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1、省人民政府水行政主管部门建立水土保持论欧盟社会保障法律冲突的协调机制论欧盟社会保障法律冲突的协调机制作者李凌云一、欧盟各国社会保障法律冲突的产生 欧盟由其前身欧洲经济共同体发展而来。欧洲经济共同体最初就是1951年的巴黎条约创建的欧洲煤钢共同体、1957年罗马条约创建的欧洲经济共同体和欧洲原子能共同体。1992年欧洲12国又通过欧洲联盟条约（马斯特里赫特条约），1993年欧盟正式成立。 自19世纪末起，社会保障制度开始在欧盟各国的现代化进程中扮演重要角色有效缓解由经济周期、人口趋势、社会变迁及工业化过程中带来的种种冲击。战后，发展规模模庞大的社会会保障体制也也成为欧洲社社会的突出特特征。但是由
2、由于各国历史史文化、社会会传统、风俗俗习惯的不同同造成各国社社会保障制度度在指导思想想、保障水平平和管理模式式上的差异，客客观上形成了了各国间社会会保障制度的的法律冲突。其实，产生这种种法律冲突的的根本原因是是欧洲各国的的社会保障制制度都具有属属地性（本土土性），即只只适用于在本本国领土上居居住的或工作作的人（包括括外派人员），一一旦离开该国国领土，就失失去对它的享享有。因此，社社会保障制度度的这种属地地性原则排斥斥了在保障待待遇享有方面面把在另一国国工作的期限限考虑在内的的做法。社会会保障制度的的这种传统规规则阻碍了劳劳动者在欧洲洲各国间的流流动。二、欧欧盟各国社会会保障法律冲冲突的协调 为
3、了了解决这些法法律冲突，欧欧盟制定了一一系列法规，其其目的是取消消不同社会保保障制度的适适用中所隐含含的地域限制制，并“允许许劳动者为其其在不同成员员国完成工作作的所有时间间不受歧视地地获得福利”。 欧盟关于社会保障问题的法律规定可以分为两个类别，一类是原则性规定，即在欧盟的各项基本条约中所阐述的关于保证劳动者在自由流动中的社会保障权利的规定，这些规定的目的是在欧盟各国中就这一问题达成原则性的共识，为具体立法提供法律基础；第二类是具体规定，这些规定是为解决跨国劳动者的社会保障问题而专门制定的条例、指令、决定等。这些具体规定实质上是一种冲突规范，即告诉人们应该选择哪一国的法律作为社会保障的准据法
4、。 除了上述法律规定之外，欧盟法院通过具体案件的审判对法律作出扩展性解释，厘清甚至修订现有法律，为完善欧盟的社会保障制度起到不可替代的作用。 （一）原则性规定 关于商品、服务、资金和人员的自由流通以及地位问题，基础条约都有大量规定，如煤钢共同体条约第三编第八、九、十章，经济共同体条约第二部分第一、三编都是对上述问题的专门规定。经济共同体条约第118条指出，“在不影响本条约的其他规定的前提下以及按照本条约所规定的总目标，委员会的使命在于促进个成员国在社会领域的密切合作，特别是在以下方面的合作：就业；职业培训和深造；社会保险；同工伤和职业病做斗争；劳动卫生；工会的权利以及雇主和劳动者之间的集体谈判
5、。” 欧洲共同体条约第48条规定：“劳动者自由流动意味着在各成员国的劳动者之间取消在就业、报酬和其他劳动条件方面的以国籍为理由的一切歧视。” 欧洲共同体条约第51条又规定：“理事会根据委员会的提案，以全体一致同意指定有关社会保险的必要措施以实现劳动者自由流动。特别是应建立一项制度以保证移居劳动者及其权利或义务继承人在以下方面享有权利：（1）无论是社社会补助的开开始给予，还还是此项权利利的维持，或或是对此项补补助的计算，均均以各项不同同的国家法律律所规定的一一切时期的总总和作为补助助时间的计算算基础；（2）对居住在在成员国领土土内的人员支支付社会补助助金。”条约约还规定，成成员国国民在在共同体内
6、享享有开业自由由，“除保留留实施本条约约的有关规定定外，各成员员国对其他成成员国国民在在其领土内开开业不得采取取新的限制措措施”。第51条为协调调条例提供了了法律基础，该该条允许国际际协调条例（规规则），这是是在国际社会会保障法中前前所未有的一一种方法。（二二）具体规定定 基础础条约仅为劳劳动者自由流流动中的社会会保障提供了了制度框架和和法律基础，但但是过于原则则，缺乏可操操作性。理事事会先后通过过了若干协调调社会保障制制度的法规。如1968年颁颁布的第688/360号号关于消除除成员国劳动动者机及其家家庭流动和居居留的各种限限制的指令；1971年年第14088/71号关关于适用于薪薪金雇员和
