企业法律风险防范 —合同篇

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1、网上内贸网上内贸商人之选商人之选企业法律风险防范企业法律风险防范 合同篇合同篇阿里巴巴阿里巴巴 诚信通诚信通网上内贸网上内贸商人之选商人之选讲讲 师师 介介 绍绍 王楠王楠 先后任职于浙江建浩律师事务所和浙江新台州律先后任职于浙江建浩律师事务所和浙江新台州律师事务所。师事务所。现为效劳中小企业开展全国优秀律师事务所、浙现为效劳中小企业开展全国优秀律师事务所、浙江省优秀律师事务所江省优秀律师事务所浙江新台州企业法律浙江新台州企业法律管理部骨干律师，擅长企业法律效劳，担任多管理部骨干律师，擅长企业法律效劳，担任多家公司法律参谋。家公司法律参谋。连续两年被阿里巴巴聘为企业法律讲座特约讲师，连续两年被

2、阿里巴巴聘为企业法律讲座特约讲师，讲课生动幽默，张弛有度，深受广阔诚信通会讲课生动幽默，张弛有度，深受广阔诚信通会员欢送！与以往听课的会员一直保持密切联系，员欢送！与以往听课的会员一直保持密切联系，提供法律咨询。提供法律咨询。网上内贸网上内贸商人之选商人之选资资 信信 调调 查查简单调查：在进行交易前，自己先核实对方的简单调查：在进行交易前，自己先核实对方的 号码、号码、银行账户、营业证书和营业地址等信息是否真实。银行账户、营业证书和营业地址等信息是否真实。专业调查：根据我国专业调查：根据我国?公司法公司法?规定，有限责任公司的最低规定，有限责任公司的最低 注册资本为注册资本为3 3万元。故而

3、，现在很多网上交易的万元。故而，现在很多网上交易的 骗子公司都有合法的手续。所以，为了确保交易骗子公司都有合法的手续。所以，为了确保交易 平安并降低交易风险，可以聘请专业律师对对方平安并降低交易风险，可以聘请专业律师对对方 进行商业资信调查。进行商业资信调查。网上内贸网上内贸商人之选商人之选完完 美美 的的 合合 同同1.1.合同的概念和特征合同的概念和特征2.2.合同的订立合同的订立3.3.合同的效力合同的效力4.4.合同的履行合同的履行5.5.合同的细节合同的细节6.6.有名合同买卖合同、承揽合同有名合同买卖合同、承揽合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选课课 程程 大大 纲纲n合同的概念和

4、特征合同的概念和特征n如何制订标准的合同如何制订标准的合同n贸易中合同的重要性贸易中合同的重要性n诉讼维权的流程与技巧诉讼维权的流程与技巧网上内贸网上内贸商人之选商人之选一、合同的概念和特征一、合同的概念和特征n合同：是平等主体的自然人、法人、其他合同：是平等主体的自然人、法人、其他 组织之间设立、变更、终止民事权组织之间设立、变更、终止民事权 利义务关系的协议。利义务关系的协议。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。当事人订立合同，采取要约、承诺方式。网上内贸网上内贸商人之选商人之选n要约要约n要约邀请要约邀请n承诺承诺n合同根本内容合同根本内容二、如何制订标准的合同二、如何制订标准的合同网上

5、内贸网上内贸商人之选商人之选合同的订立合同的订立要约要约n要约是希望和他人订立合同的意思表示，在许要约是希望和他人订立合同的意思表示，在许多场合又称为发盘、发价。多场合又称为发盘、发价。n要约要件：要约要件：1 1内容具体明确内容具体明确2 2说明经受要约人的承诺，要约人即受意说明经受要约人的承诺，要约人即受意思表示约束。思表示约束。n案例：甲公司给乙公司去信，提出要把一批电案例：甲公司给乙公司去信，提出要把一批电视机卖给乙公司，该信件内容具体明确，包括视机卖给乙公司，该信件内容具体明确，包括了数量、质量、型号等等。但是，信中提到，了数量、质量、型号等等。但是，信中提到，双方须签订确认书。请问

6、：甲公司的信件是否双方须签订确认书。请问：甲公司的信件是否构成要约？构成要约？网上内贸网上内贸商人之选商人之选n要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。一般来说，寄送价目表、拍卖公告、招标示。一般来说，寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、广告是要约邀请，除非在公告、招股说明书、广告是要约邀请，除非在特殊情况下构成要约。特殊情况下构成要约。n案例：甲与乙房地产公司签订了预售商品房的案例：甲与乙房地产公司签订了预售商品房的合同，房屋交付时，甲发现售楼广告中明确承合同，房屋交付时，甲发现售楼广告中明确承诺的每户诺的每户2020平方米的公告绿地并未兑

