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1、21世纪法学系列教材,现代西方法学流派,王振东 著,中国人民大学出版社,从最近的经济分析法学研究中获得的一个最重要的发现是，法本身包括它的规范、程序和制度，都在于促进效益的实现。 美波斯纳 “社会成本问题”包含一个特别假设，它实际上是科斯的基本推理的一个重要环节，法学家们以极大的兴趣吸收了它。这种用权利描写的概要，以及可设想的立法效应，已成为经济学和法学之间的边界上一门全新学科的开始，简单地称为“经济分析法学”。 瑞典拉斯魏,第七章 经济分析法学,第一节 经济分析法学概述,一、经济分析法学的概念及其产生与发展,经济分析法学是20世纪60年代首先在美国兴起，并继而在西方各国得到广泛传播的一个新的
2、法学流派。经济分析法学代表人物较多，主张也有些差异，但其理论核心是主张将经济学特别是微观经济学的理论、观点和方法引入法学研究中，以效益最大化为标准分析和评价法律制度及其效果，并进而改革法律制度本身。,一、经济分析法学的概念及其产生与发展,经济分析法学之所以在20世纪60年代产生，并且发展势头极其迅猛，是有着深刻的社会历史背景和理论渊源背景的。至少包括如下几个方面： 第一，经济分析法学的产生和发展适应了20 世纪资产阶级国家广泛干预社会经济生活的需要，它可以被看作是对帝国主义国家经济职能新认识的法哲学表达。 第二，经济分析法学是经济学和法学两大学科相互渗透的产物。 第三，经济分析法学的产生和发展
3、同西方社会关于社会福利和经济效益两种政策争论的结果密切相关,二、经济分析法学的一般内容,经济分析法学的核心思想是“效益”。在经济分析法学家看来，效益原则是经济分析法学的最基本和最主要的原则，法律的根本宗旨在于以价值极大化的方式分配和使用资源，或者是通过法律的参与使社会财富达到极大化的效益目标。因此，不但所有法律现象都是以一定的经济关系为基础的，所有法律规范（包括刑事法律规范）都有其经济根源，而且一切法律问题归结起来都是经济问题，即都是解决如何提高经济效益的问题。,第二节 科斯定理,一、科斯定理第一律与第二律,科斯定理第一律是：在交易成本为零(zero transaction costs)的情况
4、下，不管怎样选择法律规则，配置权利，有效益的结果都会出现。也就是说，在零交易成本的条件下，无论法律上权利的初始安排如何，当事人双方经过谈判均能导致资源向最大效益方向流转。 科斯定理第二律是：如果存在现实的交易成本，有效益的结果就不可能在每个法律规则、每种权利配置方式下都同样发生。这些交易成本的效应包括交易成本的实际发生和为避免交易成本发生而作出的无效益选择。,二、科斯定理的法律意义,科斯定理的最重要意义在于：它提供了根据效益原理理解法律制度的一把钥匙，它向人们昭示任何法律规则的设定、司法判决的选择都应该紧紧围绕着经济效益最大化的原则进行。具体说，科斯定理在法律安排中的意义有如下几个方面： 第一
5、，科斯定理决定着国家是否需要运用法律手段干预社会经济生活。 第二，在法律价值目标的选择上，应该坚持“效益优先，公平居次”的原则。 第三，法律保护权利的方法应该根据效益原理来确定。,第三节 波斯纳经济分析法学,一、经济分析法学的本质特点与波斯纳定理,经济分析法学从本质上说就是 “将经济理论运用于对法律制度的理解和改善”。 波斯纳认为，既然经济分析法学是用经济学理论分析法律问题，那么，经济学理论特别是微 观经济学理论中的一些基本概念术语，诸如机会成本、价值、效用、效益、效率等则自然成 为经济分析法学家经常使用的概念。而为了获得最有效益的结果，法律应该广泛干预社会生 活，即法律应该通过“摹拟市场”来
6、促进效益极大化。,二、财产法的经济分析,波斯纳认为，财产法实际上有重要的经济功能，对财产法律规则的设定都应该紧紧围绕着刺激人们有效益地利用自然资源这一根本目的。为了有效益地利用自然资源，创立财产权利体系是必须的，并且需要选择成本最低的方法设定财产权利体系。 具体说，有效益的财产权利体系应该包括以下三个标准： 第一，普遍性。 第二，排他性。 第三，可转让性。,三、合同法的经济分析,按照波斯纳的看法，合同（或者称为契约）是据以进行财产转移和交换的法律形式或程序，而合同法（或者称为契约法）恰恰是从制度上设定了这一形式或程序，从而为通过财产流转和交换使财产极大化提供了条件和可能。,三、合同法的经济分析
7、,具体说，合同法有如下三大经济功能： 第一，“契约法的基本功能（至少从霍布斯时代起就被这么认为）是阻止人们对契约的另一方当事人采取机会主义行为，以促进经济活动的最佳时机选择(the optimal timing of ecnomic activity)，并使之不必要采取成本昂贵的自我保护措施。” 第二，合同法通过提供一整套规范的术语和制度，减少交换的复杂性和相应的费用。 第三，合同法通过授权双方当事人订立的补充条款，可以有效地预防和减少因履约过程中偶发事件而增加的成本支出，从而为未来的交易当事人提供有关可能废弃某个交易的各种偶然因素，协助他们预测各种意外的障碍因素，做到有预见性地、切合实际地安
8、排交换，达到使整个社会的交易成本大大降低的目的。,四、刑法的经济分析,波斯纳认为，不但财产法、合同法等应当进行经济分析，而且，刑法也同样存在进行经济分析的必要性。在波斯纳看来，只有犯罪的预期利润超过了预期的成本，罪犯自认为其利润产出大于其成本投入时，他才会实施某项犯罪。罪犯从犯罪行为中得到的利润是各种不同的有形资产和无形资产。而犯罪成本则包括罪犯为实施犯罪所做的物质准备、犯罪时间的机会成本和对犯罪惩罚的预期成本。,五、程序法的经济分析,波斯纳认为，法律程序或程序法同样受着效益极大化原则的制约。 具体说，程序法与市场效益的关系如下： 第一，像市场一样，为了使效益极大化，法律利用的机会成本引导着人们利用程序法的取向和程度。 第二，法律程序也像市场一样是竞争性的。 第三，法律程序与市场类似也体现在它的非人格性上。,
现代西方法学流派第七章经济分析法学