7、自自由执业者及及其家属在共共同体内流动动的社会保障障制度的条例例；19772年第544/72号关关于上述条例例的适用方法法的条例；1983年年第20011/83号条条例对上述条条例的修订。上上述法规中最最基础的、最最重要的是11408/771号条例。 首先，1408/71号条例对于雇员或自由执业者的范围实际上非常广泛，包括那些具有某一成员国国籍并不在欧盟成员国内居住的，但投保于两个或两个以上成员国的养老保险计划的雇员或自由执业者，可以依据条例的规定要求累计其养老金。 1408/71号条例还对边境工人（Frontier Worker）进行了定义，即任何在一个成员国工作，但居住于另一成员国，并且每
8、日或至少每周返回一次的雇员或自由执业者；如果在不超过四个月的时间内，即使他不是每天或至少每周返回居住地一次，也可以认为是边境工人。另外，又规定“季季节性工人”是是指任何离开开居住国，到到另一成员国国为一企业或或雇主进行不不超过8个月月的季节性工工作，并且在在工作期间留留在该国的劳劳动者。 其次，需需要说明的是是1408/71号条例例中的社会保保障所指的具具体范围。由由于历史、经经济及社会的的原因，福利利国家制度既既包括不同社社会保障制度度所获得的福福利，也包括括为消除贫穷穷的额外福利利（社会救济济部分）。前前者来自于保保险制度，后后者则是自由由裁量的一种种社会援助形形式。只有前者才是共共同体法
9、规协协调的对象。共共同体法律的的协调规则适适用于国际劳劳动组织第1102号公约约所规定的88项社会保险险待遇：疾病病和生育；残残疾；老年；遗属；工伤伤和职业病；死亡；失业业和家庭补贴贴。共同体的的法律适用规规则仅指社会会保障中的法法律规定的基基础待遇部分分，不涉及补补充保障部分分，即成员国国的法律强制制要求实施的的上述8项社社会保障待遇遇都在共同体体的协调范围围之内，而各各国国内通过过协议而建立立的补充性保保障制度则不不在协调范围围内。当然，成成员国可以宣宣布在何种条条件下哪些协协议性的保障障制度进入共共同体的协调调范围。 第三，11408/771号条例确确定了社会保保障制度准据据法的选择方方
10、法， 从而而实现对各国国社会保障法法律冲突的协协调。如何确确定适用哪一一国的法律，即即准据法的选选择方法，是是国际私法学学者重点探讨讨的问题之一一。理论上，立立法者至少有有以下几种常常用的方法来来确定准据法法。 第一种方法法是依照意思思自治原则，让让雇主和雇员员来选择他们们适用的法律律。在这种方方法下，雇主主和雇员可以以自由指定雇雇主或雇员一一国的法律制制度，也可能能会选择第三三国的法律。这这种选择法律律制度的方法法似乎对于社社会保障的协协调作用并不不明显。这是因为一方面面雇主和雇员员可能根本不不能就社会保保障制度的选选择达成一致致；另一方面面是雇主或雇雇员都不需要要承担选择社社会保障制度度的
11、成本，而而是由被动的的第三方被选定的国国家来承担。自自由的选择会会导致雇主都都倾向于选择择成本低的社社会保障制度度，而雇员都都倾向于选择择受益高的社社会保障制度度。 第二种方法法是依据“利利益最大化”原原则，在两个个或两个以上上国家工作的的劳动者受最最有利的法律律管辖。与第第一种方法不不同，这种方方法并不提供供真正的选择择机会。假如一个人在甲甲国工作了十十年，乙国十十年，丙国二二十年。这种种制度下，就就会选择养老老保险最高的的国家的法律律作为他四十十年工作的准准据法。然而而，当各国的的保险标准存存在很大的差差异的情况下下，这种方法法将导致标准准最高的国家家不均衡的负负担。另外，这种方法法也可能
