试论罗马法形式主义的演变以所有权制度为例(1)论文

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1、试论罗马法形式主义的演变-以所有权制度为例(1)论文关键词: 罗马法/形式主义/社会开展 内容提要: 罗马古法极重形式，凡为法律行为必依一定形式进展，否那么不具有法律效力。形式重于本质内容是早期罗马法形式主义的一个重要特征。随着罗马社会的开展，罗马法的形式主义经历了一个由盛至衰的过程。手续、仪式繁琐的形式主义法律无疑与快节奏的商品经济不符，它只适用于罗马市民，因此其主体非常狭隘和有限，它与人的身份和特权严密相连，与自然法的价值观严重相悖。罗马法从重形式主义的市民法开展到不重形式主义的万民法，又开展到用万民法统一了市民法，不是法理讨论的结果，而是根据罗马社会开展的实际，避开旧有理论的纠缠，通过最

2、高裁判法的司法理论与法学家的解答一步一步完成，并到达精深而完备的程度，并最终摆脱了形式主义的羁绊。 罗马法特别是其早期阶段极重形式，凡为法律行为，必依一定形式进展，如必须说固定的套话，做法定的动作等。假设不依法定方式而为，或稍有过失，纵有意思表示，也没有法律效力，行为人的权利也就得不到保护。可以说，严格的形式主义是罗马法的一个重要特征。罗马法在其千余年的开展历程中，其形式主义也经历了一个逐渐由盛及衰的过程，其中包蕴含的原因对当代的法律开展也有借鉴意见。一、罗马法的形式主义规那么 早期罗马法的形式主义浸透到法律行为的每一方面，兹以其所有权制度为例予以阐述。 早期罗马法即罗马市民法从所有权移转方式

3、上，把物分为要式移转物和略式移转物。依罗马市民法规定，凡要式移转物所有权的移转必须采用“要式买卖和“拟诉弃权的方式才能发生移转所有权的法律效力，仅有当事人的合意和物件的交付，不能发生法律效力。所谓“要式买卖又叫“曼兮帕蓄manlipation，是罗马法移转所有权最古老的方式。采用“要式买卖时，当事人主要是罗马市民必须亲自到场，并由已达婚龄的市民五人出场作证，另由一已达婚龄的市民为司秤人。买卖时，由司秤人持秤，买受人一手持标的物或其象征物，一手持铜块说“，按照罗马法律，此物应归我所有，我是以此铜块和秤买来的。说毕，以铜块击秤，随即交给出卖人，买卖就告成立，买受人立即获得所有权。“拟诉弃权那么是一

4、种模拟确定所有权的诉讼形式以获得所有权的方式，其当事人必须为罗马市民且须亲自到场，标的物须为罗马物，其要求比“要式买卖更为严格。其详细方法为：买卖双方当事人持买卖标的物或其象征物，亲自到裁判官法官前，买受人充原告，出卖人充被告，伪称诉讼，由原告手持标的物或其象征物，并声称：“依罗马法，此物为我所有。裁判官那么问被告出卖人：“你对原告的主张有无异议。出卖人不提出异议或是默不作声，裁判官便裁定该物为原告买受人所有，买卖就告成立。其实，这里所谓的原被告之间并无真正的纠纷，二人早已有默契，仅是走过场而已，只不过是借助这种方式来到达移转所有权的合法性。由此可见，早期罗马法对形式主义的关注超过了本质内容。

5、假如有一个固定形式被遗漏或误用，转让过程便失去效力。相反，假如所有程序和仪式已正确进展完毕，那么转让是否反映了当事人的真实意思，法律并不重视。质言之，在早期罗马法移转所有权的两种方式中，只要按照固定格式做出相应行为，说出相应语言，即可发生权利移转的结果。可以说，形式是权利变动的最终力量，没有形式的买卖或者不符合要求的形式不能产生权利变动的结果；当事人的意思对于权利变动不起作用，它被外在的形式所吞没。至于权利移转基于何种原因此产生，不在法律关注的视野之内。一言以蔽之，只要当事人履行了法定的要式行为即可，履行此行为的原因无关紧要。换言之，在移转所有权的过程中，当事人的意思虽然不可或缺，但当事人的意