7、现，广告平方米的公告绿地并未兑现，广告中标明公共绿地的位置；已被修建为永久性公中标明公共绿地的位置；已被修建为永久性公共停车场共停车场,而甲正是看上绿地才购置该房的，而甲正是看上绿地才购置该房的，遂主张乙违约，但是乙主张广告为要约邀请。遂主张乙违约，但是乙主张广告为要约邀请。不承担违约责任。问：谁的主张正确？不承担违约责任。问：谁的主张正确？合同的订立合同的订立要约邀请要约邀请网上内贸网上内贸商人之选商人之选n承诺是对要约的接受，指受要约人接受要约中的全承诺是对要约的接受，指受要约人接受要约中的全部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意部条款，向要约人作出的同意按要约成立合同的意思表示。承

8、诺与要约的结合，方能构成合同。思表示。承诺与要约的结合，方能构成合同。n承诺的条件：承诺的条件：1 1承诺是对要约同意的意思表示；承诺是对要约同意的意思表示；2 2承诺必须是受要约人向要约作出答复；承诺必须是受要约人向要约作出答复；3 3承诺必须是不附条件的同意要约的各项条款；承诺必须是不附条件的同意要约的各项条款；4 4承诺必须在要约确定期限内到达要约人。承诺必须在要约确定期限内到达要约人。n注意：积极的行为构成承诺。注意：积极的行为构成承诺。合同的订立合同的订立承诺承诺网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：某建筑公司急需水泥，向两家水泥厂发某建筑公司急需水泥，向两家水泥厂发出要约，

9、求购出要约，求购300300吨水泥，其中甲水泥厂回电吨水泥，其中甲水泥厂回电报承诺，乙水泥厂为解决建筑公司的燃眉之急，报承诺，乙水泥厂为解决建筑公司的燃眉之急，将水泥送至建筑公司，建筑公司以已经与甲水将水泥送至建筑公司，建筑公司以已经与甲水泥厂成立合同为由拒收。请问：合同是否成立？泥厂成立合同为由拒收。请问：合同是否成立？合同的订立合同的订立承诺承诺网上内贸网上内贸商人之选商人之选 合同内容要件。根据我国合同内容要件。根据我国?合同法合同法?第第1212条条规定，合同的内容一般包括以下条款：规定，合同的内容一般包括以下条款：A A当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所；B B标

10、的；数量；质量；价款或者报酬；标的；数量；质量；价款或者报酬；C C履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；D D违约责任；解决争议的方法等。违约责任；解决争议的方法等。合同的订立合同的订立合同根本内容合同根本内容网上内贸网上内贸商人之选商人之选n合同的效力合同的效力n合同的履行合同的履行1合同的细节合同的细节2买卖合同买卖合同3承揽合同承揽合同n违约责任违约责任三、贸易中合同的重要性三、贸易中合同的重要性网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：案例：杭州某丝绸纺织公司，常年雇佣业务员跑业务，合杭州某丝绸纺织公司，常年雇佣业务员跑业务，合同也由业务员自己签。后因业务员刘某品行不端被公司开同

11、也由业务员自己签。后因业务员刘某品行不端被公司开除，但是没有收回刘某所有的合同和介绍信。后刘某跟某除，但是没有收回刘某所有的合同和介绍信。后刘某跟某台商签订了买卖合同，合同约定由杭州某丝绸公司以极其台商签订了买卖合同，合同约定由杭州某丝绸公司以极其优惠的价格提供价值优惠的价格提供价值4040万元的丝绸给该台商。台商付给刘万元的丝绸给该台商。台商付给刘某订金后，刘某就消失了，后来台商根据合同要求杭州某某订金后，刘某就消失了，后来台商根据合同要求杭州某丝绸公司履行合同丝绸公司履行合同。n知识点：知识点：表见代理：指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人表见代理：指无权代理人的代理行为客观上存在使相

12、对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理权利。以向被代理人主张代理权利。1 1、合同的效力、合同的效力表见代理表见代理网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：杭州某设计公司与某娱乐场所签合同，只有法案例：杭州某设计公司与某娱乐场所签合同，只有法定代表人的签字，后来其他股东不成认该合同，不愿定代表人的签字，后来其他股东不成认该合同，不愿意支付设计费。后经法庭认定，该合同有效，设计公意支付设计费。后经法庭认定，该合同有效，设计公司胜诉。司胜诉。n知识点：知识点：法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订法人或者

