履行债务，合同当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。务人

49、应当向债权人承担违约责任。如：同学们与四川某旅行社签订九寨沟如：同学们与四川某旅行社签订九寨沟7 7日游日游合同，住宿由九寨沟当地名叫九金酒店提供，提供合同，住宿由九寨沟当地名叫九金酒店提供，提供的服务为四星级服务，住宿费用由旅行社支付。但的服务为四星级服务，住宿费用由旅行社支付。但是，九金酒店最终提供的服务为三星级。同学们可是，九金酒店最终提供的服务为三星级。同学们可以请求谁担违约责任？以请求谁担违约责任？56四、合同履行的抗辩权四、合同履行的抗辩权 是指双务合同中，一方当事人请求另一方当事人履是指双务合同中，一方当事人请求另一方当事人履行合同义务，另一方当事人有理由不履行合同义务。行合同义

50、务，另一方当事人有理由不履行合同义务。1 1、同时履行抗辩权、同时履行抗辩权 2 2、先履行抗辩权、先履行抗辩权 3 3、不安抗辩权（后履行抗辩权）、不安抗辩权（后履行抗辩权）57【案情简介】中国公司与泰国公司订立了一份出口精密仪器的合同。合同规定：泰国公司应在仪器制造过程中按进度预付货款。合同订立后，泰国公司获悉中国公司供应的仪器质量不稳定，于是立即通知中国公司：据悉你公司供货质量不稳定，故我方暂时中止履行合同。加中国公司收到通知后，立即向泰国公司提供书面保证：如不能履行义务，将由银行偿付泰国公司支付的款项。但泰国公司收到此通知后，仍然坚持暂时中止履行合同。【法律问题】泰国公司的做法是否妥当

51、？581 1、不安抗辩权的含义、不安抗辩权的含义 是指双务合同中应先履行债务的当事人，有证据证明后履是指双务合同中应先履行债务的当事人，有证据证明后履行债务的当事人不能或者可能不能履行合同义务时，在后履行行债务的当事人不能或者可能不能履行合同义务时，在后履行债务的当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时债务的当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。中止履行后，后履行债务的当事人在合中止履行合同的权利。中止履行后，后履行债务的当事人在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。

52、一方可以解除合同。2 2、不安抗辩权行使的条件（见书）、不安抗辩权行使的条件（见书）3 3、不安抗辩权行使后的法律后果、不安抗辩权行使后的法律后果出现不安抗辩权条件时，先履行方中止履行合同义务；出现不安抗辩权条件时，先履行方中止履行合同义务；如果后履行方恢复履行能力或提供担保，则合同继续有效，如果后履行方恢复履行能力或提供担保，则合同继续有效，先履行方应当先履行自己的义务；先履行方应当先履行自己的义务；如果后履行方在合理期间未恢复履行能力且未提供担保，则如果后履行方在合理期间未恢复履行能力且未提供担保，则先履行方可以解除合同先履行方可以解除合同59五、合同的保全（代位权）五、合同的保全（代位权

53、）F案例：案例：张银波和李超原来同在遵义做生意，张欠李张银波和李超原来同在遵义做生意，张欠李1010万元，万元，久拖不还。李知道他们撤回老家时，张把遵义的一套价值久拖不还。李知道他们撤回老家时，张把遵义的一套价值1515万万元的房子卖给在遵义做生意的亲戚，但至今未收；还知道张出元的房子卖给在遵义做生意的亲戚，但至今未收；还知道张出过一次车祸被赔偿过一次车祸被赔偿5 5万元，也没有收回。李能不能从这两笔款项万元，也没有收回。李能不能从这两笔款项中想点办法？中想点办法？（）万元（次债务）不能涉及，因为专属于张某（）万元（次债务）不能涉及，因为专属于张某（）只能向张某亲戚主张万元（）只能向张某亲戚主

54、张万元（）代位诉讼费用由张某承担（）代位诉讼费用由张某承担60五、合同的保全（代位权）五、合同的保全（代位权）1 1、概念：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损、概念：因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损 害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义 代位行使债务人的债权的权利。代位行使债务人的债权的权利。2 2、代位权行使的条件、代位权行使的条件（1 1）债务人对第三人有到期债权，且不专属于债务人）债务人对第三人有到期债权，且不专属于债务人（2 2）债权人与债权人的债权到期）债权人与债权人的债权到期（3 3）债务人怠于行使债权）债务人怠于行