6、思只是形式出现的动因，它不能决定和改变形式，更不能决定所有权变动的效力；只要符合法定形式的所有权变动才有效，只有法定形式才可以决定所有权的归属形态和内容。“要式移转物和“略式移转物移转所有权方式的区别表达了当时罗马社会的经济开展程度。在罗马国家的早期开展阶段，农业占比拟重要的地位，因此“要式移转物均为与农业消费生活关系亲密的物，主要有意大利的土地开场是拉丁姆地区的土地、意大利土地上的房屋、意大利耕地的地役权、奴隶以及用来牵引或负重的家畜即牛、骡、驴等。根据罗马法，对于此类物必须以“要式买卖或“拟诉弃权等方式移转所有权。二、罗马法形式主义的主要特征一法律关系的主体狭隘 罗马法形式主义特征的一个重

7、要表现就是其主体狭隘，在其早期阶段其主体主要是罗马市民，即享有罗马市民权的人。由于享有市民权的人只是罗马居民中的一小局部，其主体具有很大的局限性。依早期罗马法的规定，罗马市民身份的获得根本上采取血统主义原那么，故出生为获得市民身份的最根本的方法，根据市民法的规定以出生而获得市民身份的条件为：1父母皆为罗马市民者，其中不管出生于罗马国内或国外，皆为罗马市民；2父母身份不同，其婚生子女身份从父，非婚生子女从母，而在当时的罗马，父母皆为罗马市民或父母任意一方为罗马市民者人数极少，因此通过出生方式获得市民身份的人也相应很少。据史家考证，罗马共和国初期，罗马成年公民只是其居民人数的四分之一。市民权也即公

8、民权，为罗马市民专有的权利，包括公权和私权，公权指选举权和被选举权，私权那么指结婚权、财产权、遗嘱权和诉权等。事实上，即使在罗马部族内部，最初仅有奴隶主贵族享有完全的市民权，是市民法的主体，平民那么不得享有市民法上的权利。后来经过斗争，平民的市民权在?十二铜表法?中才得以规定。罗马市民也即罗马公民，享有完全市民权，最初仅限于罗马部族居民包括原来的氏族贵族和平民，后来市民权逐渐被授予罗马部族外的居民，罗马市民的范围有所扩大。在罗马对意大利的征服及在向意大利外的扩张过程中，罗马统治者赋予了不同地区的居民以不同的权利，根据是否享有市民权或享有市民权的多少，可以将罗马境内的人分为罗马市民、拉丁人、外来

9、人和奴隶。拉丁人是介于罗马市民和外来人之间的自由人，按照享有权利的多少，可以分为古拉丁人、殖民地拉丁人和优尼亚拉丁人三个等级。古拉丁人是指罗马城市附近拉丁姆地区的居民，后来扩大到意大利境内的所有拉丁人。由于古拉丁人同罗马人同种族、同语言、同文化和同宗教，所以罗马人授予他们除被选举权以外的全部市民权。到公元1世纪，全体居住在意大利的拉丁人都被授予了公民权，古拉丁人这个类别不再存在。殖民地拉丁人是指罗马殖民地的居民，它们没有罗马市民的公权和结婚权，但享有财产权、遗嘱权和诉权。优尼亚拉丁人是指没有依法定方式解放的奴隶，它们没有公权和结婚权，只享有私权中的局部财产权、局部遗嘱权和诉权。就财产权而言，优

10、尼亚拉丁人的遗产不能由继承人继承，也不能以遗嘱的方式处分，在其死后，遗产归其原来的主人所有。外来人在不同的历史时期范围不同，最初指不属于罗马部族的人，后来指既不在罗马城市，又不在意大利的人，包括外省人和外国人。外省人指居住在罗马建立的行省的居民，外国人又分为与罗马保持友好关系的友邦人与罗马呈敌对关系的敌国人，外来人指与罗马保持友好关系的友邦人。公元212年，罗马皇帝卡里卡拉帝授予帝国境内的所有自由民以市民权，从此，外来人也获得了市民权，外来人便专指没有罗马国籍的人。至于奴隶，在罗马法上是权利的客体而非主体，自不待言。可见，早期罗马法即罗马市民法的主体开场时就是限定为罗马市民的，而广阔的外来人其