13、其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。以外，该代表行为有效。1 1、合同的效力、合同的效力法定代表人越权法定代表人越权网上内贸网上内贸商人之选商人之选n同时履行抗辩权同时履行抗辩权n先履行抗辩权先履行抗辩权n不安抗辩权不安抗辩权n应领先履行债务的当事人，有确切证据说明对方有以下情应领先履行债务的当事人，有确切证据说明对方有以下情况之一，可以中止履行：况之一，可以中止履行：n 一经营状况严重恶化；一经营状况严重恶化；n 二转移财产、抽逃资金，以逃避债务；二转移财产、抽逃资金，以逃避债

14、务；n 三丧失商业信誉；三丧失商业信誉；n 四有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情四有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。形。n当事人没有确切证据中止履行的，应但承担违约责任。当事人没有确切证据中止履行的，应但承担违约责任。2 2、合同的履行、合同的履行抗辩权抗辩权网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包括：产品或者效劳的质量标准：国标、行业标；产品包括：产品或者效劳的质量标准：国标、行业标；产品或者效劳的规格、数量、计量单位：要使用国际通用的或者效劳的规格、数量、计量单位：要使用国际通用的计量单位，如：吨、公吨、米等等。不要使用随意性的计量单位，如：吨、公吨、米等等。不要使用随意性的单位，

15、如：车、箱等等。单位，如：车、箱等等。n对质量、数量、规格验收的标准及程序及异议的方式、对质量、数量、规格验收的标准及程序及异议的方式、程序。程序。n注意注意:一定要明确合同目的一定要明确合同目的.n说明资料、备品备件的提供方式。说明资料、备品备件的提供方式。n价款的支付方式、付款期限，税款的结算，发票的种类价款的支付方式、付款期限，税款的结算，发票的种类及提供方式。及提供方式。2 2、合同的履行、合同的履行合同细节合同细节网上内贸网上内贸商人之选商人之选n严格规定履行时间，何种情况下构成逾期履行。严格规定履行时间，何种情况下构成逾期履行。何种情况下构成不履行。何种情况下构成不履行。n注意注意

16、:严格区分延期履行和不履行时间上的严格区分延期履行和不履行时间上的“度度.n严格规定交货地点严格规定交货地点n严格规定履行的方式，对于有特别要求的履行严格规定履行的方式，对于有特别要求的履行方式要注明非特殊履行方式构成违约方式要注明非特殊履行方式构成违约2 2、合同的履行、合同的履行合同细节合同细节网上内贸网上内贸商人之选商人之选案例：有这样一张欠条：张某借高某人民币案例：有这样一张欠条：张某借高某人民币1400014000元，元，今还欠款今还欠款40004000元。元。关键词关键词“还，如果读成还，如果读成hi,hi,是说明仍旧欠款是说明仍旧欠款40004000元，元，如果读成如果读成hua

17、n,huan,那么说明已经归还那么说明已经归还40004000元，仍欠元，仍欠1000010000元。有此可见，语言歧义对权利义务产生巨大影响。元。有此可见，语言歧义对权利义务产生巨大影响。案例：商店登出告示：本店商品出售后概不负责，不案例：商店登出告示：本店商品出售后概不负责，不退不换。退不换。2 2、合同的履行、合同的履行合同细节合同细节网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包装方式包装方式n检验标准和方法检验标准和方法n结算方式结算方式n合同使用的文字及其效力合同使用的文字及其效力2 2、合同的履行、合同的履行买卖合同买卖合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选n我国采取的是交付主义，那么交付的

18、方式就很重要。我国采取的是交付主义，那么交付的方式就很重要。随着交付，所有权转移给买受人同时风险从出卖人就随着交付，所有权转移给买受人同时风险从出卖人就转移给了买受人。转移给了买受人。n孳息的归属，交付之前产生的孳息归出卖人所有，交孳息的归属，交付之前产生的孳息归出卖人所有，交付之后的孳息，归买受人所有。付之后的孳息，归买受人所有。n案例：村民刘某卖给张某一头牛，约定案例：村民刘某卖给张某一头牛，约定10个月分期付个月分期付款，第款，第6个月，刘某把牛交给张某。如果该牛在第个月，刘某把牛交给张某。如果该牛在第7个个月被雷击中死亡，那么风险由谁来承担？如果牛第七月被雷击中死亡，那么风险由谁来承担