55、使债权（3 3）债务人怠于行使对他人的债权给自己的债权人造成损失）债务人怠于行使对他人的债权给自己的债权人造成损失61五、合同的保全（撤销权）五、合同的保全（撤销权）F案例：案例：钱升欠吕建国万元，逾期不还，吕向法院起诉。钱升欠吕建国万元，逾期不还，吕向法院起诉。收到应诉通知书后，钱担心自己的另外两套房屋会被执行，就把收到应诉通知书后，钱担心自己的另外两套房屋会被执行，就把它送给了弟弟，并过了户。这事法院如何处理？它送给了弟弟，并过了户。这事法院如何处理？F如果钱为了逃走急于将房屋换成现金，不得已向邻居袒露实情，如果钱为了逃走急于将房屋换成现金，不得已向邻居袒露实情，请求帮忙，低价卖给邻居。这

56、事法院如何处理？请求帮忙，低价卖给邻居。这事法院如何处理？（）请求法院撤销钱的行为（）请求法院撤销钱的行为（）撤销权主张的范围万元，如果一套房子价值已够（）撤销权主张的范围万元，如果一套房子价值已够万元，另一套就不应该主张撤销赠与或出售万元，另一套就不应该主张撤销赠与或出售（）诉讼费用由（）诉讼费用由钱钱某承担某承担（）（）吕行使撤销权应该自钱处分房屋之日起年、年内行使吕行使撤销权应该自钱处分房屋之日起年、年内行使62 五、合同的保全（撤销权）五、合同的保全（撤销权）、概念：是指债务人、概念：是指债务人放弃对第三人的债权，实施无偿转让财产放弃对第三人的债权，实施无偿转让财产 或者以明显不合理的

57、低价转让财产（并且受让人知或者以明显不合理的低价转让财产（并且受让人知 情）情）而有损于债权人的债权时，债权人可以请求人民而有损于债权人的债权时，债权人可以请求人民 法院予以撤销的权利。法院予以撤销的权利。2 2、撤销权如何行使？、撤销权如何行使？（）行使范围以债权人的债权为限（）行使范围以债权人的债权为限 （）撤销权行使的期间（）撤销权行使的期间 自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使；自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使；自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该 撤销权消灭。撤销权消灭。63六、合同的担保六、

58、合同的担保1 1、概念、概念 是指为了保障合同债权的实现，由当事人双方（担保人和债是指为了保障合同债权的实现，由当事人双方（担保人和债权人）依照法律规定，经过协商一致而设立的法律措施。权人）依照法律规定，经过协商一致而设立的法律措施。2 2、担保方式、担保方式 保证、抵押、质押、留置、定金五种方式保证、抵押、质押、留置、定金五种方式 保证为信用担保，其它的是财产担保保证为信用担保，其它的是财产担保64一、保证一、保证 某公司股东张先生向银行贷款某公司股东张先生向银行贷款2020万元，用于自己的汽车修理万元，用于自己的汽车修理部。为此，张先生与银行签订了贷款合同。合同约定借款期限部。为此，张先生

59、与银行签订了贷款合同。合同约定借款期限1010个月，月利率个月，月利率6.266.26等。等。同日，该公司经理赵先生以公司的同日，该公司经理赵先生以公司的名义为上述借款提供了连带责任的保证。银行与赵先生签订了名义为上述借款提供了连带责任的保证。银行与赵先生签订了保证合同。保证合同。合同约定该公司为公司股东张先生从银行的合同约定该公司为公司股东张先生从银行的2020万元万元借款提供连带责任的保证，保证期间借款提供连带责任的保证，保证期间2 2年，保证的范围是借款本年，保证的范围是借款本息及实现债权的费用。息及实现债权的费用。同时，保证合同中还写明赵先生是饮料同时，保证合同中还写明赵先生是饮料公司

60、的经理，此借款是张先生的个人借款。公司的经理，此借款是张先生的个人借款。借款期限届满后，借款期限届满后，张先生没有归还借款本息，该公司也没有承担保证责任。银行张先生没有归还借款本息，该公司也没有承担保证责任。银行起诉至法院，要求张先生、该公司连带归还其借款本息起诉至法院，要求张先生、该公司连带归还其借款本息2020余万余万元。元。请问：公司是否要承担保证责任？是否承担民事赔偿责任？请问：公司是否要承担保证责任？是否承担民事赔偿责任？65参考答案：参考答案：1 1、不承担保证责任。、不承担保证责任。我国公司法规定，董事、经理不得以公司资产为我国公司法规定，董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或

61、者其他个人债务提供担保。本公司的股东或者其他个人债务提供担保。本案中，饮料公司的股东张先生为个人的汽车修本案中，饮料公司的股东张先生为个人的汽车修理部从银行贷款理部从银行贷款2020万元，此债务是张先生的个人债务，万元，此债务是张先生的个人债务，与饮料公司无关。饮料公司经理赵先生以公司名义用与饮料公司无关。饮料公司经理赵先生以公司名义用公司资产为张先生的个人债务提供担保，违反了上述公司资产为张先生的个人债务提供担保，违反了上述法律的禁止性规定。法律的禁止性规定。662 2、也不承担民事赔偿责任。、也不承担民事赔偿责任。(1)(1)主合同无效使担保无效，担保人不应承担赔偿责任。主合同无效使担保无