11、中包括拉丁人那么被排除在市民权主体之外。只是在公元212年罗马帝国境内的所有外来人都获得罗马公民市民权之后，才逐渐取消了这种限制。罗马法的主体之所以如此狭隘有限，与罗马早期为一个地域狭窄的奴隶制蕞尔小邦亲密相关，由于当时农业是其主要的经济部门，自给自足的自然经济占主导地位，因此整个社会根本上是封闭式的，对外来人是持排挤态度的，其权利也只能为本城邦的一小局部居民所享有。罗马国家与别的古代国家的情况大致一样，是从部落的根底上开展而来的。传说在罗马国家形成之前，罗马共有3个部落，每个部落下有10个胞族，每个胞族下又有10个氏族，罗马社会靠血缘关系联接在一起。尽管国家是建立在以地域和财产原那么划分居民

12、的根底上，不再依靠血缘关系来维持，但古代国家还是不可防止地保存了一些原始社会的痕迹。正如梅因所言“：在古代世界中，一个社会的本地公民常常自以为是由于血统而结合在一起的，他们反对外来人主张平等权利，认为这是对于他们生来固有权利的一种篡夺。因此，初生时的罗马法律具有很强的封闭性，罗马人不愿意把获得法律保护的权利赋予外来人。此外，占人口绝大多数的奴隶，甚至享有市民权的妇女以及处于家长权之下的家子也被排除在罗马法主体之外。依罗马法规定，奴隶在法律上是权利的客体而非主体；罗马妇女在相当长的一段时期内尤其是在罗马法初期未获得法律主体的资格，其为法律行为须在监护人的同意下进展；在罗马，处在家长权之下的家子都

13、不能成为法律关系的主体，独立地施行法律行为。可见，在罗马具备法律主体资格的人只占其人口的一小局部。总之，早期罗马法的主体非常有限。与此相适应，就罗马法所有权制度而言，在早期罗马法阶段，其所有权主体也同样非常有限。二法律关系的客体范围窄小 罗马法在其形式主义严重的时期，其客体范围非常狭小，这也是其形式主义特征的显著表现。就其所有权客体而言，在罗马古代社会中，土地是非常重要的消费资料，法律一般都对土地的所有权予以严格的保护，但即便如此，早期罗马法的土地所有权的客体范围也是非常狭窄的。换言之，在早期罗马法阶段，不是罗马境内的所有土地的所有权都能平等地得到法律的保护。在罗马法的早期阶段即罗马市民法阶段

14、法律仅调整意大利土地的所有权最初只限于拉丁姆地区，范围更为狭窄，而大量的外省土地那么不是市民法所有权的客体。其时罗马国家的土地被分为两个局部，即意大利土地和行省土地。罗马人在意大利境内扩张时，采用赋予被征服地区的居民以完全的市民权或将该地区的土地分配给罗马市民的方式，从而使意大利境内的土地全都具有了“罗马地的资格，对于这一局部土地，罗马市民可以私有，受所有权制度的保护。但对意大利以外设立的行省土地被授予“意大利邦的除外那么由罗马国家公有，任何人包括罗马市民在内只能行使占有权或用益权而不能享有所有权，占有者或使用者应向国家交纳赋税。换言之，罗马行省的土地不在罗马市民法所有权的保护范围之内，其所有

15、权最初只受裁判官法，后来又受万民法的调整，先后形成裁判官法和万民法所有权。然而裁判官法所有权毕竟只是事实上的所有权，依罗马市民法规定，事实所有权人不享有法律上的所有权，仅享有诉讼上的“抗辩权，这对保护当事人的权益无疑极为不利；后来在最高裁判官法的根底上形成的万民法所有权虽然较之裁判官法所有权更能得到法律的保护，但市民法仍然不成认其所有权，一旦有人依市民法向万民法所有权人追索所有权，后者只能依“长期时效制即长期占有某物该制度规定，但凡占有人和所有人居住在同一行省的，获得时效为10年，两者不居住在同一行省的，获得时效为20年而恳求法律的保护。可见，万民法所有权制度对所有权人的利益的保护仍不充分。这

16、反映出早期罗马法的客体范围非常狭小，之所以如此，同早期罗马社会的经济开展程度亲密相关。前已论及，早期罗马是一个以农业为主的奴隶制小邦，农业是罗马最普遍的产业，也是最关键的部门，有着牵一发而动全身的作用。与此相适应，其财富表现形式主要为土地等农业消费资料，而动产相对来说价值并不大，因此其时的罗马法主要关注于土地，对土地的保护格外重视，因为土地是农业社会的主要消费资料，而采取严格的形式主义有利于加强对土地的保护。三形式重于本质内容 形式重于本质内容是罗马法形式主义的本质特征，即在罗马法中法律行为的形式是决定性的因素，而内容那么是次要性的因素。英国法史学家梅因在谈到罗马法的这个问题时指出，“仪式不但