19、？如果牛第七个月生下小牛犊，那么牛犊归属谁？个月生下小牛犊，那么牛犊归属谁？2 2、合同的履行、合同的履行买卖合同买卖合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选n包括加工、定作、修理、复制、测试、包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。检验等工作。n主要条款：承揽的标的、数量、质量、主要条款：承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。期限、验收标准和方法等条款。2 2、合同的履行、合同的履行承揽合同承揽合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选n案例：我本人的某个参谋单位，提供加工承揽业务，案例：我本人的某个参谋单位，提供加工

20、承揽业务，某一个客户，从某一个客户，从0808年一月份开始一直委托他们加工产年一月份开始一直委托他们加工产品，但是，一直到品，但是，一直到6 6月份从来都没有付过钱，后来，这月份从来都没有付过钱，后来，这个客户又运来原料给他们加工，他们拒绝，把原料给个客户又运来原料给他们加工，他们拒绝，把原料给客户送了回去。后他们去和客户交涉，索要加工费，客户送了回去。后他们去和客户交涉，索要加工费，但是客户一直拖欠，现在正在诉讼当中。但是客户一直拖欠，现在正在诉讼当中。n思考：是否有更好的解决方法？思考：是否有更好的解决方法？2 2、合同的履行、合同的履行承揽合同承揽合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选n定

21、作人未向承揽人支付报酬或者材料等价定作人未向承揽人支付报酬或者材料等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但，当事人另有约定的除外。权，但，当事人另有约定的除外。另有约定是对当事人意思自治的尊重，另有约定是对当事人意思自治的尊重，要有书面的约定要有书面的约定2 2、合同的履行、合同的履行承揽合同承揽合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选n应赔偿的损失包括违约一方预见或者应该应赔偿的损失包括违约一方预见或者应该预见的损失预见的损失.n谨记谨记违约条款必须有具体的罚那么，违约条款必须有具体的罚那么，不能仅仅写承担违约责任，或者写承担法不能仅仅写承担违约责任，或

22、者写承担法律责任。因为合同法尊重意思自治原那么。律责任。因为合同法尊重意思自治原那么。3 3、违约责任、违约责任网上内贸网上内贸商人之选商人之选假定处置条款的约定：假定处置条款的约定：“任何一方违约均需依法承担违约责任任何一方违约均需依法承担违约责任 X X3 3、违约责任、违约责任网上内贸网上内贸商人之选商人之选n“订金与订金与“定金定金 n“违约金与违约金与“定金定金n标的标的100100万的合同万的合同,约定定金约定定金1010万万,违约金为违约金为标的的标的的15%15%当对方违约的时候当对方违约的时候,适用哪一个适用哪一个更有利更有利?n对于交易特有的风险应该设置特定的条款对于交易特

23、有的风险应该设置特定的条款3 3、违约责任、违约责任网上内贸网上内贸商人之选商人之选 1.1.继续履行与延迟履行违约金。违约之后继续履行与延迟履行违约金。违约之后 的继续履行构成迟延的继续履行构成迟延2.2.定金与不履行的赔偿金定金缺乏以弥补定金与不履行的赔偿金定金缺乏以弥补 损失时，以赔偿金补充损失时，以赔偿金补充3.3.不履行的违约金与解除合同。因违约解不履行的违约金与解除合同。因违约解 除合同等于不履行除合同等于不履行3 3、违约责任、违约责任可并用的违约责任：可并用的违约责任：网上内贸网上内贸商人之选商人之选n假借订立合同，恶意进行磋商；假借订立合同，恶意进行磋商；n成心隐瞒与订立合同

24、有关的重要成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；事实或者提供虚假情况；n有其他违背老实信用的行为。有其他违背老实信用的行为。缔约过失责任缔约过失责任网上内贸网上内贸商人之选商人之选争议的解决争议的解决n仲裁或者诉讼仲裁或者诉讼,只能选择其中之一只能选择其中之一n仲裁一裁终局，诉讼二审终局仲裁一裁终局，诉讼二审终局 n对于管辖法院可以约定，如果不约定对于管辖法院可以约定，如果不约定的话由被告住所地管辖的话由被告住所地管辖;对于仲裁委于对于仲裁委于会要有明确的约定会要有明确的约定,约定不明确视为没约定不明确视为没有约定有约定.网上内贸网上内贸商人之选商人之选n无效合同约定内容的合法性无