62、效，担保人不应承担赔偿责任。(2)(2)主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人承担连带赔偿责任。保人与债务人承担连带赔偿责任。债权人有过错的，根债权人有过错的，根据过错的大小承担赔偿责任，但不应超过主合同债务人据过错的大小承担赔偿责任，但不应超过主合同债务人不能清偿部分二分之一。不能清偿部分二分之一。(3)(3)主合同无效而担保合同无效，担保人承担民事责任主合同无效而担保合同无效，担保人承担民事责任的部分，不应超过主合同债务人不能清偿部分三分之一。的部分，不应超过主合同债务人不能清偿部分三分之一。本案赵先生与银行签订的保证合同中写明

63、赵先生只是本案赵先生与银行签订的保证合同中写明赵先生只是饮料公司经理，此笔债务是张先生的个人债务，由此，饮料公司经理，此笔债务是张先生的个人债务，由此，债权人银行应当知道赵先生无权代理公司，他只是以公债权人银行应当知道赵先生无权代理公司，他只是以公司名义为张先生的个人债务提供保证，但银行仍与赵先司名义为张先生的个人债务提供保证，但银行仍与赵先生签订了保证合同。所以，担保人饮料公司对银行的损生签订了保证合同。所以，担保人饮料公司对银行的损失不应承担连带赔偿责任。失不应承担连带赔偿责任。67一、保证一、保证 徐某承包徐某承包A A建筑公司的脚手架工程，在承包期间，建筑公司的脚手架工程，在承包期间，

64、徐某与徐某与B B公司、公司、A A建筑公司下属的河济项目部签订建筑建筑公司下属的河济项目部签订建筑周转材料租赁合同，约定徐某向周转材料租赁合同，约定徐某向B B公司租用建筑周转材公司租用建筑周转材料。合同签订后，河济项目部在合同上加盖印章，为料。合同签订后，河济项目部在合同上加盖印章，为徐某提供保证连带保证担保。租赁期限届满后，徐某徐某提供保证连带保证担保。租赁期限届满后，徐某欠原告租金等各项费用总计欠原告租金等各项费用总计2424万元，万元，B B公司索要无果，公司索要无果，遂将徐某和遂将徐某和A A建筑公司诉至法院，要求徐某支付租金，建筑公司诉至法院，要求徐某支付租金，A A建筑公司承担

65、连带保证责任。建筑公司承担连带保证责任。请问：请问：A A建筑公司是否要承担保证责任？是否承担民事建筑公司是否要承担保证责任？是否承担民事赔偿责任？赔偿责任？68参考答案：参考答案：1 1、不承担保证责任。、不承担保证责任。企业法人的分支机构未经法人的书面授权提供保证企业法人的分支机构未经法人的书面授权提供保证的保证合同无效。但项目部不具备保证人主体资格，不的保证合同无效。但项目部不具备保证人主体资格，不是独立的民事主体，所以项目部不具备保证资格。是独立的民事主体，所以项目部不具备保证资格。本案中，虽然河济项目部以担保方名义在合同上盖本案中，虽然河济项目部以担保方名义在合同上盖章为徐某提供担保

66、，但作为章为徐某提供担保，但作为A A建筑公司为承建工程需要建筑公司为承建工程需要设立的临时机构，河济项目部欠缺保证主体资格，担保设立的临时机构，河济项目部欠缺保证主体资格，担保行为也未得到行为也未得到A A建筑公司的授权，所以河济项目部提供建筑公司的授权，所以河济项目部提供的担保应属无效。的担保应属无效。69参考答案：参考答案：2 2、承担民事赔偿责任。、承担民事赔偿责任。主合同有效而担保合同无效，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担债权人无过错的，担保人与债务人承担连带赔偿责任。保人与债务人承担连带赔偿责任。债权人有过错的，根债权人有过错的，根据过错的大小承担赔偿责任，但不应超过主合同债务人据过错的大小承担赔偿责任，但不应超过主合同债务人不能清偿部分二分之一。不能清偿部分二分之一。本案中，河济项目部明知自己不具有担保人资格而本案中，河济项目部明知自己不具有担保人资格而为徐某提供保证担保，为徐某提供保证担保，显然存在过错，而显然存在过错，而B B公司在与河公司在与河济项目部确立保证担保关系时，应审查其有无保证资格，济项目部确立保证担保关系时，应审查其有无保证资格，B B公司明