17、和允约本身有同样重要性，甚至比允约更为重要。假如一个固定形式被遗漏或误用，法律行为便失去效力。相反，假如所有程序和仪式均已正确进展完毕，即具有法律效力，至于法律行为是否反映了当事人的真实意思，法律在所不问。详细就罗马法所有权制度来讲，前已论及，早期罗马法即罗马市民法从所有权移转方式上，把物分为“要式移转物和“略式移转物。而依罗马市民法规定，凡“要式移转物所有权的移转必须采用“要式买卖和“拟诉弃权的方式才能发生移转所有权的法律效力，当事人仅仅凭借自身的意思不能导致所有权的移转，他们必须将外界因素引入自己的交易过程中，交易必须通过这些外界因素公开化。易言之，在罗马法看来，一个法律行为是否有法律效力

18、取决于该法律行为的外部形式，而其本质内容那么无关紧要。正如英国罗马法专家巴里尼古拉斯教授所言：“原始制度注重对形式的使用，法律后果并不是产生于单纯的协议或者简单的意思表示。假如要创设或者转让某一权利，必须施行某些特定的行为，或者使用指定的话语。这种行为或者话语就是形式，法律后果就是由这种形式创造的，假如形式没有得到遵守，或者没有完全遵守，就不产生任何法律后果。相反，假如有关形式得到遵守，但存在意愿方面的缺陷如错误或者恶意，法律后果仍然产生。形式既具有本质性意义，又是充分的条件。三、罗马法形式主义的衰落 早期罗马法严格的形式主义是与早期罗马低程度、落后的农业经济相适应的，罗马共和国中期以来，随着

19、罗马领土的扩张，奴隶制经济，特别是手工业和商业的开展，罗马法严格的形式主义已越来越不能满足社会经济生活的需要，给当事人的法律行为特别是民事法律行为带来极大的不便，社会迫切要求打破法律方面的形式主义藩篱。于是在法律方面有着高明技术的罗马人便适应形势开展的要求，对早期严格形式主义的罗马法进展了修改。由于罗马人既不愿放弃旧有的市民法，又想用法律解决社会中新出现的问题，为恰当地解决好二者之间的矛盾，罗马人于公元前367年设立最高内事裁判官，授予其公布告示的权利，允许他们在一定范围内自由裁量，从而在不改变市民法的情况下随时应变，后来在其发布的告示中逐渐形成了裁判官法。就所有权而言，裁判官法的重要意义在于

20、打破了市民法所有权移转方式上的形式主义要求，形成了“裁判官法所有权，该所有权是一种事实上的所有权，但凡依市民法得不到保护的所有权，均可恳求裁判官予以保护，比方那些没有遵守“曼兮帕蓄式和“拟诉弃权式来进展移转所有权的，就可以采用之。裁判官法所有权的详细保护方法有两种：一是在合法所有人卖主对事实所有人买主提起诉讼，对物的所有权发生争论时，允许事实所有人提出“买卖成交的抗辩；二是成认事实所有人在其“好心占有受到损害时，以时效已完成为理由而获得合法所有权，使事实所有人可以享受到所有权人的一切权利，这样就弥补了非依市民法获得方式不能获得所有权的缺陷，在很大程度上缓解了民事流转的困难场面。从以上分析可以看

21、出，裁判官法所有权制度打破了市民法规定的所有权移转的繁琐要求。后来随着最高裁判官法的开展，至罗马共和国末期，裁判官法所有权便成为独立于市民法所有权的一种特殊所有权制度。尽管裁判官法所有权在一定程度上打破了市民法的形式主义要求，但裁判官法所有权毕竟只是事实上的所有权，依罗马市民法规定，事实所有权人不享有法律上的所有权，仅享有诉讼上的“抗辩权，这对保护当事人的权益无疑极为不利。同时裁判官法对于市民法的狭隘民族性并无任何打破。因为市民法采取属人主义原那么，所以仅保护罗马市民的利益，而外来人那么根本上无任何权利。但公元前3世纪以来，罗马开场发动大规模的对外战争，随着疆域的不断扩大以及对外交往的日益增多