25、效合同约定内容的合法性n可变更、可撤销合同可变更、可撤销合同1.1.显失公平显失公平2.2.重大误解重大误解n合同解除：合同解除：1.1.法定解除法定解除2.2.法定的任意解除法定的任意解除有问题的合同有问题的合同网上内贸网上内贸商人之选商人之选是网络交易中比较常见的一种，严重的，可以构是网络交易中比较常见的一种，严重的，可以构成刑事犯罪。合同诈骗罪是指以非法占有为目的，成刑事犯罪。合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚构事实或隐瞒真在签订、履行合同过程中，以虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取对方当事人的财物，数额较大的相的方法，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。行为。合

26、同诈骗合同诈骗合同诈骗合同诈骗网上内贸网上内贸商人之选商人之选1 1、虚构单位名义或者冒用他人名义签订合同，即虚假主体。、虚构单位名义或者冒用他人名义签订合同，即虚假主体。2 2、以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担、以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担 保，即虚假担保。保，即虚假担保。3 3、没有实际履行能力，以先履行小额合同或者局部履行合同、没有实际履行能力，以先履行小额合同或者局部履行合同 的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的，即以履的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的，即以履 行小额合同引诱诈骗。行小额合同引诱诈骗。4 4、收受对方当事人给付的货

27、款、贷款、预付款或者担保财产、收受对方当事人给付的货款、贷款、预付款或者担保财产 后逃匿的，即携款逃匿诈骗。后逃匿的，即携款逃匿诈骗。5 5、其他方法诈骗。、其他方法诈骗。常见的形式有：常见的形式有：合同诈骗合同诈骗网上内贸网上内贸商人之选商人之选四、诉讼维权的流程和技巧四、诉讼维权的流程和技巧n诉讼管辖诉讼管辖n诉讼时效诉讼时效n诉讼的根本知识诉讼的根本知识网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉诉 讼讼 管管 辖辖一一.诉讼管辖制度诉讼管辖制度二诉讼管辖的分类：二诉讼管辖的分类：1 1级别管辖级别管辖2 2地域管辖：地域管辖：1 1一般地域管辖一般地域管辖 2 2专属管辖专属管辖 3 3共同管辖

28、共同管辖3 3移送管辖移送管辖4 4指定管辖指定管辖三诉讼管辖的根本原那么三诉讼管辖的根本原那么-原告就被告原告就被告网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉诉 讼讼 时时 效效 是指民事诉讼中权利人请求人民是指民事诉讼中权利人请求人民法院保护自己的合法民事权益的法定法院保护自己的合法民事权益的法定期限。超过了诉讼时效，虽可提起诉期限。超过了诉讼时效，虽可提起诉讼，但所主张的权利不受法律保护。讼，但所主张的权利不受法律保护。诉讼时效：诉讼时效：网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉诉 讼讼 时时 效效l 一般诉讼时效：一般诉讼时效：2 2年年l 特殊诉讼时效：特殊诉讼时效：l 1)1)短期诉讼时效短期诉

29、讼时效1 1年民法规定的年民法规定的4 4种情况种情况l 2)2)长期诉讼时效长期诉讼时效l 3)3)最长诉讼时效最长诉讼时效2020年年诉讼时效分类：诉讼时效分类：网上内贸网上内贸商人之选商人之选诉讼根本知识诉讼根本知识n有明确被告有明确被告 n起诉状起诉状 写清楚根本纠纷情况就可以了，不用太过于详细写清楚根本纠纷情况就可以了，不用太过于详细 n证据清单和证据证据清单和证据 n开庭开庭n 1 1、法庭调查，查清根本案情及双方证据。、法庭调查，查清根本案情及双方证据。n 2 2、法庭辩论，各方就自己论点进行辩论。、法庭辩论，各方就自己论点进行辩论。n 3 3、最后陈述。、最后陈述。n 4 4、如果是简易程序将放在开庭之前进行。、如果是简易程序将放在开庭之前进行。n宣判。宣判。n聘请律师的重要性。聘请律师的重要性。网上内贸网上内贸商人之选商人之选王王 楠楠 ：0571-889307560571-88930756地址：杭州西湖区文三路地址：杭州西湖区文三路369369号文三数码大厦号文三数码大厦12011201室室 讲师联系方式讲师联系方式网上内贸网上内贸商人之选商人之选 效劳就在我们的身边！效劳就在我们的身边！n诚信通效劳热线：诚信通效劳热线：057105718502711085027110n诚信通效劳邮箱：诚信通效劳邮箱：