民诉法保全与先予执行

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1、第十二章第十二章 财产财产保全和先予执行保全和先予执行P228 迟到的正义迟到的正义非正义非正义 20132013年年1010月月3030日日2013民事诉讼法民事诉讼法o第100条修改为“人民法院对于可能因当事人一人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为；当事人没有提出申请的，人民法院在必为；当事人没有提

2、出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。要时也可以裁定采取保全措施。“人民法院采取保全措施，可以责令申请人人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。申请。“人民法院接受申请后，对情况紧急的，人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在必须在4848小时小时内作出裁定；裁定采取保全措内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。施的，应当立即开始执行。”诉前保全诉前保全o第101条，修改为：“利害关系人因情况紧急，不利害关系人因情况紧急，不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥立即申请保全将会使其合法权益受到难

3、以弥补的损害的，可以在补的损害的，可以在提起诉讼或者申请仲裁提起诉讼或者申请仲裁前前向向被保全财产所在地、被申请人住所地或被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全申请采取保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回申请。裁定驳回申请。o “人民法院接受申请后，必须在人民法院接受申请后，必须在4848小时小时内作内作出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开出裁定；裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。始执行。“申请人在人民法院采取保全措施后申请人在人民法院采取保全措施后3030日日内不依法提起

4、诉讼或者申请仲裁的，人民法内不依法提起诉讼或者申请仲裁的，人民法院应当解除保全。院应当解除保全。”o第一百零二条“保全限于请求的范围，或者与保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。本案有关的财物。”o 第一百零三条“财产保全采取查封、扣押、冻财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后，应当立即通知被保全财产的人。财产后，应当立即通知被保全财产的人。“财产已被查封、冻结的，财产已被查封、冻结的，不得重复查封、不得重复查封、冻结。冻结。”o第一百零四条：“财产纠纷案件，被申请人提供财产纠纷案件，被申请人提供担保的，人民法院应当裁定

5、解除保全。担保的，人民法院应当裁定解除保全。”保全与先予执行保全与先予执行o 认识认识保全和先予执行的目的和意义保全和先予执行的目的和意义o 保全保全-种类、范围种类、范围-程序、措施程序、措施o 先予执行先予执行-适用范围适用范围-条件和程序条件和程序第一节第一节 保全保全一、保全含义一、保全含义o 目的：目的：为保证生效判决得到落实、执行；为保证生效判决得到落实、执行；防止一方当事人转移财产，减少或避免对方当事人的合防止一方当事人转移财产，减少或避免对方当事人的合法权益遭受损失。法权益遭受损失。o 内容：内容：对当事人争议的财产或者与本案有关的财产采取强制性对当事人争议的财产或者与本案有关

6、的财产采取强制性保护措施。保护措施。二、保全种类二、保全种类1 1、诉前保全、诉前保全 诉讼前，人民法院根据利害关系人申请，诉讼前，人民法院根据利害关系人申请，对财产采取强制性保护措施。对财产采取强制性保护措施。诉讼诉讼o 适用条件适用条件-利害关系人认为对方有转移或藏匿、销毁财利害关系人认为对方有转移或藏匿、销毁财产可疑产可疑-利害关系人向人民法院提出申请利害关系人向人民法院提出申请-申请人申请人必须必须提供相应担保提供相应担保2 2、诉讼、诉讼（中）（中）保全保全 诉讼进行过程中，为了人民法院做出的生诉讼进行过程中，为了人民法院做出的生效判决真正得以执行、落实，人民法院根据效判决真正得以执

7、行、落实，人民法院根据当事人的申请，或在必要时依职权对有关财当事人的申请，或在必要时依职权对有关财产采取保护措施。产采取保护措施。诉诉 讼讼 进进 行行 中中o 适用条件适用条件-须具备法定事由须具备法定事由 当事人一方有转移、转让、隐匿、挥霍财产行为，可当事人一方有转移、转让、隐匿、挥霍财产行为，可能使法院判决难以执行或不能执行；能使法院判决难以执行或不能执行；当事人争议的财产本身属性，属于季节性商品、易腐当事人争议的财产本身属性，属于季节性商品、易腐烂变质而不宜长期保存。烂变质而不宜长期保存。-当事人提出申请，或人民法院依职权当事人提出申请，或人民法院依职权-人民法院人民法院可以可以责令申

8、请人提供担保责令申请人提供担保3、诉前保全与诉讼保全之不同、诉前保全与诉讼保全之不同o 启动方式启动方式-诉前诉前保全保全：利害关系人申请利害关系人申请-诉讼诉讼保全保全：当事人申请；当事人申请；法院依职权法院依职权o 管辖法院管辖法院-诉前保全：诉前保全：财产所在地人民法院财产所在地人民法院-诉讼保全：诉讼保全：受理案件的人民法院受理案件的人民法院-上诉案件：上诉案件：一审判决后上诉案件，在第二审法一审判决后上诉案件，在第二审法院接到案件之前，由第一审人民法院依当事人院接到案件之前，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。申请或依职权采取。司考例题o 见例题见例题1o 是否必须提供担保是否

9、必须提供担保-诉前保全：诉前保全：必须提供担保必须提供担保-诉讼保全：诉讼保全：由人民法院根据情况决定由人民法院根据情况决定o 法院裁定的时间法院裁定的时间-诉前保全：诉前保全：法院必须在法院必须在4848小时内作出小时内作出-诉讼保全：诉讼保全：紧急情况，紧急情况，4848小时内做出；小时内做出；非紧急情况，由法院决定做出时间。非紧急情况，由法院决定做出时间。o 解除保全措施的原因解除保全措施的原因-诉前保全：诉前保全：诉前保全措施后，申请人在诉前保全措施后，申请人在3030天内天内未提起诉讼的，人民法院解除保全措施。未提起诉讼的，人民法院解除保全措施。-诉讼保全：诉讼保全：保全措施后，被申