22、，市民法主体的狭隘性因此越来越成为社会开展的障碍。于是在设立最高内事裁判官经历的根底上，罗马又于公元前242年设立最高外事裁判官，由其专门负责审理罗马市民与外来人之间以及外来人与外来人之间的纠纷。其后罗马又在最高外事裁判官告示的根底上形成了万民法。就所有权而言，万民法所有权那么更是打破了市民法形式主义的藩篱，作为万民法所有权的移转方式不但不拘形式，而且其主体也不限于罗马市民，只要是自由人都可进展所有权的移转，受让方即可获得法律上的所有权，而不像裁判官法上的所有权那样，受让方仅获得事实上的所有权。罗马万民法上的所有权最常见的移转方式为交付，即无须履行复杂的仪式，只要进展简单的交付就能产生所有权的

23、移转，并得到法律的保护。以后随着万民法和市民法区别的消亡，罗马法所有权移转的形式主义更是大为淡化。到东罗马皇帝查士丁尼时期公元527年至565年在位，移转所有权不再需繁杂的仪式和手续等外部形式，只要有当事人的合意和物件的交付，即发生所有权的移转。查帝法典中说“：要式移转物和略式移转物的区分太古老，应予以废除。废除无益的模糊不清的区分，使得所有地方的同样的物被归入同一类。 总之，罗马法律制度经历了由重形式到不重形式的开展历程，特别值得一提的是，罗马法在不断克制形式主义的同时，并未使其内容简单化，相反罗马法的内容却日臻系统和丰富，以致到达了世界古代法的顶峰，从而给后世法律以深远的影响。四、罗马法形

24、式主义衰落的成因 罗马法之所以能由重形式开展到不重形式，最终打破形式主义的束缚有其内在原因。一商品经济的开展 早期罗马法奉行严格的形式主义，是与当时的罗马社会经济开展程度相适应的。因为早期罗马是一个以农业和畜牧业为主的奴隶制小邦，地域狭窄，其居民根本上是农民，农业在国家经济中的比重极高，农业受到高度重视，罗马当时著名的学者加图公元前234前149年在其所著?田园什事?中写道：“他们罗马人的祖先赞扬一个值得赞许的人时，他们的赞辞总不出乎好农人 、好庄稼汉等等，受到这种赞扬的人也被认为受到了最高的推奖。我认为商人是精明能干的人，而且是专心致志追逐金钱的人，但我前面已经说过，这是危险的行业，全然是听

25、天由命的勾当。另一方面说：最英勇的人和最坚强的战士却都来自农民，他们的称号受到最高的尊重，他们的生活最稳定，最少惹人妒忌，而从事这种行业的人，也最少受人嫌恶。 从加图的这番话里我们看到，罗马人对农业文明的热爱以及对商品经济本能的敌视，而事实上也正是如此。如罗马公元前218年的克劳狄法案制止元老经商，即使日后他们可私下雇用代理人从事商业金融活动，那也有碍情面而属例外，因此到公元前2世纪，元老和其他罗马显贵都以地产为重。 与此相对应，早期罗马社会的财富主要表现为土地，其时的罗马人一向认为土地是传统的最正当的财产形式。相比拟而言，罗马早期的手工业、贸易和私有制还比拟落后，社会经济主要为自然经济，人们

26、对交易平安的关注甚于交易的便捷“，所以象征的行为和庄严的成语便被用来代替了文件的形式，冗长的和繁复的仪式是为了要使有关各造都能注意到交易的重要性，并使证人们可以因此而获得深入的印象。 因此，这个时期的罗马法具有严格的形式主义特征，但凡重要的法律行为的施行都要符合法律规定的方式，否那么不产生法律效力，行为人的权利自然也就得不到保护。这反映出在一个不动产交易数量不多，人员流动不频繁的农业社会中，要求通过特定仪式来表现所有权的变动过程，以满足人们的要求。这种仪式本身包含了基于人们交往而生成确实保权属稳定性和正当性的规那么和秩序，是有其时代的合理性的。 罗马共和国晚期以降，罗马的简单商品经济在其农业开