12、被劳劳动者滥用，他他将试图在最最有利的国家家用最少的时时间。另一个个问题是要判判断哪个是最最有利的也不不是很容易。例例如，当甲国国的伤残救济济最有吸引力力，但是乙国国的养老保险险最有利。为为了保证对有有关社会保险险问题只适用用单一的成员员国法，最终终欧盟制定了了以工作地为为依据的冲突突规范，这些些冲突规范是是具有排他性性，而且是具具有约束力的的。应该说这在目前前是协调社会会保障法律冲冲突最理想的的方法。选择择工作地的原原因很明显。首先，它意味着着所有受雇于于某一雇主的的雇员都应该该与本国雇员员承担相同的的缴费义务，并并享受同样的的待遇。依据据这一规则，客客观上并不鼓鼓励雇主雇佣佣或者不雇佣佣外
13、国工人。一一国的社会保保障立法可能能在一段有限限的时间内适适用于该国的的国民，在这这种条件下，其其他成员国低低工资或保障障的工人实际际上在比他本本国更好的条条件下雇佣。其其次，成员国国总是在雇佣佣与国家社会会保障计划之之间建立联系系。缴费的条条件和比率，受受益权和受益益的数量通常常是与工资相相联系的。 选定定了工地国作作为准据法国国家，劳动者者就应当向这这一国的社会会保障行政机机构支付保险险费。当风险险真的发生的的时候，劳动动者应当依据据该国的社会会保险计划来来请求。这就就是所谓的合合并原则，即即只能从一个个国家受益。例例如一个劳动动者生病了，他他只能依照工工作地的医疗疗保险请求支支付。当然他
14、他必须符合工工作地国关于于享受医疗保保险的条件。有有时条例将帮帮助他符合该该国的条件，例例如保险的时时间可以合并并计算。虽然投保时间可可以合并计算算，有时工人人可能还是不不能满足工作作地国的享受受条件，即使使他可能在国国籍国或居住住国能符合享享受条件，也也无济于事。这这一规则似乎乎很无情。条条例并不能改改变这些国家家社会保险计计划之间的差差异，因为条条例只是协调调（coorrdinattion）它它们，而不是是使它们统一一（harmmonizaation）。 在有些社会保险种类上，并不适用合并原则，比如养老金、遗属津贴和残疾金。例如，某人19970年至11980年在在德国工作，在在此期间居住住
15、在荷兰。在在这十年当中中他没有缴纳纳荷兰的养老老保险费，也也没有在荷兰兰要求养老保保险金。而他他在此期间在在德国请求养养老保险。当当他又重新在在荷兰工作时时，他又重新新投保荷兰的的养老保险。当他在19988年退休时，他他从荷兰和德德国都领到了了养老保险金金。虽然他在在工作期间只只受一国法律律的调整，这这并不影响他他在以前投保保的基础上从从两个国家获获得受益。 14408/711号条例对欧欧盟各国社会会保障的法律律冲突提供了了具体的解决决途径，其后后欧盟委员会会又通过条例例、指令的方方式对其进行行修改，欧洲洲法院也通过过判例进一步步诠释和完善善法律。于是，在共同体体国家内，存存在着两套社社会保障
16、方面面的国际私法法制度，一是是成员国各自自的国际私法法，一是统一一国际私法。这这两套国际私私法的关系是是互为补充的的，统一国际际私法也被一一些成员国作作为国内法予予以适用，有有些国家甚至至完全以统一一国际私法替替代了其相应应的国际私法法规则。三、共共同体社会保保障制度协调调的具体方法法1、通过使使劳动者在不不同成员国的的工作年限得得到全部计算算。这种方法法适用疾病和和生育、残疾疾、老年和死死亡，以及失失业待遇，不不适用工伤和和职业病待遇遇。至于保险险期限、工作作年限和居住住期限等概念念则适用成员员国的规定。2、待遇发放的份额化，即不同的相关成员国的机构按照劳动者在改过完成的不同的期限来分配相关待遇的发放份额。适用于老年、残疾、死亡待遇，而不适用于疾病和失业待遇。3、建立共同体内的有关机构并促进成员国机构之间的合作。如受欧共体委员会领导的行政委员会的成立，责任在于管理和解释相关条例，其意见仅是参考性的；促进成员国有关机构的合作；在涉及资金在不同成员国之间运转方面作出决定；提出给予改进条例的意见和建议。另外，在该委员会下设立一个三方咨询委员会，由成员国的政府代表和雇主组织各2名组成。此外，成员国之间在缴费和待遇的发放方面都要遵守相关的规则进行合作。原载上海劳动保障2003年第20期，人大复印资料经济法学、劳动法学2004年第1期全文转载。7
论欧盟社会保障法律冲突的协调机制研究与分析