10、请人提供担保的，保全措施后，被申请人提供担保的，人民法院解除保全措施。人民法院解除保全措施。司考例题o 见例题2三、保全的范围与措施三、保全的范围与措施1、财产保全的范围、财产保全的范围o 请求的范围请求的范围 金钱之诉金钱之诉o 与本案有关的财物与本案有关的财物 非金钱之诉，涉及争议的标的物。非金钱之诉，涉及争议的标的物。2 2、财产保全措施、财产保全措施o 查封：查封：贴封条，就地封存贴封条，就地封存不动产不动产o 扣押：扣押：人民法院强制扣留财产人民法院强制扣留财产移动财产移动财产o 冻结：冻结：限制提取限制提取-银行存款、有价证券银行存款、有价证券o 保存价款：保存价款：不宜长期保存不

11、宜长期保存季节性商品季节性商品o 扣押有关财产权证照：扣押有关财产权证照：通知有关权证部门，不通知有关权证部门，不予办理该项财产转移手续。予办理该项财产转移手续。o 抵押物、留置物：抵押物、留置物：可以采取保全措施。可以采取保全措施。但抵押权人、留置权人享有优先受偿权。但抵押权人、留置权人享有优先受偿权。?司考例题o 见例题3 !民事担保行为在先，民事担保行为在先，优先于优先于法院司法行为法院司法行为o 保全到期债权保全到期债权：债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权，人民法院依据申请裁定该第三人不得对本期债权，人民法院依据申请裁定该第三

12、人不得对本案债务人偿还。案债务人偿还。如果第三人要求偿付的，人民法院提存财物或者价如果第三人要求偿付的，人民法院提存财物或者价款。款。四、保全的程序四、保全的程序1、保全申请及担保、保全申请及担保o 诉前保全诉前保全-利害关系人申请书利害关系人申请书（财产保全申请书财产保全申请书：名称、地址、数量、金额）：名称、地址、数量、金额）-相应担保相应担保o 诉讼保全诉讼保全-当事人当事人保全保全申请书申请书-法院裁量是否提供。法院裁量是否提供。法院责令提供担保，必须提供担保法院责令提供担保，必须提供担保2 2、法院审查、法院审查 审查审查 符合条件：符合条件：做出做出裁定裁定保全措施保全措施 不符合

13、条件：不符合条件：裁定裁定驳回申请驳回申请 当事人不服，可以申请复议一次当事人不服，可以申请复议一次 3、保全措施的解除、保全措施的解除o 诉前保全措施后，利害关系人在诉前保全措施后，利害关系人在3030天天内未提起诉讼内未提起诉讼o 被申请人向人民法院提供担保的被申请人向人民法院提供担保的o 申请人撤回申请，人民法院同意的申请人撤回申请，人民法院同意的o 被申请人的复议意见有理，法院撤回保全措施裁定被申请人的复议意见有理，法院撤回保全措施裁定的的o 被申请人依法履行了人民法院的义务被申请人依法履行了人民法院的义务五、保全的救济程序五、保全的救济程序1 1、保全的性质：、保全的性质：权利义务确

14、定之前的权利义务确定之前的预防措施预防措施2 2、保全可能错误、保全可能错误3 3、被申请人损失的赔偿程序、被申请人损失的赔偿程序o 申请人赔偿损失申请人赔偿损失o 人民法院依职权采取的，依人民法院依职权采取的，依国家赔偿法国家赔偿法六、行为保全六、行为保全 实体法规定实体法规定1、著作权纠纷案件、著作权纠纷案件2、专利纠纷案件、专利纠纷案件3、商标纠纷案件、商标纠纷案件第二节第二节 先予执行先予执行一、先予执行一、先予执行1 1、理解、理解o 一方当事人生活、生产的一方当事人生活、生产的紧迫需要紧迫需要o 判决作出前，当事人申请，法院裁定对方当判决作出前，当事人申请，法院裁定对方当事人事人先

15、行兑现先行兑现将来判决要履行的义务。将来判决要履行的义务。2 2、适用范围、适用范围o 追索追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费医疗费的案件的案件o 追索追索劳动报酬劳动报酬的案件的案件o 情况紧急，需要先予执行情况紧急，需要先予执行-需要立即停止侵害，排除妨碍的需要立即停止侵害，排除妨碍的-需要立即制止某项行为的需要立即制止某项行为的-需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的-追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的二、先予执行的条件二、先予执行的条件1、当事人之间的、当事人

16、之间的权利义务关系明确权利义务关系明确2、申请人具有实现权利的、申请人具有实现权利的迫切需要迫切需要 （生活无法维持；生产不能进行；生命岌岌可危）（生活无法维持；生产不能进行；生命岌岌可危）3、当事人提出、当事人提出申请申请4、被申请人、被申请人有能力履行有能力履行三、先予执行的程序三、先予执行的程序1、当事人申请、当事人申请 先予执行申请书先予执行申请书：请求、理由、根据：请求、理由、根据2、法院审查、法院审查3、法院裁定和执行、法院裁定和执行 当事人申请当事人申请 法院审查法院审查 裁定先予执行裁定先予执行 不符合条件，裁定驳回申请不符合条件，裁定驳回申请 当事人申请复议当事人申请复议4、先予执行裁定的最终处理、先予执行裁定的最终处理o 申请人胜诉：申请人胜诉：案件审理终结，在裁判中对先于执行情况予以说明案件审理终结，在裁判中对先于执行情况予以说明o 申请人败诉：申请人败诉：执行回转执行回转