27、展的根底上也相应地开展起来了，到罗马帝国时期，由于对整个地中海地区的稳定统治和较长时期的和平无疑有利于贸易的开展，罗马的上层统治者对于工商业的态度也由冷漠变为积极，元老院贵族也开场涉及手工业和商业，不少新的商路得到开拓。此时帝国的国内外贸易都颇为兴旺。就国内贸易而言，首都罗马始终处于最重要的地位，其人口已达120多万，是无与伦比的古代最大都市，同时也是帝国最大的商品集散地和内外贸易枢纽。由于其时整个地中海成为其内湖，也使帝国各地交往畅通，贸易无阻。数以千百计的罗马帝国城镇组成了繁盛的商业贸易网，各地区各城市之间通过海上船路、内陆河运、官修大道和古老商路彼此联络，互通有无，商旅往来络绎不绝的景象

28、实为古代所罕见。此期罗马帝国不仅国内贸易甚是活泼，而且其国外贸易也很兴旺，当时其主要的对外贸易方向有北、东、南三面，同北欧、东欧、南欧，甚至东方的安息、中亚、印度和中国等国家有着广泛的贸易往来。随着罗马简单商品经济的开展，其原有的市民法标准已经无法满足新的社会经济生活的需要，特别是其重形式主义的特点，更是给商品的交换带来诸多不便，因为商品经济追求的是便捷的交易，如此才能进步经济效益，而手续、仪式繁琐的形式主义法律无疑与快节奏的商品经济不符，因此根据经济情况的变化，及时制定与之相适应的法律，不但对经济的开展有利，同时对统治者稳定统治地位也有积极的作用。因此统治者对形式主义严格的法律进展修改，也就

29、在情理之中。因为作为上层建筑之组成局部的法律必然要受制于经济根底，正如马克思所言，“法律只是说明和记载经济关系的要求而已，必须服从“经济关系的无声的强迫。二自然法思想的影响 罗马法形式主义的衰落与罗马对自然法思想的充分吸收不无关系。起源于希腊的自然法思想自公元前2世纪传入罗马后，得到了发扬和光大，成为罗马法的根本指导思想。自然法不是实在的或详细的法律，而是一种带有理想和标准色彩的正义论与价值观，其根本原那么是自然、理性、自由、平等或正义等。关于自然法的理论，罗马著名的法学家西塞罗公元前106年至前43年有过非常精彩的阐述。他认为，法是根植于自然的最高理性，它规定人们如何去行为，因此自然法的本质

30、便是最高的理性。他还说，“遵循自然，根据自然法生活，就是说，只要人自身按自然法的需求去获取所希望的东西，这必定是最合法的和最有美德的生活方式。这实际上要求人们尊重客观自然规律，并按照自然规律去行为。由于早期形式主义的罗马法主要是罗马市民法，它只适用于罗马市民，因此其主体非常狭隘和有限，它与人的身份和特权严密相连，而按照自然法理论，法律行为中的严格形式主义违犯了商品经济活动中的主体平等、自由及交易便捷等要求，是对客观规律的违背，也与自然法的价值观严重相悖，理应遭到摒弃。正是在自然法思想的指导下，罗马人对实在法进展了修正，他们先后开展出最高裁判官法和万民法，逐渐打破形式主义的束缚，最终使形式主义在

31、罗马法中变得无关紧要，由此罗马法也臻于完善。正如英国法史学家梅因所言，“从整体上讲，罗马人在法律改良方面，当受到自然法的理论的刺激时，就发生了惊人的进步。三罗马人的务实精神 罗马法形式主义的衰落还与罗马人的务实精神亲密相关。有学者认为，在古典世界中，希腊人长于自由思想，追求理想之美；而罗马人更忙于现实创造，爱好文治武功。罗马民族是一个崇尚实利，讲究实际的民族，具有强烈的务实精神，实利主义是罗马民族性格的一大特征。这种实利主义也可以说是实用理性或工具理性。罗马人对思辨理性不感兴趣，因为它们并不能给自己带来实际利益。罗马人的实利主义使他们把自己的聪明才智和注意力几乎全部放在那些产生实际效果的事情上

32、，比方打仗、建筑和制定法律。他们注重从理论的层面来对待问题、解决问题，而不是仅仅停留在理论层面。他们擅长把理论应用于理论，这在罗马法学家那里表现得尤为明显，如罗马法学家对自然法思想的研究不是限于哲理层面，而是把自然法思想中的理念贯彻到实在法的制订、施行和修改上，甚至在一些详细案件中，法学家们常常以自然法和自然理性来定义诸如占有、使用、身份、利害、行为义务等纯法学的概念，使观念形态的自然法理论，在社会理论中转变成了世间现实的行为规那么和制度原那么。当他们涉及某一行为规那么和制度原那么背后的自然法或自然理念时，所议论的一般不再是想象之中的“正义或“应然之中的理想，而是地上人间的客观需要及其自然本性

33、。如：一般人的境遇、普通人的常识、世俗人的生存事实，以及商业交往的过程、财产流通的程序等等。因此，自然及其自然理性在他们眼中就是因地制宜、符合秩序的传统治理；就是关于无行为才能人或限制行为才能人等的人格规制和评价；就是人的身份、婚姻家庭关系的认可即利益；就是契约的缔结、履行和效力；就是所有人对所有物的享有、处理和收益可见，罗马法学家把哲学意义上的自然法变成了法学意义上的自然法，创制出了种种令人叹为惊奇的法律制度，从而推动了罗马法的开展。有学者指出“：罗马人是实事求是的建立者。希腊人是伟大的理论家，崇高的思想方式的创造者；但罗马人和希腊人不同，他们是生活的伟大建立者。他们建成了在民族国家之前的一

34、切形式中最完善的强大的国家，他们创造了法律，用来表现兴旺的国家生活，同时又把它当作国家生活的工具。正因为如此，当早期罗马法的形式主义与实际社会生活发生剧烈冲突，严重阻碍了社会经济开展特别是商品经济的开展的时候，务实的罗马人面对既存的社会现实，他们没有墨守成规，而是因时而变，对法律进展了修正和变通，以使其与社会实际生活相符，并使其为罗马的社会开展效劳。从罗马法的开展过程和罗马法的特点来看，罗马人的变通务实精神贯穿到法律的制定、施行和修改的全过程。罗马人并没有像希腊人那样注重从理论上对法律作追本溯源的探究，但他们在详细的司法理论中不断开拓进取。罗马法从重形式主义的市民法开展到不重形式主义的万民法，

35、最后开展到用万民法统一了市民法，从而使罗马的二元法律体系终归消亡，形成统一的法律体系，这并不是法理讨论的结果，而是根据罗马社会开展的实际，避开旧有理论的纠缠，通过最高裁判法的司法理论与法学家的解答一步一步完成，并到达精深而完备的程度，并最终摆脱了形式主义的羁绊。易言之，正是这种务实精神使罗马人能面对实际社会生活中的现实问题，并尝试予以解决，当他们看到法律上的形式主义成为社会开展的障碍时，他们没有避而远之，而是果断地予以改变，经过一代代人的努力终于解决了困扰罗马社会开展的法律问题，从而使罗马法最终由重形式开展到不重形式，与时代同步。罗马人的务实精神对推动罗马法的开展可谓功不可没。注释: 参见曲可

36、伸：?罗马法原理?，南开大学出版社1988年版，第79页，第180页。 参见周楠：?罗马法原论?，商务印书馆2001年版，第107-108页。参见法孟德斯鸠：?罗马盛衰原因论?，婉玲译，商务印书馆2001年版，第13页。 参见朱龙华：?世界历史?，北京大学出版社1994年版，第494，523-524，577-578页。英梅因：?古代法?，沈景一译，商务印书馆1997年版，第28页，第117页，第116页，第36页。 英巴里尼古拉斯：?罗马法概论?，黄风译，北京法律出版社2000年版，第60页。意桑德罗斯奇巴尼选编：?民法大全选译物与物权?，范怀俊译，中国政法大学出版社1993年版，第2页。 参见陈刚：?西方精神史上卷?，江苏人民出版社2000年版，第206页，第216页。参见于贵信：?古代罗马史?，吉林大学出版社1988年版，第109页。 参见马克尧：?世界文明史上卷?，北京大学出版社2022年版，第271页。马克思：?马克思恩格斯全集第23卷?，人民出版社1972年版，第806页。 参见张乃根：?西方法哲学史纲?，中国政法大学出版社1998年版，第62页。Cicero.On the laws by C.D.Yonge long，London：Ceorge Bell and Sons，1876，107. 苏联科瓦略夫：?古代罗马史?，王以铸译，三联书店1957年版，第238页